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文檔簡介
1、濟南一建集團總公司法律培訓培訓課題:一、建筑工程案件的主管和管轄二、證據(jù)三、訴訟時效與除訴期間四、執(zhí)行與協(xié)助執(zhí)行濟南一建集團總公司法規(guī)處二00四年二月二十八日建筑工程案件的主管和管轄和其它的經(jīng)濟案件一樣,建筑工程案件的主管,主要有兩個部門: 人民法院和仲裁機關。訴訟和仲裁是相互排斥的,在訂立建筑工程合 同的時候,其中很重要的一條是爭議解決方式,爭議解決方式有兩種: 訴訟和仲裁,二者只能選擇其一。一、建筑工程案件的訴訟管轄:建筑工程案件的管轄,是指各級人民法院和同級人民法院之間, 受理第一審案件的分工和權限。1、地域管轄地域管轄是指同級人民法院在各自的轄區(qū)受理第一審案件的分工和權限。地域管轄分為
2、一般地域管轄和特殊地域管轄。 建筑工程承 包合同作為一類特殊的合同,既存在一般地域管轄的情況,也存在特 殊地域管轄的情況。對于一般地域管轄,民事訴訟法第22條規(guī)定:“對公民提起的訴 訟由被告住所地的人民法院管轄,被告住所地和經(jīng)常居住地不一致 的,由經(jīng)常居住地的人民法院管轄。 對法人和其它組織提起的民事訴 訟,由被告住所地的人民法院管轄。同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng) 常居住地在兩個人民法院轄區(qū)的,各該人民法院都由管轄權?!?一般地域管轄確立了一個管轄的一般原則,即“原告就被告的原則。”特殊的地域管轄,是以被告住所地及訴訟標的或者引起法律關系 發(fā)生、變更、消滅的法律事實發(fā)生地為標準,確定管轄法院。
3、建筑工 程合同中,建筑物所在地的人民法院,有權管轄因該建筑物而產(chǎn)生的訴訟。2、級別管轄:級別管轄是指上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工 和權限。根據(jù)人民法院組織法的規(guī)定,我國人民法院共分四級:基層 人民法院、中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院。各級人民法院所管轄的案件,一般是以訴訟標的金額的大小、 社 會影響度、訴訟標的特點和案件性質(zhì)等標準來確定。所謂案件性質(zhì), 是指案件的屬性,即一般的民事案件還是特殊的民事案件, 例如專利 案件、海事案件、海商案件就不同于一般的財產(chǎn)權益和人身權益的案 件,此類案件一般由較高級別的人民法院審理。 所謂社會影響度就是 案件影響的大小,指案件自身的繁
4、簡程度和案件處理的結果對社會影 響的范圍。目前在濟南市,訴訟標的在300萬元以上的案件,一般都 由中級人民法院管轄。3、協(xié)議管轄:協(xié)議管轄,是指雙方當事人在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生以后,以書面的形式約定管轄的法院。民事訴訟法第25條規(guī)定:“合同的 雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地的人民法院管轄,但不得違反 級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”根據(jù)該規(guī)定,協(xié)議管轄必須具備以下 條件:A、只能對第一審法院管轄的合同糾紛案件進行協(xié)議,不得對第 二審法院管轄的合同糾紛案件進行協(xié)議;B、只能對經(jīng)濟合同糾紛適用協(xié)議管轄,其它經(jīng)濟、民事案件不 得適用協(xié)議管
