1、旅游合同法規(guī)教學(xué)內(nèi)容： 旅游合同概述，旅游合同的訂立，旅游合同的法律效力，旅游合同的結(jié)果，違反旅游合同的責(zé)任。重點(diǎn)： 旅游合同的內(nèi)容。難點(diǎn)： 違反旅游合同的責(zé)任。第一節(jié) 旅游合同概述 一、旅游合同的概念1、合同的概念 所謂合同，就是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。2、旅游合同 廣義的旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 狹義的旅游合同是旅游者與旅行業(yè)者之間簽訂的明確雙方在旅游過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 我們所稱的旅游合同，還包括旅游接待合同和旅游代辦合同。3、旅游合同的特征（1）當(dāng)事人一方的恒定性；（2）旅游合同標(biāo)的特殊

2、性； 第一，旅游產(chǎn)品具有無(wú)形性和不可儲(chǔ)藏性； 第二，旅游產(chǎn)品具有不可轉(zhuǎn)移性； 第三，旅游產(chǎn)品的綜合性； 第四，旅游產(chǎn)品生產(chǎn)與消費(fèi)的同時(shí)性； 第五，旅游產(chǎn)品信息的非對(duì)稱性；（3）旅游合同為雙務(wù)、有償、諾成合同；（4）旅游合同多為格式合同；（5）旅游合同屬無(wú)名合同。4、旅游合同的種類旅游合同有旅游包價(jià)合同和旅游代辦合同兩種。二、旅游合同的原則1、平等原則 （1）地位平等； （2）意志平等； （3）權(quán)利平等。2、自愿原則（1）當(dāng)事人訂立合同是自愿的，完全由自己的意愿決定。不帶有任何虛偽或受欺詐、脅迫的成分。（2）自愿選擇訂立合同的對(duì)方當(dāng)事人。（3）在遵守法律的前提下，自愿約定合同的內(nèi)容。（4）自愿選

3、擇合同方式。（5）在合同履行過程中，當(dāng)事人可以自愿協(xié)議補(bǔ)充或變更有關(guān)內(nèi)容，也可以自愿協(xié)議解除合同。（6）當(dāng)合同爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。（7）選擇地域管轄的自由。3、公平原則（1）旅游者的給付與旅行社的對(duì)等給付之間的等價(jià)性；（2）旅游風(fēng)險(xiǎn)的合理分配；（3）其他合同負(fù)擔(dān)如違約責(zé)任的合理分配。4、誠(chéng)實(shí)信用原則 在民事合同中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)講誠(chéng)實(shí)、守信用，以善意的方式履行自己的義務(wù)，以善意的方式行使權(quán)利，不得以損害他人為目的濫用權(quán)利，不得規(guī)避法律和合同義務(wù)。5遵守法律和維護(hù)道德原則 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

4、6、合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力的原則 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律的約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。 模塊內(nèi)容框架旅游合同法律制度旅游合同的訂立旅游合同的效力旅游合同的履行旅游合同違約責(zé)任主體程序內(nèi)容和形式有效無(wú)效可變更或可撤銷合同履行中的抗辯權(quán)效益權(quán)不可抗力承擔(dān)責(zé)任方式違約責(zé)任特征合同的解除合同的變更和轉(zhuǎn)讓 除模塊一 旅游合同法律制度任務(wù)一 旅游合同的訂立情景導(dǎo)入 一天，王先生正在辦公室上班，接到朋友李先生的電話。 李：最近我們旅行社推出一條新的旅游線路，價(jià)格比較優(yōu)惠，你有意參加我們的旅游團(tuán)嗎？ 王：我很想去，但價(jià)格有點(diǎn)貴

5、，能否便宜點(diǎn)？ 李：你如果決定去，我們簽合同時(shí)再協(xié)商。 第三天，王先生到旅行社準(zhǔn)備簽訂合同，李先生遞給王先生一份旅游線路安排表。王先生對(duì)旅游行程的安排比較滿意，從但對(duì)旅游價(jià)格提出了異議。經(jīng)過近一個(gè)小時(shí)的協(xié)商，最后雙方對(duì)旅游價(jià)款達(dá)成了一致，準(zhǔn)備簽訂旅游合同。 王先生猶豫了：“我已有旅行社的旅游行程安排表，旅游費(fèi)也交了，還要不要簽訂一份旅游合同呢？如果要簽合同，應(yīng)當(dāng)寫明哪些內(nèi)容？” 1、王先生和旅行社訂立合同經(jīng)過了哪些程序？2、王先生和旅行社訂立旅游合同應(yīng)當(dāng)載明哪些內(nèi)容？3、王先生和旅行社訂立旅游合同應(yīng)當(dāng)采取何種形式？一、旅游合同訂立的主體資格 你在和誰(shuí)交易？合同主體主要包括自然人和組織兩類，自然

6、人是因出生而取得民事主體資格的人，包括國(guó)內(nèi)公民、外國(guó)人及無(wú)國(guó)籍人。組織包括法人組織和沒有取得法人資格的其他組織。合同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力是指民事主體通過自己的行為享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 （一）自然人的民事權(quán)利能力和行為能力民法通則規(guī)定：公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。自然人從出生時(shí)始到死亡時(shí)止具有民事權(quán)利能力。民法通則根據(jù)自然人的年齡與智力狀況，將自然人的民事行為能力分為三種：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無(wú)民事行

7、為能力。18周歲以上的公民具有完全民事行為能力；16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要的生活來源的，也可視為完全民事行為能力人。具有完全民事行為能力的人，可以訂立一切法律允許自然人作為合同主體的合同。10周歲以上的未成人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人，屬于限制行為能力人，限制行為能力人可以訂立與其年齡、智力相適應(yīng)的合同。10周歲以下的未成人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，無(wú)民事行為能力人不能成為合同主體。 （二）法人和其他組織的民事權(quán)利能力和行為能力民法通則規(guī)定：法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。根據(jù)這一規(guī)定法人的民事權(quán)利能

