1、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)”.根據(jù)我國法律規(guī)定，建設(shè)工程價款優(yōu)先建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的界定一、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的界定（一）建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的含義1、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的定義我國合同法第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的， 承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。 發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價， 也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”.同時，在2002年6月11日由最高人民法院審判委員會第1225次會議通過了 最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復 （以下簡稱批復）

2、。 這是目前我國法律關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)最主要的法律規(guī)定。雖然批復將合同法 286 條解釋為 “ 優(yōu)先受償權(quán)”,但優(yōu)先受償權(quán)是擔保物權(quán)的權(quán)能之一。優(yōu)先權(quán)理所當然地也含有優(yōu)先受償這一基本權(quán)能。所以，從權(quán)利的功能性質(zhì)上分析，享有優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利人的范圍應當比#有優(yōu)先權(quán)的權(quán)利人的范圍更加廣泛。法定優(yōu)先權(quán)人一定享有優(yōu)先受償權(quán)，但人有優(yōu)先受償權(quán)的人所享有的權(quán)利并非一定都是法定優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先權(quán)是與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等擔保物權(quán)并存的擔保物權(quán)， 而優(yōu)先受償權(quán)僅是擔保物權(quán)的權(quán)能之一， 二者并不是同一層面的法律概念。 ？因此， 本論文表述為 “權(quán)是指在建設(shè)工程合同法律關(guān)系中， 如發(fā)包人未按合同約定支付建設(shè)工程價

3、款， 承包人對建設(shè)工程價款所享有的以其承建的建設(shè)工程為擔保， 就該建設(shè)工程協(xié)議折價或申請拍賣所得法定優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 這與船舶優(yōu)先權(quán)、民用航空器優(yōu)先權(quán)相類似。2、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的特征建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的法定性。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的法定性是其最主要的特征，主要表現(xiàn)在：一是權(quán)利的設(shè)立法定。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的成立生效直接依據(jù)法律規(guī)定， 無須當事人間訂立合同約定，也不以辦理登記公示為生效要件。二是權(quán)利的內(nèi)容法定。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的實現(xiàn)時間、行使期限、實現(xiàn)方式等均為法律規(guī)定。設(shè)置建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)制度是基于特別保護農(nóng)民工勞動報酬利益的價值考量， 其擔保的是含有農(nóng)民工工資的建設(shè)工程價款債權(quán)。 三

4、是權(quán)利的效力法定。 批復規(guī)定，建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。具有建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的承包人甚至可以對抗未支付全部或大部分購房款的消費者。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)意在以打破債權(quán)平等的原則，實現(xiàn)對特定利益的特別保護。四是權(quán)利的實現(xiàn)程序法定。法律規(guī)定，建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)人履行催告程序，給予發(fā)包人履行建設(shè)工程價款債務(wù)合理期限后， 發(fā)包人仍未履行給付義務(wù)的， 承包人可以通過協(xié)議折價或申請法院拍賣程序?qū)崿F(xiàn)建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的從屬性。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)是為擔保建設(shè)工程價款債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)立的， 其從屬于建設(shè)工程價款債權(quán)而存在。如無債權(quán)，也就無優(yōu)先權(quán)可言。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的

5、成立、轉(zhuǎn)移及消滅均從屬于所擔保的建設(shè)工程價款債權(quán)。 具體來說， 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的從屬性表現(xiàn)在以下幾個方面： 一是建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的成立具有從屬性。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)以存在合法有效的建設(shè)工程款債權(quán)為前提。 若無合法有效的債權(quán)存在， 優(yōu)先權(quán)則無存在之依附，當然無優(yōu)先受償權(quán)。二是建設(shè)工程價款I(lǐng)ft 先權(quán)轉(zhuǎn)移的從屬性。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)不能獨立于所擔保的建設(shè)工程價款債權(quán)而發(fā)生轉(zhuǎn)移。債權(quán)人轉(zhuǎn)移債權(quán)的，優(yōu)先權(quán)一并轉(zhuǎn)移。債權(quán)人不能僅轉(zhuǎn)移債權(quán)，而保留優(yōu)先權(quán)；債權(quán)人不能保留債權(quán)，而單獨轉(zhuǎn)移優(yōu)先權(quán)；債權(quán)人不能將債權(quán)和優(yōu)先權(quán)分別轉(zhuǎn)移于不同的人。 三是建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的消滅具有從屬性。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)所