5、轄。C、選擇協(xié)議管轄必須以書面的形式,口頭協(xié)議無效;D、當事人必須在本條規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)議選擇管轄法院,否則不具備法律效力;E、選擇協(xié)議管轄,不得違背級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。以上條件缺一不可。4、共同管轄、選擇管轄和合并管轄(略)。5、移送管轄和指定管轄(略)。二、建筑工程案件的仲裁:仲裁是近幾年新興的案件處理方式。 與訴訟案件相比,仲裁案件 沒有管轄上的各級分別,仲裁一律是協(xié)議仲裁,即在合同的條款中約 定仲裁,或者在爭議出現(xiàn)后雙方約定仲裁。仲裁必須由明確的仲裁條款,仲裁條款必須是書面的,口頭的仲 裁條款無效。仲裁沒有級別和地域的限制,只要雙方當事人在仲裁協(xié) 議中選擇了仲裁機關,就由該仲裁機關
6、處理。目前在我國各個地級市 都設立了仲裁機關。仲裁機關的仲裁員,都是在某專業(yè)領域內(nèi)的專家或者學者, 因此 對于專業(yè)性較強的案件,委托仲裁比訴訟處理的專業(yè)。很多專業(yè)的術 語、行規(guī)不用過多的解釋,仲裁員就能明白,因此在案件處理上可能 更中肯一些。仲裁員由三人組成,當事人雙方各自選擇一名,當事人共同委托 一名或者由仲裁機關指定一名,作為首席仲裁員。仲裁決議采用少數(shù) 服從多數(shù)原則,當不能形成多數(shù)意見的時候,以首席仲裁員的意見為 準,來決定裁決書的內(nèi)容,其它不同意見也要在仲裁機關的案卷中注 明并備案。與訴訟相比,仲裁也有一定的短處。由于仲裁機關不是國家司法 機關,所以沒有象法院那樣享有國家強制力。 所以
7、申請人有很多權利 在實施上很不便利,如申請保全的權利、調(diào)查取證的權利、要求第三 人協(xié)助的權利和申請執(zhí)行的權利等。具體的案件是訴訟還是仲裁,要根據(jù)合同雙方的實際情況,選擇 合適的爭議處理方式,來最好的實現(xiàn)合同的目的,具體問題,要在實 踐中領會和把握。三、合適的選擇爭議決絕方式的意義:目前,我公司已經(jīng)在山東省的各個地市都有市場。 劉總也在2003 年職工代表大會的報告中的指示,我公司的建筑市場,將立足齊魯, 面向全國。市場的擴大,必然帶來更多的經(jīng)濟糾紛。為更好的處理經(jīng) 濟糾紛,盡最大可能的保護我公司的合法權益,在今后的合同中,一 定要合理的選擇爭議決解決方式,更多的適用約定在濟南市有關法院 管轄和
8、濟南市仲裁委員會仲裁的爭議解決方式, 以節(jié)省訴訟成本,降 低訴訟風險。另一方面,在異地訴訟,執(zhí)行起來困難也很大,雖然國家法律規(guī) 定在執(zhí)法上不得有地方保護主義,但是實行起來困難很大。有些地方 為保護當?shù)氐钠髽I(yè),對應該執(zhí)行的案件再三推脫,不予執(zhí)行。這些都 是日后我們需要認真考慮的問題。同時,要盡量排除在一些偏遠地區(qū)法院管轄的可能,因為這些地方法官素質(zhì)相對偏低,不利于訴訟公正。法規(guī)處張寶全二00四年二月二十八日案例一:1994年,我公司與鹽城鐘莊建筑公司簽定配屬施工合同,將我 公司總包的山東工學院(現(xiàn)在的山東大學南院)教學樓工程分包給該 公司。施工過程中,由于種種原因,我公司超付給鹽城公司一百多萬
9、元(我公司賬面數(shù),后經(jīng)核實為七十萬左右)。工程完工以后,鹽城 公司不來結算。1999年,我公司向歷下區(qū)人民法院起訴。對方收到 起訴狀后提出管轄異議。歷下區(qū)人民法院認為異議成立,將案件轉(zhuǎn)到 鹽城市中級人民法院審理。我公司法律人員三次去鹽城,最終達成調(diào) 解協(xié)議,鹽城公司償還我公司超付款 60萬元。后來又兩次到鹽城申 請執(zhí)行。此前后5次去鹽城,本案訴訟費一萬五千多元,執(zhí)行費五千多元, 往來差旅費一萬多元,總共本案的訴訟成本達 3萬多元。總的來說, 南方的司法環(huán)境比北方好一些,所以本案的處理結果比較理想。如果 這件事情發(fā)生在北方,情況就沒有這樣順利。案例二:1999年,我公司第八有限責任公司承攬了陸軍