8、力和民事行為能力一致，始于法人成立并終于法人終止。法人經(jīng)核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍不同決定了法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的范圍不同，法人有權(quán)就其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的事項(xiàng)簽訂合同。( 三) 其他組織的民事權(quán)利能力和民事行為能力與民法通則關(guān)于法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的規(guī)定相同，始于其成立并終于其終止。其他組織的民事權(quán)利能力和民事行為能力的范圍也取決于其核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍，并就其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的事項(xiàng)簽訂合同。 關(guān)于代訂合同 所謂委托代理人訂立合同，是指當(dāng)事人委托代他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的行為。代訂合同具有以下幾個(gè)法律特征：1、代訂合同是由代理人以當(dāng)事人的名義進(jìn)行簽訂合同的活動(dòng)。2

9、、代理合同由代理人向第三人作出意思表示或者接受意思表示。3、代理人必須在委托授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行代訂合同的活動(dòng)。4、代理人訂立的合同由當(dāng)事人承擔(dān)。合同主體法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同相對(duì)人不具備相應(yīng)資信、能力。2、合同相對(duì)人為法人的職能部門、未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)或直屬機(jī)構(gòu)，缺乏履約能力。3、合同相對(duì)人無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進(jìn)行簽約。合同主體常見問題及案例分析1、合同主體身份認(rèn)不清案例一認(rèn)錯(cuò)借款人，幾十萬(wàn)血本無(wú)歸甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬(wàn)，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借

10、款，因?yàn)樯厦嫔w得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯(cuò)誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營(yíng)虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。甲的借款，最終血本無(wú)歸。 2、找準(zhǔn)交易對(duì)象（國(guó)際貿(mào)易中尤其重要）案例二謹(jǐn)防中間商欺詐 出口商甲經(jīng)李某介紹曾與某國(guó)多個(gè)買家成交，并通過李某成功收款。2007年5月，甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬(wàn)美元的銷售合同，銷售合同中列明的買方為A公司，但簽署人卻為李某。甲發(fā)貨后，A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款。經(jīng)調(diào)查，李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同，騙取貨

11、物后，低價(jià)銷售給A，取得貨款后逃匿，甲損失慘重。3、合同相關(guān)方的法律地位認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤案例三錯(cuò)將付款人認(rèn)定為責(zé)任方A為大型跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)，實(shí)力雄厚。出口商甲根據(jù)A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應(yīng)貨物，并按照A企業(yè)集團(tuán)整體的財(cái)務(wù)安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到A的優(yōu)良資信，甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉B經(jīng)營(yíng)狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時(shí)尚有大額出運(yùn)貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。4、缺乏對(duì)合同主體資信情況的調(diào)查案例四與小商人做大生意，損失難以彌補(bǔ)我國(guó)某鋼鐵公司A計(jì)劃引進(jìn)一套鑄造設(shè)備，國(guó)外的多家知名廠家的報(bào)價(jià)都在1千萬(wàn)美元以上，A難以接受

12、。某國(guó)商人S得知此情況后主動(dòng)向A報(bào)出500萬(wàn)美元的價(jià)格，保證按要求的技術(shù)水平供貨。A對(duì)S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬(wàn)美元的貨物。隨后經(jīng)過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個(gè)小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無(wú)實(shí)質(zhì)收獲，同時(shí)工期拖延，造成了難以彌補(bǔ)的損失。5、表見代理（合同法第49條）概念：指代理人雖然不具有代理權(quán)，但合同相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，被代理人需要承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切法律后果。案例五員工簽單，公司買單 A房地產(chǎn)公司的中高層管理人員甲、乙兩人從2002年4月至2003年5

13、月期間，在B餐飲娛樂公司進(jìn)行簽單消費(fèi)，單位名稱一欄都注明為“A公司”，消費(fèi)目的為A公司員工用餐或公務(wù)接待等，累計(jì)簽單欠款共25520.3元。后甲、乙兩人離開A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙兩人并無(wú)授權(quán)簽單消費(fèi)為由拒絕支付欠款。B公司向法院提起訴訟，法院認(rèn)定甲乙兩人的簽單行為是代表A公司對(duì)服務(wù)費(fèi)用的確認(rèn)行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由A承擔(dān)，因此支持了B公司的訴訟請(qǐng)求。1、審查主體法人：審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績(jī)、信譽(yù)狀況、資質(zhì)等級(jí)等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當(dāng)事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊(cè)地等。自然人：是否具有相應(yīng)的

14、民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對(duì)方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。2、認(rèn)清主體身份審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因?yàn)橛械钠髽I(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這時(shí)如果你稍一疏忽，就可能掉進(jìn)一些不法分子設(shè)置的陷阱中。合同標(biāo)的 （一）合同標(biāo)的交易指向?qū)ο?？（二）合同?biāo)的的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）合同標(biāo)的常見問題及案例分析（四）合同標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn) （一）合同標(biāo)的交易指向?qū)ο?？明確合同交易內(nèi)

15、容不同類型的合同，其標(biāo)的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標(biāo)的一般為物，而服務(wù)合同的標(biāo)的為服務(wù)。明確了合同標(biāo)的便明確了合同的交易內(nèi)容。重要性在貿(mào)易實(shí)踐中，對(duì)合同標(biāo)的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標(biāo)的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對(duì)合同效力產(chǎn)生重要影響。 （二）合同標(biāo)的的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同標(biāo)的不合法。2、合同標(biāo)的不可能給付。3、合同標(biāo)的不確定。4、實(shí)際交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的不符。 （三 ）合同標(biāo)的常見問題及法律分析1、合同標(biāo)的物的合法性案例一不可轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的 S集團(tuán)下屬兩家子公司甲與乙所使用的土地，都屬劃撥用地，使用權(quán)證都辦在S名下。其中有一宗地由甲建有加油站等設(shè)施。甲欠丙債

16、款，雙方達(dá)成還款協(xié)議，甲方將加油站等設(shè)施轉(zhuǎn)讓給丙（含土地使用權(quán)）。丙獲得加油站后，以相同價(jià)格轉(zhuǎn)讓給李某個(gè)人。后經(jīng)土地管理部門稽查，對(duì)S集團(tuán)進(jìn)行處罰，無(wú)償收回土地，并處13萬(wàn)元罰款。2、合同標(biāo)的確定性案例二合同標(biāo)的物不清，形成爭(zhēng)議甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機(jī)出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項(xiàng)。租期屆滿時(shí)，乙方交付設(shè)備時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時(shí)間較長(zhǎng)，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號(hào)或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺(tái)不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬(wàn)元。3、實(shí)際交付的標(biāo)的不符案例三標(biāo)的物被調(diào)包 2009年 6月1