6、擔保的建設(shè)工程價款債權(quán)如因清償、提存、免除、混同、抵消等原因而部分或全部消滅的，則建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)也隨之相應消滅。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的不可分性。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的不可分性主要表現(xiàn)在兩個方面： 一是建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)不得與所擔保的建設(shè)工程價款債權(quán)分離而為其它債權(quán)設(shè)定擔保。 即享有建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的建設(shè)工程承包人不得單獨僅以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)為其它債權(quán)設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)擔保。享有建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的建設(shè)工程承包人對第三人負有到期債務(wù)，意圖以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)為其設(shè)定權(quán)利質(zhì)押擔保的， 應與建設(shè)工程價款債權(quán)一同設(shè)定。 二是建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)標的物的范圍及于建設(shè)工程及其建設(shè)用地使用權(quán)。 根據(jù) 合同法第

7、 286 條及批復的規(guī)定，參考擔保法第 36 條、 物權(quán)法第182 條及最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封扣押凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定第 23 條的規(guī)定精神，在設(shè)定抵押權(quán)和法院采取查封措施過程中， 建設(shè)工程均應當與其所屬的土地使用權(quán)共同一并設(shè)定抵押、 一并查封。法定優(yōu)先權(quán)屬于擔保物權(quán)的范疇。因此，在行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)時，建設(shè)工程承包人可以請求將建設(shè)工程與其所屬土地#用權(quán)一并進行協(xié)議折價或拍賣， 對協(xié)議折價或拍賣所得價款中建設(shè)工程部分享有優(yōu)先受償權(quán)。（二）設(shè)立建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)制度的意義法定優(yōu)先權(quán)制度是體現(xiàn)法律對特定人的特別利益予以優(yōu)先保護的制度。 設(shè)立建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的根本意義就在于最大程序地

8、保護農(nóng)民工勞動報酬利益， 保障建設(shè)工程的質(zhì)量安全穩(wěn)定， 支持促進建筑行業(yè)的健康有序發(fā)展。隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展繁榮，建筑工程行業(yè)隨之興旺。與此同時， 建設(shè)工程合同糾紛也大量增加， 而拖欠建設(shè)工程價款糾紛首當其沖。 工程款拖欠問題已嚴重影響到我國建筑行業(yè)的健康發(fā)展和建設(shè)工程的質(zhì)量安全。 在建設(shè)工程合同的履行過程中， 承包人相對處于弱勢地位。特別是作為受雇人、勞工的農(nóng)民工更是處于明顯的劣勢，他們的利益所能承受的損害限度更小， 他們的利益更需要法律予以特別地保護。 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)通過賦予建設(shè)工程價款債權(quán)優(yōu)先受償權(quán)，可以實現(xiàn)對農(nóng)民工的勞動報酬權(quán)，乃至生存權(quán)予以優(yōu)先保障，維護了弱勢群體的利益，彰顯了