10、學院經(jīng)濟實用房 工程,此后第八有限責任公司與汶上第三建筑公司簽定配屬施工合同,將該工程分包給汶上三建,付款方式為按形象進度付款。汶上三 建在現(xiàn)場大量賒欠材料和人工。 工程竣工后,汶上三建認為我公司已 經(jīng)不欠其很多工程款了,于是不來結算。由于汶上三建拖欠了大量的材料款和人工費,被起訴到人民法院,其中有兩個案例非常有代表性:王某訴我公司材料款案:王某因汶上三建拖欠材料款,將我公司 和汶上三建告到槐蔭法院,槐蔭法院判決令我公司承擔連帶責任。吳某訴我公司材料款案:吳某因汶上三建拖欠材料款,將我公司 和汶上三建告到歷城法院,歷城法院判決令汶上三建承擔還款責任, 駁回原告對我公司的訴訟請求。這兩個案件性質(zhì)
11、完全相同,卻又不同的法律后果!原因市什么 呢?請大家思考證據(jù)任何訴訟案件的處理,都不是法官或者當事人的主觀臆斷, 而是 根據(jù)一定的證據(jù)來出正確處理。所謂的民事訴訟證據(jù),就是指能夠證 明民事案件真實情況的事實。證據(jù)和證據(jù)的質(zhì)證事民事訴訟中最關鍵的一環(huán), 它直接決定著案 件的處理后果。在民事訴訟證據(jù)法中,證據(jù)是當事人訴訟的前提,是 人民法院分清是非,正確適用法律及審理案件的基礎,是保護當事人 合法權益的基本憑據(jù)。作為證據(jù)應具備以下特點:1、客觀性。一切證據(jù)必須是客觀存在的,不是人們主觀臆斷的。 辯證唯物主義觀認為,物質(zhì)決定意識,證據(jù)應屬于物質(zhì)的范疇,只有 客觀存在證據(jù),才能使法官做出正確的判決。2
12、、關聯(lián)性。及證據(jù)必須與要證明的事實存在客觀的內(nèi)在的聯(lián)系。 證據(jù)作為客觀存在,而客觀存在是紛繁復雜、形式多樣的,這就要求 當事人嚴格區(qū)分,去偽存真,使證據(jù)達到最佳、最有利的證明效果。3、合法性。指的是證據(jù)自身的提供、收集、審核必須符合法律 的規(guī)定和要求。一、證據(jù)的分類1、本證和反證2、原始證據(jù)和派生證據(jù)3、直接證據(jù)和間結證據(jù)。二、證據(jù)的種類1、書證,以證據(jù)上面所記載的事實、數(shù)據(jù)等作為證據(jù)2、物證,以證據(jù)本身的特性以及所包含的事實、數(shù)據(jù)、規(guī)格、 質(zhì)量等來證明待證明的事實的。3、視聽資料,利用圖像、影像、音響、電腦儲存反映的數(shù)據(jù)和 資料來證明案件的真實情況的。4、證人證言5、當事人陳述6、鑒定結論7
13、、勘驗筆錄,在訴訟過程中,為進一步查清事實,對案件爭議 有關的現(xiàn)場、物品或物體親自進行或者指定有關人員進行查驗、 拍照 和測量等行為。對查驗的情況與結果制成的筆錄叫勘驗筆錄。勘驗筆錄一定要保持公正客觀,用語準確。而且筆錄必須是在勘 驗的過程中當場制作,不能事后補做。必須具備法定的手續(xù)。要有當 事人邀請參加人簽字蓋章。三、舉證在訴訟與仲裁案件中,當事人應對自己的訴訟或仲裁請求提出相 應因的證據(jù)進行支持。在法律上,稱為“誰主張誰舉證”原則。如果 沒有證據(jù)或證據(jù)不足,當事人應承但對自己不利的法律后果。當然, 當事人如果在法定的時間內(nèi)不能舉證,也可以向人民法院或仲裁機關 申請延期舉證,是否準許由司法機
14、關或仲裁機關視情況而定。因客觀原因不能舉證的,當事人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)。對下列行為,舉證責任發(fā)生倒置:四:舉證時限與證據(jù)交換:人民法院應當在送達案件受理通知書和應訴通知書的同時,向當事人送達舉證通知書(樣式見附頁一)。舉證通知書里面有一般的舉 證規(guī)則第一條以及舉證的方式第二條。舉證通知里面最重要的部 分就是舉證期限。法院在立案后給雙方一定的時間要雙方進行舉證, 過了舉證期限再提交的證據(jù),除了對方自愿質(zhì)證,否則法院不再組織 質(zhì)證。經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前進行交換 證據(jù),人民法院對于證據(jù)較多或復雜疑難的案件, 應當組織當事人在 答辯期限屆滿后,開庭審理前,交換證據(jù)