17、日，南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺(tái)二手筆記本電腦，價(jià)值4000多元，通過一家名為XX速遞的快遞公司托運(yùn)給他。6月5日上午11時(shí)許，速遞公司的業(yè)務(wù)員當(dāng)面把包裹交給他。楊先生支付給對(duì)方50元郵費(fèi)，簽單接收了包裹，但忘記當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)看。稍后，他回到住處打開包裹，吃驚地發(fā)現(xiàn)，電腦箱里找不到筆記本電腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長(zhǎng)的木板。于是他帶包裹到速遞公司進(jìn)行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價(jià)等，楊先生也未當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)貨，因此雙方各執(zhí)一詞，難辨真?zhèn)巍?（四）合同標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物。2、審查合同標(biāo)的

18、相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定。3、根據(jù)不斷變動(dòng)的現(xiàn)實(shí)條件，審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力。合同標(biāo)的物的約定應(yīng)盡可能的詳盡1.在合同的約定中，標(biāo)的物的名稱、型號(hào)不能籠統(tǒng)。如：電視機(jī)有“彩色”與“黑白” 之分、平面電視有“純平”與“超平”之分，所以在購(gòu)買彩色超平電視時(shí)就不能想當(dāng)然的認(rèn)為反正現(xiàn)在大多是彩色電視機(jī)，而推定合同標(biāo)的物就是彩色電視機(jī)，怕麻煩似的漏寫“彩色”兩字，或者簡(jiǎn)單的只寫為“平面彩色電視機(jī)”。否則，就會(huì)被別有用心的人鉆了空子，導(dǎo)致爭(zhēng)議的發(fā)生。2. 標(biāo)的物要明確不會(huì)侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。目前大家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)越來越強(qiáng)，企業(yè)稍微不慎，就有可能陷入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)糾紛中。對(duì)

19、企業(yè)而言，如果購(gòu)買的是有商標(biāo)的產(chǎn)品，就要注意對(duì)方是否是合法持有其提供的產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)；如果是為對(duì)方生產(chǎn)、加工產(chǎn)品，就要注意該產(chǎn)品是否會(huì)侵犯他人的商標(biāo)、專利權(quán)。同時(shí)最好要求對(duì)方作出不會(huì)侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的承諾約定。3.標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)明確。標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)到它最小的計(jì)量單位，因?yàn)橥瑯拥漠a(chǎn)品，如果它的包裝方法不同的話，可能就會(huì)出現(xiàn)不同的結(jié)果。如酒類買賣中，如果只約定購(gòu)買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結(jié)果。4. 標(biāo)的物需要包裝時(shí)，應(yīng)明確其包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括外包裝的材質(zhì)、內(nèi)包裝或者填充物保護(hù)的說明，以及對(duì)防潮、防火、防撞擊顛簸的要求等，如果采用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

20、的，應(yīng)該寫明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱、代號(hào)或編號(hào)。同時(shí)還要確定包裝費(fèi)用的承擔(dān)方式。5. 注意列明每項(xiàng)商品的單價(jià)。有些企業(yè)在購(gòu)銷合同中，標(biāo)的是多類商品，但卻只在合同中明確各類商品的總價(jià)款，而未明確具體每種商品的單價(jià)，一旦合同部分履行后發(fā)生爭(zhēng)議，就難以確定尚未履行的部分商品的價(jià)款。6. 標(biāo)的物的交貨時(shí)間應(yīng)明確。如合同中約定“保證在第二季度交貨”就是很不規(guī)范的說法。如果標(biāo)的物是按政府指導(dǎo)價(jià)計(jì)算價(jià)格的，在這段時(shí)間內(nèi)價(jià)格如果發(fā)生變化，就會(huì)使交貨期限對(duì)合同雙方的利益產(chǎn)生很大影響。在簽訂合同時(shí)如果不明確時(shí)間期限，那么合同雙方在價(jià)格發(fā)生變化時(shí)候，就可能在履行時(shí)間上發(fā)生糾紛。所以在簽訂合同中應(yīng)對(duì)時(shí)間進(jìn)行明確，實(shí)踐中當(dāng)然也可

21、以留下一定的余地，但是絕不可以有像“季度”之類過于寬泛的時(shí)間表述。二、旅游合同訂立的程序 合同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。據(jù)此，合同的訂立程序應(yīng)當(dāng)包括要約和承諾兩個(gè)階段。（一）要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱作要約人，接受要約的一方稱作受要約人。 1、要約的條件（1）要約必須是向相對(duì)人發(fā)出的意思表示。（2）要約必須具有締結(jié)合同的目的。（3）要約必須表明一經(jīng)承諾即受約束的意思。（4）要約的內(nèi)容必須確定和完整。2、要約邀請(qǐng)及其特點(diǎn) 所謂要約邀請(qǐng)，又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約邀請(qǐng)具有以下兩個(gè)特點(diǎn)：第一，要約邀請(qǐng)是一種意思表示。即

22、通過要約邀請(qǐng)將自己內(nèi)在的希望他人向自己發(fā)出要約的意思表達(dá)出來。第二，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別： 首先，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約，要約是希望和他人訂立合同； 其次，要約邀請(qǐng)是向不特定的多數(shù)人做出，要約是向特定的人作出； 再次，要約邀請(qǐng)往往只含有合同要素的某一方面，要約的內(nèi)容是具體確定的； 最后，要約邀請(qǐng)并不表明一經(jīng)承諾即受約束，要約一經(jīng)承諾即具有法律效力。 合同法將寄送價(jià)目表，招標(biāo)公告、招股說明書、拍賣公告、商業(yè)廣告等規(guī)定為要約邀請(qǐng)。但是，上述意思表示并非絕對(duì)不能成為要約， 視情況而定。（二）承諾 承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。做出承諾的受