9、法律對人權(quán)的尊重與保護。建設(shè)工程在梭工交付之前是由承包人實際占有控制的，但建設(shè)工程為不動產(chǎn)， 發(fā)包人完全可以在承包人占有的在建工程上設(shè)定意定抵押權(quán)， 實踐當中這也是非常普遍的現(xiàn)象， 甚至是同時設(shè)定了多個意定抵押權(quán)。另一方面，如果建設(shè)工程是開發(fā)商建造的商品房，開發(fā)商為緩解資金壓力， 盡早收回建設(shè)投資， 往往在建設(shè)工程狻工交付前就已經(jīng)開始對外預售。 所以， 建設(shè)工程待承包人建設(shè)完成時可能已經(jīng)同時設(shè)定了意定抵押權(quán)和消費者基于商品房預售合同的消費者債權(quán)。因此， 如果發(fā)包人拖欠建設(shè)工程價款， 農(nóng)民工工資問題、 材料供應商.的材料款問題、 分包人的工程款問題等等一系列問題將接踵而至， 從而造成大量“爛尾樓

10、”、“半截樓”,危及整個 建筑行業(yè)的生存與發(fā)展?；谏鲜龇治觯覈贤ㄔO(shè)立建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)制度的根本目的或意義在于保證建設(shè)工程價款債權(quán)的實現(xiàn)， 解決建設(shè)工程上的權(quán)利競合沖突， 維護農(nóng)民工的合法權(quán)益， 保障建筑行業(yè)的健康發(fā)展和建設(shè)工程的質(zhì)量安全。（三）建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的法律性質(zhì)對于建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的法律性質(zhì)，我國理論界有不同認識。 爭議較大的三種觀點分別是留置權(quán)說、 抵押權(quán)說和法定優(yōu)先權(quán)說。1、留置權(quán)說留置權(quán)說認為， 建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的性質(zhì)根本上為留置權(quán)。他們主張，我國目前擔保法將留置權(quán)的標的物，即留置的財產(chǎn)范圍限定為動產(chǎn)， 留置權(quán)人是不能對房屋、 土地使用權(quán)等不動產(chǎn)主張行使留置權(quán)的。

11、 但這毫無疑問是不利于保護留置權(quán)人的擔保利益的， 尤其不利于保護建設(shè)工程承包人的建設(shè)工程價款債權(quán)利益。 為了解決這一實際問題， 合同法第 286 條設(shè)立的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)就意圖擴大留置標的物的范圍， 建設(shè)工程合同的承包人設(shè)工程不動產(chǎn)所享有的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)，從根本性質(zhì)上說應當認定為置權(quán)。對此， 筆者認為， 合同法第 286 條規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)雖然在實現(xiàn)方式上與留置權(quán)有相似之處， 但并不能僅憑此就得出優(yōu)先權(quán)就是留置權(quán)的結(jié)論。一方面，按照民法原理，留置權(quán)的對象僅限于動產(chǎn)。擔保法第 82 條對此有明文規(guī)定。本條規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的權(quán)利客體是建設(shè)工程， 屬于不動產(chǎn)。 將建設(shè)工程價款優(yōu)

12、先權(quán)定性為留置權(quán)與我國法律規(guī)定是相惇的。 因此， 將本條解釋為留置權(quán)是錯誤的。 另一方面，留置權(quán)以債權(quán)人對留置物之有占有為成立與存續(xù)要件。 因此， 留置權(quán)也因留置權(quán)人喪失對留置物的占有而消滅。 但建設(shè)工程承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的成立、生效和存續(xù)不以占有建設(shè)工程為必件，也不以喪失對建設(shè)工程的占有而消滅。因此，建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)在性質(zhì)上不可能是留置權(quán)。2、法定抵押權(quán)說持這一學說的代表人物是曾參與合同法起草全過程的民法專家梁慧星教授。特別是其發(fā)表的是優(yōu)先權(quán)還是抵押權(quán)-合同法第 286 條的權(quán)利性質(zhì)及其適用 一文中， 詳細闡述了合同法第 286 條的立法背景和制定過程。 梁教授指出， 從合同法的整