15、。證據(jù)交換的時間可以由當 事人協(xié)商,并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。人民法院組 織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期 舉證經(jīng)人民法院允許的,證據(jù)交換日期順延。證據(jù)交換應當在審判人員的主持下進行。 在證據(jù)交換的過程中審 判人員對無異議的事實、證據(jù)應當記錄在卷,對有異議也記錄在案, 并記載異議的理由。通過證據(jù)交換,確定當事人爭議的主要問題。當事人收到對方的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的, 人民法院應 通知當事人在指定的時間進行交換。 證據(jù)交換一般不超過兩次,但疑 難、重大和案情特別復雜的案件,人民法院認為確有必要再次進行證 據(jù)交換的除外。建筑工程承包案件是比較復雜的民
16、事案件, 其復雜性表現(xiàn)在兩方 面。一是目前我國建筑法尚不成熟,為完善和彌補建筑法的不足,建 設部以及地方建筑管理部門、地方政府制定了大量的部門規(guī)章和地方 性法規(guī),特別是地方性法規(guī)在不同地區(qū)因地制宜,難免不同。所以, 在適用法律上很難正確把握。二是建筑業(yè)涉及面廣,專業(yè)性強,證據(jù) 復雜,質(zhì)證難度大。對此,我向各項目公司提出如下建議:1、嚴格工程資料管理。目前,在我公司的法律實踐中案件處理 的是否滿意,主要是看證據(jù)是否齊備。在建筑案件中,招標文件、合 同、圖紙及其會審,各種行政批準命令、設計變更、現(xiàn)場簽證、雙方 往來的資料及會議記要、會談記要都可以作為證據(jù)使用。所以,我們請求現(xiàn)場的項目經(jīng)理、工長、技
17、術人員、資料員、安 全員及勤務人員都有高度的熱情從證據(jù)學眼光收集現(xiàn)場的所有資料,匯編成冊,并認真的保存,將來一旦訴訟,這或許能成為最直接 最有力的證據(jù)。2、嚴格現(xiàn)場往來文件的手續(xù)。對于合同中沒有含蓋的問題或者 雖然合同中有含蓋,但是出現(xiàn)新變化,需要雙方或者多方協(xié)商的,一 律要以書面形式進行,并留回執(zhí)。在重要問題上,嚴禁口頭通知、電 話通知和雖然書面通知但是不留回執(zhí)的現(xiàn)象,以保證以后有案可稽。3、完善財務手續(xù)。嚴禁出現(xiàn)單方證據(jù),所謂單方證據(jù),就是當 時人自己做出的來證明案件事實的證據(jù)。我公司目前的法律實踐中, 單方證據(jù)的情況非常普遍。比如水電費,甲方扣除我公司的租賃費, 我公司不經(jīng)過分包單位簽字
18、認可,只在我公司財務上轉(zhuǎn)賬就完成了作 帳,將來一旦發(fā)生訴訟,這樣的記帳單具不能作為證據(jù)使用。法規(guī)處張寶全二00四年二月二十八日案例一:1999年3月,我公司與桓臺侯莊建筑公司簽定配屬施工合同, 將我公司總包的三聯(lián)虎山別墅群部分工程承包給了桓臺侯莊建筑公 司,由于桓臺侯莊建筑公司瀕臨破產(chǎn),并沒有實際的施工能力,工程 實際由桓臺榮啟建安工程有限公司掛靠侯莊建筑公司施工。2000年7月,我公司又有將虎山別墅群室外附屬工程承包給了 榮啟建安工程有限公司。施工過程中,我公司管理不到位,材料調(diào)撥混亂,給榮啟建筑公 司以可乘之機。榮啟公司盜用了我公司的工程技術資料專用章,蓋了大量的空白信紙,并利用我公司與建
19、設單位、監(jiān)理單位在管理銜接上 的漏洞,在簽證后面擅自填加了很多內(nèi)容,只偽造的簽證內(nèi)容一項, 總量將近110萬元。在工期以過、工程總量尚未完成的情況下,榮啟公司于 2000年 11月5日夜間撤場,使得我公司的工作極其被動。2002年初,榮啟公司在淄博市中級人民法院就三聯(lián)虎山別墅群 工程對我公司提起訴訟,榮啟公司用加蓋了我公司的工程技術資料專 用章的空白信紙,偽造了大量的工程量,并與假造的簽證一起,使訴 訟標的擴大到280多萬元。同時,以同樣的手段,就室外附屬工程 對我公司提請濟南市仲裁委員會申請仲裁,仲裁標的達108多萬元。由于榮啟公司早有預謀,偽造的工作量和假造的簽證上都有我公司加蓋的技術資料