23、要約人稱為承諾人。 承諾生效必須符合四個(gè)條件： 承諾必須由受要約人對(duì)要約人做出； 承諾必須在要約的有效期內(nèi)做出，否則視為新的要約； 承諾必須與要約的內(nèi)容一致，即受要約人完全同意要約人的建議而不對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更；否則視為新的要約； 承諾不得以沉默的方式做出，并且要符合要約規(guī)定的方式。承諾作出的方式 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知亦即明示的方式作出，所謂明示的方式，是指受約人以語(yǔ)言、文字或者其他直接表達(dá)意思的方式作出表示同意要約這一內(nèi)在意思的形式。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列兩種情況可以例外：根據(jù)交易習(xí)慣根據(jù)要約的要求討論某旅游

24、運(yùn)輸公司打算轉(zhuǎn)讓一條豪華游輪，遂在報(bào)紙和電臺(tái)上發(fā)布轉(zhuǎn)讓消息。個(gè)體業(yè)主張某知道后，去電詢問并索要相關(guān)資料，公司傳真了資料，報(bào)出了轉(zhuǎn)讓底價(jià)。之后，張某復(fù)電同意購(gòu)買，但提出要給時(shí)間組織資金，公司同意給5 天時(shí)間。第5天，當(dāng)張某急匆匆地帶著購(gòu)貨款趕到公司時(shí)，被告知游輪已被另一家旅游公司以超過底價(jià)的價(jià)格買走。張某當(dāng)即要求公司對(duì)其往返路費(fèi)、誤工費(fèi)、貸款利息等進(jìn)行賠償，遭到公司拒絕。請(qǐng)問：公司拒絕賠償有無(wú)理由？為什么？參考觀點(diǎn)：運(yùn)輸公司無(wú)理由。原因在于：運(yùn)輸公司的行為已違約；它違反的是不能向第三人發(fā)出出賣同一特定物的要約的合同規(guī)定。運(yùn)輸公司在報(bào)紙和電臺(tái)的廣告行為僅是要約引誘，但自從運(yùn)輸公司將有關(guān)資料和標(biāo)的提

25、供給張某，并約定具體期限后，此行為便具備了要約的全部特征，運(yùn)輸公司一經(jīng)承諾即受要約內(nèi)容的約束，一旦違反，應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。 三、旅游合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容是指將當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系具體化的各項(xiàng)條款。依據(jù)合同法和旅行社條例的規(guī)定，旅游合同應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：1旅行社的名稱及其經(jīng)營(yíng)范圍、地址、聯(lián)系電話和旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證編號(hào)；2旅行社經(jīng)辦人的姓名、聯(lián)系電話；3簽約地點(diǎn)和日期；4旅游行程的出發(fā)地、途經(jīng)地和目的地；5旅游行程中交通、住宿、餐飲服務(wù)安排及其標(biāo)準(zhǔn)；6旅行社統(tǒng)一安排的游覽項(xiàng)目的具體內(nèi)容及時(shí)間；7旅游者自由活動(dòng)的時(shí)間和次數(shù)；8旅游者應(yīng)當(dāng)交納的旅游費(fèi)用及交納方式；9旅行社安排的購(gòu)物次數(shù)、停留時(shí)間及購(gòu)

26、物場(chǎng)所的名稱；10需要旅游者另行付費(fèi)的游覽項(xiàng)目及價(jià)格；11解除或者變更合同的條件和提前通知的期限；12違反合同的糾紛解決機(jī)制及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任；13旅游服務(wù)監(jiān)督、投訴電話；14雙方協(xié)商一致的其他內(nèi)容。旅行社在與旅游者簽訂旅游合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)旅游合同的具體內(nèi)容作出真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的說明。旅游合同的必要條款1、旅游合同的當(dāng)事人2、旅游行程條款日期，酒店，交通工具，飲食，行程安排，景點(diǎn)以及門票，購(gòu)物，導(dǎo)游服務(wù)。3、旅游價(jià)格條款交通運(yùn)輸費(fèi)，用膳費(fèi)，住宿費(fèi)，游覽費(fèi)用，導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)，旅行社責(zé)任保險(xiǎn)費(fèi)。旅游合同的普通條款1、違約責(zé)任條款；2、變更、解除合同的條件以及其責(zé)任條款；3、爭(zhēng)議解決方法條款；4、簽約時(shí)間、

27、地點(diǎn)。格式條款（一）格式條款的概念和利弊1、格式條款的概念所謂格式條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式條款的特點(diǎn)：（1）單方事先決定性；（2）不變性（重復(fù)使用）；（3）不可協(xié)商性 2、格式條款的利弊（二）格式條款提供者的責(zé)任1、遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)；2、履行提示或者說明的義務(wù)。（三）格式條款無(wú)效1、格式條款無(wú)效的概念 所謂格式條款無(wú)效，是指由于格式條款中含有法律所禁止的內(nèi)容，或者在訂立合同違反法律規(guī)定而導(dǎo)致格式條款無(wú)效的情況。2、格式條款無(wú)效的條件第一，具有合同法第五十二條規(guī)定情形之一的，合同無(wú)效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)

28、家利益；或者惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；或以合法形式掩蓋非法目的；或損害社會(huì)公共利益；或違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二，具有合同法第五十三條規(guī)定情形之一的，合同中的免責(zé)條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的；或因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。第三，提供格式條款一方當(dāng)事人免除自己責(zé)任。第四，加重對(duì)方責(zé)任。第五，排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利。 （四）格式條款的解釋 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解決。對(duì)格式條款有兩種解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（五）格式條款和非格式條款不一致時(shí)的采用 格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款 。四、旅游合同的形式

29、合同的形式，又稱合同的方式，是指表現(xiàn)當(dāng)事人之間訂立的旅游合同的方式。合同法規(guī)定：合同當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。1書面形式書面形式，是指以文字的方式表現(xiàn)當(dāng)事人之間所訂合同內(nèi)容的形式。合同法第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”2口頭形式所謂合同的口頭形式，是指當(dāng)事人以談話或口頭表述的形式訂立合同，包括當(dāng)面交談、電話聯(lián)系等。3其他形式所謂其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式以外的方式訂立合同的形式。其他形式一般包括推定形式和默示形式。推定形式，是指當(dāng)事人并不直接用書面或口頭方式進(jìn)行