13、個立法過程來看，合同法第 286 條是認定為法定抵押權(quán)的。在以往幾次專家討論會上，自始至終沒有任何人對此表示異議， 也沒有任何人提出過規(guī)定承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)為法定優(yōu)先權(quán)的建議。 至于有些人提出在合同法的立法過程中曾發(fā)生激烈爭論， 也形成了幾種關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)性質(zhì)的不同觀點，最后采納了法定優(yōu)先權(quán)主張的說法，是完全不符合客觀事實的。筆者認為，建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)與我國物權(quán)法規(guī)定的抵押權(quán)制度是存在根本區(qū)別的，如果把建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)定性為法定抵押權(quán)，我國目前物權(quán)法規(guī)定的抵押權(quán)制度就會產(chǎn)生一些無法解釋的問題或矛盾。 一是根據(jù)我國物權(quán)法的理論和規(guī)定， 不動產(chǎn)抵押權(quán)以辦理抵押登記為生效要件。 建設(shè)

14、工程價款優(yōu)先權(quán)的標的物雖為不動產(chǎn)， 但其成立和生效是不以辦理登記公示為必要要件的。 二是抵押權(quán)的實現(xiàn)方式為向人民法院提起訴訟， 主張行使抵押權(quán)。 而建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的實現(xiàn)方式為承包人與發(fā)包人就建設(shè)工程協(xié)議折價或承包人直接申請法院拍賣建設(shè)工程。三是我國物權(quán)法理論是否定“物權(quán)無因性” 的，即抵押權(quán)的設(shè)立要求當事人之間簽訂書面的抵押協(xié)議。而建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的設(shè)立并不以當事人約定為必要。 四是根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，不動產(chǎn)抵押權(quán)的實現(xiàn)順序是為：“ 抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償”.而建設(shè)工程承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償。五是梁慧星教授在提出

15、上述觀點時，我國的物權(quán)法尚未制定頒布。其后于 2007 年頒布的物權(quán)法并沒有規(guī)定建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)。 可見， 我國的物權(quán)法是沒有將建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)定性為法定抵押權(quán)的。3、法定優(yōu)先權(quán)說法定優(yōu)先權(quán)作為一個特定的法律概念，是指由法律直接規(guī)定的特種債權(quán)的債權(quán)人所享有的、 就債務(wù)人的一般或特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ餀?quán)。 法定優(yōu)先 I 權(quán)具有法定性、物上代位性、支配性、從屬性、不可分性、 優(yōu)先性、變價受償性和一定條件下的追償性等擔保物權(quán)所具備的特征。其在性質(zhì)上是屬于與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等擔保物權(quán)同一層面的擔保物權(quán)。法定優(yōu)先權(quán)的成立與生效無須當事人約定，而是直接由法律規(guī)定， 通常法律也不得以特別約定予以排

16、除。 法定優(yōu)先權(quán)是出于保護特定債權(quán)需要的立法政策考慮而規(guī)定的， 它的用意是對個別的特殊種類的債權(quán)加以特別保護，賦予其優(yōu)于一般債權(quán)獲得清償?shù)奶貦?quán)。就法定優(yōu)先權(quán)的擔保對象而言， 法定優(yōu)先權(quán)所擔保的是諸如稅費、 勞務(wù)報酬等一類債權(quán)， 不同于其他擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)， 具有一定特殊性，理論上將該享有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)稱為 “ 特種債權(quán) ”.因而， 法定優(yōu)先權(quán)制度是基于保護特種債權(quán)以及體現(xiàn)在這些特種債權(quán)之上的社會理念與價值的需要而設(shè)立的。 它以破除債權(quán)平等原則為手段， 達到實現(xiàn)更高層次的公平和正義的目的。 合同法 286 條設(shè)立的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)制度， 很大用意是出于保護建設(shè)工程承包價款中農(nóng)民工工資債權(quán)的需要。 承包人應得的建設(shè)工程價款中包含有農(nóng)民工勞動報酬， 在任何情況下對這一特種債權(quán)均應當予以優(yōu)先受償?shù)奶厥獗Ｗo。因此，承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)在性質(zhì)上應為條定優(yōu)先權(quán)。 綜合上述分析，筆者認為建設(shè)工程價款