20、專用章和工地管理人員的簽字, 質(zhì)證非常困難。淄 博市中級人民法院一審判決我公司向榮啟公司支付工程款 240萬元。我公司不服一審判決,向省高級人民法院提起上訴,在省高院主 持下,雙方達成調(diào)解協(xié)議:我公司于 2003年1月10日前支付榮啟 公司145萬元,逾期不支付則恢復一審判決。同時榮啟公司歸還我 公司的有關技術資料。2003年1月10日,我公司和榮啟公司都沒有履行調(diào)解書規(guī)定 的義務,一直拖到2003年6月份。不料2003年7月份,淄博市中 級人民法院恢復一審判決并執(zhí)行,除了我公司已經(jīng)支付的145萬元外,另執(zhí)行本金、違約金以及遲延履行金等160多萬元。該案目前仍在執(zhí)行。另一案件目前仍然在仲裁委進
21、行仲裁, 由于質(zhì)證困難,雖然經(jīng)公 司領導做了大量的工作,但是案件進展緩慢。本案除了異地訴訟對我公司造成不利的訴訟后果外,另一個致命 的缺陷就是證據(jù)不足。由于現(xiàn)場管理的缺陷,給不法分子以可乘之機。 榮啟公司盜竊了我公司的技術資料專用章,隨時偽造證據(jù)。開庭期間對方的證據(jù)源源不斷,但是我公司沒有任何的證據(jù)與之對證,以至于庭審期間出現(xiàn)一邊倒的情況!即原告說什么法院就認什么,因為我公 司沒有任何相反的證據(jù)。該案件給我公司造成如此大的損失,需要我們?nèi)韭毠みM行深 刻的反思!訴訟時效與除斥期間(一):訴訟時效:所謂訴訟時效,是指債權人怠于行使權利持續(xù)到法定期間, 其公 力救濟權歸于消滅的時間。訴訟時效屬于
22、法律事實,是法律規(guī)定的強制期間。訴訟時效屬于 實體法內(nèi)容,因為訴訟時效的效果是期間與事實的結合, 沒有相應的 法律事實,也就沒有訴訟時效。同時訴訟時效僅適用于請求權,即須 有義務人的給付才能實現(xiàn)。這與形成權的除斥期間有著本質(zhì)的區(qū)別。一、訴訟時效存在的法律要件和法律效果。訴訟時效構成的法律要件,須有以下幾個方面:A:須有請求權的存在。即雙方或多方存在相應的債權債務關系。 權利人向義務人有權主張權利。B:有權利人怠于行使權利的事實。怠于行使是過錯不行使權利 的狀態(tài)。如果權利人不知道其權利的存在,或雖知曉其權利的存在, 但無法行使其權利,一般時效期間不開始。C:債權人怠于行使權利狀態(tài)持續(xù)到法定期間。
23、即怠于行使權利 處于持續(xù)狀態(tài)。其間如有權利人行使權利或義務人同意履行的,時效 就中斷。持續(xù)狀態(tài)達到法定期間,是指不行使權利持續(xù)到法律所規(guī)定 的時間,這一其間即為時效期間。二、訴訟時效的效力:A、勝訴權消滅,訴訟時效屆滿后權利人就自己的權利向人民法 院請求保護的權利消滅。此類案件在人民法院立案審查下,如的確認 為訴訟時效已過,就駁回訴訟請求。B、實體權利并沒有消滅,權利人仍然可以向義務人主張權利, 只要義務人仍然自愿履行,法律不予干涉。三、訴訟時效期間1、普通訴訟時效,是指民法通則規(guī)定的適用于一般民事法律關 系的訴訟時效時間,以民法通則的規(guī)定,可以分為三類:A、一般的訴訟時效,民法通則第 135
24、條規(guī)定:“向人民法院請 求保護民事權利的訴訟時效期間為 2年,法律另有規(guī)定的除外,在 民法通則和其它的民事法律規(guī)范沒有特別規(guī)定, 均適用兩年的訴訟時 效期間。B、短期的訴訟時效,民法通則第136條規(guī)定“身體受到傷害要 求賠償?shù)摹?、“出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的”、“延付或者拒付租金 的”、“以及寄存財物被丟失或者被損毀的”,這四種情況,訴訟時效 都是一年,但是近幾年來,隨著國家立法步伐的加快,很多新的單行 法律出臺,按照“新法優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于普通法的原則”,原 來的時效有的已經(jīng)做了修改,比如環(huán)境法第42條規(guī)定:”因環(huán)境污染 損害賠償提起的訴訟,時效期間為 3年”。就環(huán)境污染引起的侵權行