30、意思表示，而是通過實(shí)施某種行為來作意思表示。默示形式，是指當(dāng)事人采用沉默的方式進(jìn)行意思表示，也就是以默認(rèn)的方式對(duì)合同表示認(rèn)可。旅行社條例和中國(guó)公民出國(guó)旅游管理辦法都明確規(guī)定：旅行社經(jīng)營(yíng)旅游業(yè)務(wù)，為旅游者提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)與旅游者簽訂書面旅游合同。 任務(wù)二 旅游合同的效力案例導(dǎo)入2008年暑假，12歲周歲的福州某中學(xué)初一學(xué)生黃某和他的同學(xué)張某、李某商量一起去武夷山玩，想找一家旅行社跟團(tuán)旅游。T旅行社以未成年人不能自己報(bào)名，須由其父母陪同方可辦理為由予以拒絕。黃某等人又來到H旅行社門市部，當(dāng)時(shí)H社職員田某接待他們，得知來意后，熱情推薦了武夷山3日游。他們即按報(bào)價(jià)每人550元交清團(tuán)費(fèi)，并和H旅行社簽訂旅

31、游合同。黃某的父親得知此事后，堅(jiān)決不讓黃某去旅游。隨后黃某的父親向福建省旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所投訴，不同意履行旅行社和黃某簽訂的旅游合同，并要求退還團(tuán)款。思考1、旅游合同的效力有幾種情形？2、黃某等和H旅行社簽訂的合同是否有效？為什么？3、黃某父親的要求是否有法律依據(jù)？依據(jù)是什么？一、旅游合同的生效 旅游合同的生效是指具備有效要件的合同按其意思表示的內(nèi)容產(chǎn)生了法律效力。合同的有效要件主要有三個(gè)： 1訂立合同的當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。這是對(duì)合同主體資格作出的一種規(guī)定。 2合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)。這是合同有效的另一個(gè)要件。即訂立合同的行為是出于合同當(dāng)事人的自愿，是自己內(nèi)心的意愿、想

32、法表現(xiàn)出來的行為。 3合同不違反法律或者社會(huì)公共利益。這是合同有效要件中最重要的一個(gè)。合同不違反法律或者社會(huì)公共利益，包括合同的內(nèi)容和目的兩個(gè)方面都不得違反法律或者社會(huì)公共利益。合同法規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。這是關(guān)于合同生效的一般規(guī)定。在大多數(shù)情況下，合同成立時(shí)即具備了生效要件，因而其成立時(shí)間和生效時(shí)間是一致的。但是，合同的成立并不等同于合同的生效。合同法規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。附條件的合同在條件成就之前，雖然合同已成立，也不產(chǎn)生法律效力，條件成就之時(shí)，合同生效。二、旅游合同的無(wú)效 旅游合同的無(wú)效是相對(duì)于旅游合同的有效而言的，是指旅游合同

33、成立后，但因缺乏有效要件而自始就不具有法律約束力。根據(jù)法律規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效： 1訂立合同的當(dāng)事人不具備主體資格； 2一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的； 3惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的； 4以合法形式掩蓋非法目的； 5損害社會(huì)公共利益的； 6違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。 同時(shí)，合同法規(guī)定，造成對(duì)方人身傷害的以及因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，是法定無(wú)效的免責(zé)條款。 無(wú)效合同，自合同成立時(shí)起就不具有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。三、可變更或可撤銷的旅游合同 旅游合同成立以后，當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)往往難以從外部

34、判斷，且根據(jù)合同法意思自治的原則，法律一般對(duì)此不主動(dòng)干預(yù)。而合同的公平性又要求當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)，為此，合同法規(guī)定，在以下三種情況下，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同： 1因重大誤解訂立的合同。重大誤解是指當(dāng)事人對(duì)合同性質(zhì)、標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或報(bào)酬等重要問題的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，致使行為后果與自己的真實(shí)意思相違背。 2因顯失公平訂立的合同。顯失公平是指合同一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方缺乏經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)極不對(duì)等，明顯違反公平原則。 3一方以欺詐、脅迫手段，或者乘人之危，迫使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。 經(jīng)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更的合同具有法律效力，雙方

35、當(dāng)事人必須履行；被撤銷的合同如同無(wú)效合同，自始就沒有法律約束力。 四、旅游合同無(wú)效或被撤銷的法律后果旅游合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷后，將導(dǎo)致旅游合同自訂立時(shí)起就沒有法律約束力的法律后果。旅游合同尚未履行的不得履行；正在履行的終止履行；已經(jīng)履行的，分不同情況作如下處理：返還因該合同取得的財(cái)產(chǎn)。合同無(wú)效或被撤銷后，如雙方都從對(duì)方取得了財(cái)產(chǎn)，雙方應(yīng)返還已經(jīng)得到的財(cái)產(chǎn)；如果僅一方取得了財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)當(dāng)將取得的財(cái)產(chǎn)返還另一方。折價(jià)補(bǔ)償。合同無(wú)效或被撤銷后，如果不能返還或者沒有必要返還從另一方取得的財(cái)產(chǎn)，可以折成一定的價(jià)款進(jìn)行補(bǔ)償。賠償損失。一方有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此遭到的損失；雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)各自承擔(dān)自己

36、的過錯(cuò)給對(duì)方造成損失的責(zé)任。如果是雙方共同的過錯(cuò)造成的損失，應(yīng)根據(jù)各自的過錯(cuò)程度承擔(dān)與自己過錯(cuò)相適應(yīng)的責(zé)任。收歸國(guó)家所有或返還集體、第三人。屬于損害國(guó)家利益而取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)收歸國(guó)家所有；屬于損害集體利益取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)返還集體；屬于損害第三人利益而取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)返還第三人。 任務(wù)三 旅游合同的履行案例導(dǎo)入某組團(tuán)旅行社和某地接社確認(rèn)了旅游接待計(jì)劃，并在傳真中明確規(guī)定，旅游團(tuán)款的支付形式為現(xiàn)金，由全陪隨身帶來，到達(dá)目的地后全陪先付清旅游團(tuán)款。當(dāng)該旅游團(tuán)到達(dá)目的地后，地接社要求全陪先付旅游團(tuán)款，全陪則稱，組團(tuán)社沒有將現(xiàn)金旅游團(tuán)款交給他。為此，地接社拒絕接待該旅游團(tuán)。事后，組團(tuán)社向人民法院起訴，要求地接