25、 為就已經(jīng)不再適用1年的訴訟時效,而改為3年。C、最長的訴訟時效,民法通則第137條規(guī)定:”從權利被侵 害之日起超過20年的人民法院不予保護?!弊铋L的訴訟時效保護時間 與一般和短期的訴訟時效不同,該期間是從權利被侵害時起計算,既 適用于不知道或不應知道其權利被侵害的主體, 也適用于知道自己權 利被侵害的主體。2、特殊訴訟時效(略)例如涉外合同一般時效為4年,海運貨物損害賠償為1年四、訴訟時效的起算1、從已知或應知權利被侵害時開始。民法通則第 137條規(guī)定, 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。 即訴訟時效 期間的起算,沒有法律特別規(guī)定的,一律以權利人知道或者應當知道 權利被侵害時
26、開始。2、從權利被侵害時起計算民法通則第137條規(guī)定:從權利被侵害之日起超過 20年的,人 民法院不予保護。因建筑工程承包合同引起的糾紛,屬于一般的民事糾紛,起訴訟 時效適用于普通的訴訟時效,即2年的訴訟時效。目前,鑒于建筑工 程承包合同周期長的特點,和建筑市場的不規(guī)范性,很多建設單位惡 意拖欠施工單位的工程款。對于這個問題應該引起足夠的重視。我再以前的法律培訓中曾經(jīng)指出過目前我公司現(xiàn)場管理和財務 管理脫節(jié)的問題,目前該問題仍然沒有得到實質(zhì)性的解決。 在此我再 次提出,在以后的項目管理中,一定要把好財務關、予決算關,只要 所有經(jīng)濟資料完備了,工程一旦竣工,就及時的向建設單位報決算, 避免久拖不
27、決的馬拉松式的決算方式。 從而有效的避免因過訴訟時效問題給我公司造成的損失。有些建設單位不及時的審核我公司報的決 算,我們往往感到束手無策,對于這樣的問題,我建議以后實用公正 的方式,將決算資料通過公正機關送到建設單位,限期審核,到期不 審核的視為認可結算數(shù)。同時我建議以后項目公司對久拖不能解決的欠款。使用合同法 286條的規(guī)定以及其司法解釋,對工程進行查封、拍賣。(二)、除訴期間除訴期間是法律預定某種權利于存續(xù)期間屆滿當然消滅的期間。除訴期間在我們目前法律實踐中也經(jīng)常應用。而且除訴期間內(nèi)容繁雜,分布于各個法律規(guī)定中,難于記憶。在這里,我只列出我們經(jīng)常 用的幾種,供大家學習參考。1、合同法里面
28、,對于可變更可撤消的合同,申請變更或者撤消 的除訴期間是1年。2、一審案件上訴的期限是15天。3、支付令和協(xié)助執(zhí)行的異議提出實踐是 15天。4、申請執(zhí)行的期限,雙方都是法人的,申請執(zhí)行的時間是 6個 月;雙方都是自然人的,申請執(zhí)行的期限是1年,一方是自然人一方 是法人的,對自然人執(zhí)行期限是年,對法人執(zhí)行期限是 6個月。(三)、訴訟時效于除訴期間的區(qū)別1、功能不同,訴訟時效目的在于改變原來的法律關系,除訴期間目的在于維持原來的法律關系。2、客體不同,除訴期間的客體是形成權,而訴訟時效的客體是債權請求權。3、彈性不同,訴訟時效有延長、中止的可能,除訴期間沒有。4、效果不同,除訴期間屆滿,實體權利消
29、滅,而訴訟時效屆滿 實體權利不消滅。除訴期間也是我們要把握的法律常識之一, 目前,我公司市場已 經(jīng)擴展到了全省,并逐步向全國延伸,工地上隨時會出現(xiàn)各種各樣的 問題,收到各種各樣的法律文書,我們要把握好這些法律文書的除訴 期間,及時解決,不能及時解決的,要在除訴期間內(nèi)及時通知法規(guī)處, 以保證法規(guī)處能在法定的時間內(nèi)解決。對法律文書都要嚴格認真對待,嚴禁把法律文書當成兒戲,法律 無情,不要和法律開玩笑。去年我公司聊城工地上就出現(xiàn)過無視法律 文書,沒有法定時間內(nèi)提出異議的事件,給我公司造成巨大的經(jīng)濟損 失,這些都是深刻的教訓!法規(guī)處張寶全二00四年二月二十八日案例一:1999年,我公司第一分公司承建紅
30、樓居委會住宅樓一 棟。合同訂立以后,我公司又與曹縣第五建筑公司訂立分包合同,將所有工程分包給曹縣五建,我公司只收 5%的管理費。由于曹縣五建 沒有施工三大工具,于是向我公司第一分公司租賃三大工具。 于是由 一分公司出面和我公司材料設備公司訂立租賃合同, 租賃我公司的三 大工具給曹縣五建使用,約定租賃費由一分公司從工程款中扣除2000年,我公司一分公司改制為第一有限責任公司,由于管理 銜接上的漏洞,我公司沒有派人對紅樓工地進行監(jiān)督管理, 曹縣五建 趁機拋開我公司,直接和建設單位結算。我公司不但管理費沒有收回, 連租賃費也沒有收回,而且大部分租賃費沒有雙方的結算,只有材料 設備公司單方入賬的單方結
31、算。2001年年初,紅樓工程完工以后,曹縣五建將租賃工具拉到其 他工地上繼續(xù)使用,到2003年年初,租賃費達到60多萬元。2003年初,材料設備公司發(fā)現(xiàn)了該問題,于是委托總公司法規(guī) 處處理該案件。法規(guī)處在歷城區(qū)人民法院立案,在調(diào)查取證過程中之 發(fā)現(xiàn)如下證據(jù):1: 一分公司與曹縣五建簽定的租賃合同。2:材料設備公司結算單一宗,結算單上有張某簽字,據(jù)說是曹 縣五建工地上的負責人。以上證據(jù),證據(jù)一不能證明我公司與材料設備公司的租賃關系存 在。證據(jù)二大部分的決算已經(jīng)過了訴訟時效, 而且對于張某身份的確 認是一個難題,如果曹縣五建不承認張某是當時工地負責人, 本案也 就進入絕境。后經(jīng)多方努力,找到了正在
32、濰坊施工的張某,把他帶到 歷城法院,在法官的詢問下,張某承認在工地負責,并證明決算屬實。在第一次開庭后,曹縣五建又向法院提交了第一有限責任公司同 意曹縣五建在看守所工地繼續(xù)實用租賃工具、租賃費從該工地上扣除 的協(xié)議一份,材料設備公司轉(zhuǎn)賬單據(jù)一張,試圖證明我公司已經(jīng)扣除 了 45萬元租賃費。由于該證據(jù)已經(jīng)過了舉證期限,我公司不予質(zhì)證,該證據(jù)作廢最后,法院判令被告償還我公司 61萬元。執(zhí)行與協(xié)助執(zhí)行(一)、執(zhí)行執(zhí)行是人民法院按照執(zhí)行根據(jù),運用國家司法執(zhí)行權,依據(jù)執(zhí)行 程序迫使被執(zhí)行人實現(xiàn)法律文書確定的內(nèi)容的行為。執(zhí)行程序法定,執(zhí)行是運用國家司法執(zhí)行權力的行為, 因此必須 嚴格的按照民事訴訟法以及有
33、關法律法規(guī)進行,不得違背法定程序。執(zhí)行機關的統(tǒng)一性,人民法院是唯一有權按照民事執(zhí)行程序執(zhí)行 生效的法律文書的機關,其它任何組織和個人,都沒有這個權力。執(zhí)行行為的強制性,執(zhí)行以強制為后盾,運用國家強制力,是法 律強制力的體現(xiàn)。執(zhí)行根據(jù)的有效性,執(zhí)行必須有執(zhí)行根據(jù),該根據(jù)就是各種發(fā)生 法律效力的法律文書,未生效的法律文書和已經(jīng)過了除訴期間的法律 文書不能作為執(zhí)行根據(jù)。1、執(zhí)行的根據(jù)A、發(fā)生法律效力的有給付內(nèi)容的民事判決書、裁定書、調(diào)解書 和支付令。B、發(fā)生效力的刑事判決書、裁定書中的有給付內(nèi)容的附帶民事 賠償部分。C、發(fā)生效力的具有給付內(nèi)容的行政判決書、裁定書。D、已經(jīng)生效的具有給付內(nèi)容的行政罰款