37、社承擔(dān)違約責(zé)任。思考本案中哪一方當(dāng)事人了抗辯權(quán)？行使的是哪一種抗辯權(quán)？地接社履行了合同義務(wù)嗎？需要承擔(dān)違約責(zé)任嗎？為什么？一、旅游合同履行的原則旅游合同履行的原則是指旅游合同當(dāng)事人在履行合同過程中所應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。為了實(shí)現(xiàn)旅游合同目的，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的原則，認(rèn)真履行合同。旅游合同履行的基本原則包括全面履行原則和誠(chéng)實(shí)信用原則。1全面履行原則，又稱實(shí)際履行原則，是指旅游合同當(dāng)事人按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。該原則包括兩個(gè)方面的含義：一是全面履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)；二是要按照合同約定正確履行各項(xiàng)義務(wù)。2誠(chéng)實(shí)信用原則是指旅游合同當(dāng)事人在履行合同的過程中，應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信。該原則有兩個(gè)方

38、面的要求：一是要求當(dāng)事人以善意的方式履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)；二是要求當(dāng)事人履行依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)，即合同法所規(guī)定的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，履行這些義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣來進(jìn)行。二、旅游合同履行中的抗辯權(quán)合同履行中的抗辯權(quán)，是指在合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定就特定事項(xiàng)具有對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利?？罐q權(quán)的功能就是要使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生。在雙務(wù)合同的履行過程中，履行抗辯事由消失后，行使抗辯權(quán)的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行合同義務(wù)。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同履行中的抗辯權(quán)主要有：同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)

39、和不安抗辯權(quán)。 1同時(shí)履行抗辯權(quán)合同法第六十六條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。行使同進(jìn)履行抗辯權(quán)的條件是：合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序；一方未履行到期債務(wù)或者履行到期債務(wù)不符合合同約定。2后履行抗辯權(quán)合同法第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。后履行抗辯權(quán)行使的條件是：合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序；先履行一方未履行到期債務(wù)或者履行到

40、期債務(wù)不符合合同約定。3不安抗辯權(quán)合同法第六十八條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。先履行合同的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)，中止合同的履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。三、旅游合同的變更與轉(zhuǎn)讓（一）旅游合同的變更旅游合同的變更是指依法成立的旅游合同尚未履行或未

41、全部履行之前，由合同當(dāng)事人依法對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行部分修改或補(bǔ)充。合同的變更所具有的特征是：1旅游合同的變更是以合同有效為前提。2旅游合同的變更是在合同尚未履行或未全部履行之前進(jìn)行。3旅游合同的變更是對(duì)合同內(nèi)容的部分變更。4旅游合同的變更需雙方當(dāng)事人協(xié)商一致。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，還需辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。5旅游合同變更后，當(dāng)事人應(yīng)按變更后的合同內(nèi)容履行。當(dāng)事人對(duì)旅游合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定旅游合同未變更。（二）旅游合同的轉(zhuǎn)讓 旅游合同的轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，是指合同當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的民事法律行為。旅游合同的轉(zhuǎn)讓分為：旅游合同權(quán)利

42、的轉(zhuǎn)讓；旅游合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓；旅游合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓。 1旅游合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 旅游合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指旅游合同的債權(quán)人通過協(xié)議，依法將自己的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。在某些特殊情況下，旅游合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓受到限制，這些情況是：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。這主要是指具有人身性質(zhì)的權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的。合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，如果雙方當(dāng)事人在合同中約定了合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人就不得違反該約定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，一般是指轉(zhuǎn)讓將會(huì)危

43、及國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的合同權(quán)利。2旅游合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓旅游合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指旅游合同的債務(wù)人依法將其在合同中的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。旅游合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓須取得債權(quán)人的同意，才能對(duì)債權(quán)人產(chǎn)生法律效力。為保護(hù)債權(quán)人的利益，法律規(guī)定債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)時(shí)須征得債權(quán)人的同意。3旅游合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓，又稱合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指旅游合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓須征得對(duì)方當(dāng)事人的同意。合同法第八十七條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。因此，根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利或合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、

44、登記手續(xù)的，還應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。 討論1、轉(zhuǎn)讓旅游合同權(quán)利和義務(wù)的要求有何不同？參考觀點(diǎn)：轉(zhuǎn)讓旅游合同權(quán)利只要通告?zhèn)鶆?wù)人即可；轉(zhuǎn)讓旅游合同義務(wù)需要征得債權(quán)人的同意。2、M旅行社在組織某單位職工旅游時(shí)，存在服務(wù)檔次與合同約定不符的問題，但當(dāng)游客向M旅行社索賠時(shí)才發(fā)現(xiàn)，M旅行社此時(shí)已經(jīng)分成了A、B兩個(gè)旅行社，請(qǐng)問：游客的權(quán)利還能不能得到保障？為什么？參考觀點(diǎn)：能得到保障。M旅行社分立成了A、B兩個(gè)旅行社，即合同的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給了A、B兩個(gè)旅行社，旅游者可以向A、B中的任一旅行社索賠。四、旅游合同的解除旅游合同的解除，即依法提前終止是旅游合同關(guān)系，是指旅游合同成立并生效后，因雙方當(dāng)事人約

45、守或者法定事由而終止已經(jīng)生效的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。合同的解除有約定解除和法定解除兩種形式。（一）約定解除約定解除，是指旅游合同當(dāng)事人通過其約定或者行使約定的解除權(quán)，自愿解除合同的法律行為。合同法規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。約定解除包括協(xié)議解除和約定解除權(quán)兩種情況。協(xié)議解除，是指合同未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)商解除合同， 從而使合同效力歸于消滅。約定解除權(quán)，是指當(dāng)事人雙方在合同中約定一方解除合同的條件，在條件成就時(shí)通過行使合同解除權(quán)，使合同效力歸于消滅。（二）法定解除法定解除，是指當(dāng)事人因法定

46、事由的出現(xiàn)而被迫解除旅游合同的法律行為。依據(jù)合同法的規(guī)定，解除合同的法定事由有：1、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5、法律規(guī)定的其他情形。合同的解除應(yīng)當(dāng)遵循一定的規(guī)則。首先，合同當(dāng)事人一方依合同約定的條件或者法定事由解除合同的，應(yīng)當(dāng)以書面形式履行通知的義務(wù)。其次，法律規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。其次，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限的，期限屆滿當(dāng)事人不行使的