34、、行政處決。E、發(fā)生效力的具有給付內(nèi)容的仲裁裁決書。F、國際仲裁機關、外國法院做出、我國承認的裁決書、判決書。G、其它。2、執(zhí)行措施:在執(zhí)行根據(jù)發(fā)生法律效力,義務人沒有履行義務的,權利人可以 向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行必須由權利人提出書面的申請并到人 民法院執(zhí)行庭立案。人民法院立案后,要首先向被執(zhí)行人簽發(fā)執(zhí)行傳 票(看附件),限期被執(zhí)行人在傳票規(guī)定的時間內(nèi)向人民法院或者權 利人履行執(zhí)行根據(jù)上規(guī)定的義務。當被執(zhí)行人未按照執(zhí)行傳票規(guī)定的時間內(nèi)履行相應的義務的情 況下,人民法院可以采取強制措施。一般采取如下措施:A、執(zhí)行被執(zhí)行人的存款:通過查詢被執(zhí)行人在銀行、信用社等 金融機構的賬號,看是否在存款
35、,如果由,則可以采取查詢、凍結、 劃撥等方法,將執(zhí)行根據(jù)中規(guī)定的義務履行完畢。B、執(zhí)行被執(zhí)行人的收入,如股息、紅利等,這要通過其它單位 的協(xié)助才能完成。C、執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn),對被執(zhí)行人的財產(chǎn)、物品,債權知識 產(chǎn)權等有形或者無形的資產(chǎn)進行查封、扣押、凍結、拍賣、變賣等。3、執(zhí)行和解:在執(zhí)行過程中,執(zhí)行人和被執(zhí)行人可以就執(zhí)行的問題達成新的和 解協(xié)議,由被執(zhí)行人提供擔?;蛘咂渌鼡:?,執(zhí)行中止。執(zhí)行和解 不是執(zhí)行的必經(jīng)程序,是雙方當事人自愿達成和解協(xié)議的, 法院并不干涉4、執(zhí)行中止在執(zhí)行過程中,如果發(fā)現(xiàn)如下問題,可以中止執(zhí)行;A、申請人表示可以延期執(zhí)行的。B、案外人對執(zhí)行的標的由異議的。C、一方當
36、事人的法人或者其它組織終止,尚未確立權利義務承 受人的。D、被執(zhí)行人申請破產(chǎn)的。E、另一案件也涉及被執(zhí)行的標的物,要結案后才能處理的。F、仲裁案件,被執(zhí)行人對仲裁裁決提出執(zhí)行異議的。5、執(zhí)行終止:(略)(二)、協(xié)助執(zhí)行;人民法院在被執(zhí)行人沒有執(zhí)行能力的情況下, 要求第三人協(xié)助實 現(xiàn)權利人權利的一種方式。我公司每年被要求協(xié)助執(zhí)行的案件將近 50次,絕大多數(shù)是材料 供應單位和工人告分包單位,人民法院要求我公司協(xié)助執(zhí)行的情況。對于協(xié)助執(zhí)行的案件處理,是在收到協(xié)助執(zhí)行的傳票和裁定后,在15日以內(nèi)審核我公司與分包隊伍的帳務,如果我公司不欠分包公 司工程款,我公司可以對協(xié)助執(zhí)行的法律文書提出異議。 人民法
37、院一 旦收到我公司的執(zhí)行異議,就終止協(xié)助執(zhí)行程序,人民法院并不對異 議的真實性提出具體的審查。所以,對于協(xié)助執(zhí)行的案件,只要提出異議,一般沒有很大的問題。一定要注意的是,嚴禁工地上管理人員收到協(xié)助執(zhí)行的通知書和 裁定后,不及時報給公司,耽誤了提異議的時間。在今后,對于尚未完工的工地上收到要求協(xié)助執(zhí)行的通知書和裁 定的,未避免工程不受影響,我們要盡量提出異議,以保證工程工期 和工程質(zhì)量。對于已經(jīng)完工的工程,收到協(xié)助執(zhí)行的法律文書后,如 果我公司卻是拖欠分包隊伍的工程款, 我們可以協(xié)助,以搞好與法院 的關系。法規(guī)處張寶全二00四年二月二十八日案例一:2001年底,我公司作為總承包單位,承包了香江集團在聊城開 發(fā)的香江光彩大市場工程。2002年初,建設單位-香江集團指定 我公司用上海彭城建筑裝潢工程合作公司作為分包公司,參與工程的 施工。2002年2月份,上海彭城公司與濟南
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