47、，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限的，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。最后，合同解除后，尚未履行的終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 討論協(xié)議解除和約定解除權(quán)的解除有什么不同？參考觀點(diǎn)：約定解除合同的時(shí)間不一致。協(xié)議解除在合同簽訂后履行完畢前約定合同的解除；約定解除權(quán)是在訂立合同時(shí)約定了解除合同的時(shí)間。任務(wù)四 旅游合同違約責(zé)任案例導(dǎo)入黃某等20名旅游者報(bào)名參加某旅行社組織的北京宜昌三峽成都旅游團(tuán)，雙方簽訂了旅游合同。在旅游過程中，因組團(tuán)社與地接社之間發(fā)生團(tuán)款糾紛，耽誤了旅游行程，造成

48、重慶紅巖村等景點(diǎn)的游覽項(xiàng)目被迫取消，旅游結(jié)束后，黃某等旅游者向旅游質(zhì)量監(jiān)督管理部門投訴，訴稱組團(tuán)社與地接社的糾紛，殃及無(wú)辜的旅游者，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，要求賠償全部旅游費(fèi)。被投訴旅行社辯稱，此次旅游景點(diǎn)的遺漏，完全是地接社的原因造成的，組團(tuán)社并沒有過錯(cuò)，不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，旅游者應(yīng)向有過錯(cuò)的地接社提出賠償要求。思考1、什么是違約責(zé)任？違約責(zé)任有何特征？2、某旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任嗎？為什么？3、某旅行社承擔(dān)違約責(zé)任的方式有哪些？4、某旅行社存在違約行為，在什么情況下可以免除承擔(dān)違約責(zé)任？一、違約責(zé)任的特征 與其他民事責(zé)任相比，違約責(zé)任具有以下特征：以違約行為為前提。違約責(zé)任的產(chǎn)生是旅游合同當(dāng)事

49、人不履行或不完全履行旅游合同義務(wù)，即存在違約行為。相對(duì)性。違約責(zé)任僅存在于合同當(dāng)事人之間，違約責(zé)任只能由合同的違約方來承擔(dān)，而不能將違約責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給沒有合同關(guān)系的第三人來承擔(dān)。補(bǔ)償性。違約責(zé)任以補(bǔ)償守約方因違約行為所受的損失為主要目的，以損害賠償為主要責(zé)任形式。二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則是確認(rèn)違約行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任的基本準(zhǔn)則。合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。由此可見，合同法對(duì)違約責(zé)任是采取嚴(yán)格責(zé)任原則進(jìn)行歸責(zé)。所謂嚴(yán)格責(zé)任原則，又叫無(wú)過錯(cuò)責(zé)任原則，是指除不可抗力和當(dāng)事人約定的免責(zé)條款外，只要

50、有違約行為，就可以構(gòu)成違約責(zé)任。三、違約責(zé)任的形式違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（一）繼續(xù)履行，是指當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定時(shí)，該違約方根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求繼續(xù)履行合同義務(wù)的違約責(zé)任形式。（二）采取補(bǔ)救措施，是指消除或者減輕違約損害后果的特殊救濟(jì)措施。這種違約責(zé)任形式一般適用于合同履行不當(dāng)。（三）賠償損失，是指違約方依照法律規(guī)定或者合同約定賠償對(duì)方當(dāng)事人所受損失的責(zé)任形式。賠償損失是最重要的違約責(zé)任形式。當(dāng)事人一方違約的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另

51、一方因此所受的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違約方在訂立合同時(shí)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見因違反合同可能造成的損失。同時(shí)，一方違約后，另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取合理措施防止損失的擴(kuò)大，否則，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 （四）違約金違約金，是指當(dāng)事人在合同中約定或者由法律所規(guī)定，一方違反合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣。違約金具有補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)，當(dāng)事人之間約定的違約金低于或者過分高于違約造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以增加或者適當(dāng)減少。（五）定金責(zé)任1、定金的概念定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，約定由一方按合同標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對(duì)方的金錢。合同法第一百一十五條規(guī)定：

52、當(dāng)事人可以依照中華人民共和國(guó)擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。據(jù)此，定金既具有合同履行的擔(dān)保功能，又具有違約救濟(jì)的功能。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。2、定金與違約金、訂金 定金和違約金作為合同違約責(zé)任的形式，當(dāng)事人都可以在合同中進(jìn)行約定，但兩者存在根本區(qū)別，定金重在對(duì)違約行為的懲罰，以懲罰性為主；而違約金重在對(duì)違約所造成的損失補(bǔ)償，以補(bǔ)償性為主。當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，

53、一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。但不得重復(fù)適用。 定金與訂金都屬于預(yù)先給付金錢的范疇，且在合同履行后都發(fā)生抵作價(jià)款的功能。但定金和訂金是不同的：定金作為一種違約責(zé)任形式，適用定金罰則，即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。而訂金在性質(zhì)上只是一種預(yù)付款，如發(fā)生違約，支付訂金的一方并不失去已支付訂金的追索權(quán)，收受訂金的一方責(zé)任止于返還訂金；（后附對(duì)比表）違約金定金訂金為合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式非合同違約責(zé)任生效后的違約責(zé)任合同產(chǎn)生法律效力的前提數(shù)額不超過實(shí)際損失重在補(bǔ)償數(shù)額可能會(huì)超過實(shí)際損失重在懲罰合同擔(dān)保責(zé)任并非擔(dān)

54、保收受定金方雙倍返還收受訂金方僅返回訂金交定金方違約不可追索定金交訂金方可追索定金既約定違約金，又約定定金，不得重復(fù)適用違約金與定金、訂金之間的關(guān)系 四、違約責(zé)任的免除 違約責(zé)任的免除，是指在一定條件下，即使發(fā)生了違約行為，違約方也可以不承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的免除需要有免責(zé)事由。合同法上的免責(zé)事由分為兩大類：法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。 法定免責(zé)事由，是指法律直接規(guī)定、不需要當(dāng)事人約定即可直接援用的免責(zé)事由，主要是指不可抗力。 約定免責(zé)事由，是指當(dāng)事人約定可以免除責(zé)任的條款。（一）不可抗力 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力主要包括以下幾種情形：1、自然災(zāi)害，如臺(tái)

55、風(fēng)、洪水；2、社會(huì)事件，如罷工、騷亂。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，違約方可部分或全部免除責(zé)任。但遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)的證明，以證明不可抗力的發(fā)生及不可抗力對(duì)當(dāng)事人履行合同義務(wù)的影響。（二）免責(zé)條款 免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款，其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。免責(zé)條款必須是合法的，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無(wú)效：1造成對(duì)方人身傷害的；2因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。五、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 違約責(zé)任和

56、侵權(quán)責(zé)任是民事責(zé)任的兩種基本形式，當(dāng)當(dāng)事人一方的違約行為同時(shí)又侵犯了對(duì)方當(dāng)事人的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益時(shí)，就可能要承擔(dān)違約和侵權(quán)兩種責(zé)任。此時(shí)，為獲得救濟(jì)，遭受損失的一方存在雙重選擇，既可以向違約方主張違約責(zé)任，又可以向其主張侵權(quán)責(zé)任，但不得同時(shí)主張違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。案例分析案情：黃某等20名旅游者報(bào)名參加某國(guó)際旅行社組織的北京宜昌三峽成都旅游團(tuán)，雙方簽訂了旅游合同。在旅游過程中，因組團(tuán)社與地接社之間發(fā)生團(tuán)款糾紛，耽誤了旅游行程，造成重慶紅巖村等景點(diǎn)的游覽項(xiàng)目被迫取消，旅游結(jié)束后，黃某等旅游者向旅游質(zhì)量監(jiān)督管理部門投訴，訴稱組團(tuán)社與地接社的糾紛，殃及無(wú)辜的旅游者，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，要求賠償全部

57、旅游費(fèi)，被投訴旅行社辯稱，此次旅游景點(diǎn)的遺漏，完全是地接社的原因造成的，組團(tuán)社并沒有過錯(cuò)，不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，但考慮到旅游者的實(shí)際利益，同意先退賠遺漏景點(diǎn)門票費(fèi)每人32元。如果旅游者還有其他賠償要求，應(yīng)向有過錯(cuò)的地接社提出。分析：本案中，被投訴組團(tuán)社所辯稱的理由不能成立，旅游者要求組團(tuán)社承擔(dān)違約責(zé)任是合法的，但所提出的賠償全部旅游費(fèi)的請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)該支持。1組團(tuán)社應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同法第12條規(guī)定“當(dāng)事人一方同第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定按照約定解決?！焙贤P(guān)系是一種相對(duì)的法律關(guān)系，僅在當(dāng)事人雙方之間發(fā)生法律效力。對(duì)于旅游

58、者來說，組團(tuán)社因地接社的行為不能完全履行合同時(shí)，合同的當(dāng)事人組團(tuán)社應(yīng)對(duì)地接社的履行行為負(fù)責(zé)，向旅游者承擔(dān)違約責(zé)任，然后再就其因此受到的損失向地接社追償。2旅游損失賠償?shù)膯栴}比較復(fù)雜。國(guó)家旅游局依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)制定了旅行社質(zhì)量保證金賠償試行標(biāo)準(zhǔn)，具體規(guī)定了對(duì)“損失賠償額的計(jì)算方法”，其中第8條第1項(xiàng)規(guī)定：“導(dǎo)游擅自改變活動(dòng)日程，減少或變更參觀項(xiàng)目，旅行社應(yīng)退賠景點(diǎn)門票，導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)并賠償同額違約金。”本案中，旅行社只退賠遺漏景點(diǎn)門票款顯然是大大低于規(guī)定的數(shù)額，應(yīng)該按法定要求進(jìn)行核算，以使旅游者的損失得到合理合法的賠償。3賠償全部旅游費(fèi)用的請(qǐng)求缺乏依據(jù)。旅游提供的是一種特殊的組合產(chǎn)品，旅游的費(fèi)用是吃

59、、住、行、游、購(gòu)、娛和提供服務(wù)等多方面的綜合價(jià)格。要求賠償全部旅游費(fèi)必須以對(duì)方“根本性違約”為前提，根本性違約是指導(dǎo)致合同履行不必要或不可能，既訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益不能實(shí)現(xiàn)，或者說主要合同意圖不能實(shí)現(xiàn)。本案中，旅行社按合同約定履行了絕大部分義務(wù)，旅游者也享受了旅行社提供的各項(xiàng)服務(wù)。個(gè)別景點(diǎn)遺漏，不應(yīng)該賠償全部旅游費(fèi)用。本章結(jié)束（第14講）考場(chǎng)作文開拓文路能力分解層次(網(wǎng)友來稿)江蘇省鎮(zhèn)江中學(xué) 陳乃香說明：本系列稿共24講，20XX年1月6日開始在資源上連載【要義解說】文章主旨確立以后，就應(yīng)該恰當(dāng)?shù)胤纸鈱哟危箮讉€(gè)層次構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的整體，形成一篇完整的文章。如何分解層次主要取決于表現(xiàn)主旨的需

60、要。【策略解讀】一般說來，記人敘事的文章常按時(shí)間順序分解層次，寫景狀物的文章常按時(shí)間順序、空間順序分解層次；說明文根據(jù)說明對(duì)象的特點(diǎn)，可按時(shí)間順序、空間順序或邏輯順序分解層次；議論文主要根據(jù)“提出問題分析問題解決問題”順序來分解層次。當(dāng)然，分解層次不是一層不變的固定模式，而應(yīng)該富于變化。文章的層次，也常常有些外在的形式：1小標(biāo)題式。即圍繞話題把一篇文章劃分為幾個(gè)相對(duì)獨(dú)立的部分，再給它們加上一個(gè)簡(jiǎn)潔、恰當(dāng)?shù)男?biāo)題。如世界改變了模樣四個(gè)小標(biāo)題：壽命變“長(zhǎng)”了、世界變“小”了、勞動(dòng)變“輕”了、文明變“綠”了。 2序號(hào)式。序號(hào)式作文與小標(biāo)題作文有相同的特點(diǎn)。序號(hào)可以是“一、二、三”，可以是“A、B、C