1、.：.； 畢業(yè)論文題 目 論情勢變卦原那么及在我國合同法中的適用學院(部) 中央電大甘南分校 專 業(yè) 法 學 學生姓名 華顯濤 學 號 年級 指點教師 職稱 2021 年 月 日 摘 要 情勢變卦原那么作為合同履行的重要原那么，在大陸法系及英美法系國家均有規(guī)定。情勢變卦原那么對于維護合同雙方的合法權益，維護社會公平和經(jīng)濟流轉(zhuǎn)次序，平衡、協(xié)調(diào)雙方當事人之間的利益關系，排除因情勢變卦導致的顯失公平具有重要意義，情勢變卦原那么表達了民法根本原那么中的老實信譽原那么和公平原那么，與商業(yè)風險、不可抗力既有聯(lián)絡和類似之處，又有著根本的區(qū)別。但是我國的現(xiàn)行法律認識由于尚未一致而未予規(guī)定，因此有必要加以研討。

2、在討論情勢變卦原那么的實際根據(jù)、適用條件等的根底上，指出我國有關情勢變卦原那么的問題，并提出相應的立法建議。關鍵詞 情勢變卦原那么；不可抗力；顯失公平；商業(yè)風險；免責條款 目 錄緒 論一、情勢變卦原那么的概述一情勢變卦原那么的概念及價值二情勢變卦原那么的法理學根底二、情勢變卦原那么的開展歷史及現(xiàn)狀一國外情勢變卦原那么的歷史及現(xiàn)狀二我國情勢變卦原那么的歷史及現(xiàn)狀三、情勢變卦原那么與相關法律規(guī)那么的比較一情勢變卦與不可抗力二情勢變卦原那么與商業(yè)風險三情勢變卦與顯失公平四情勢變卦與免責條款四、我國未來確立情勢變卦原那么的必要性一有利于公平原那么的價值目的的實現(xiàn)二有利于合同制度的不斷完善三確立情勢變卦

3、原那么是嚴厲責任原那么的重要補充四確立情勢變卦原那么是建立一致的國際市場的需求五、情勢變卦原那么適用的立法建議一合同法中應明確規(guī)定情勢變卦原那么的構成要件二賦予法院或仲裁機關自在裁量權結 論參考文獻緒 論 世界上任何興隆的法律體系，無不是建構在有效成立的合同須予遵守這一原理之上的，這一原理便是“契約嚴守(pacta sunt servanda)；我國合同法實踐上也規(guī)定了這一原那么參見合同法第8條，這樣便發(fā)生了如下問題，即任何合同在締結之際，無論其當事人能否認識到，均是以當時存在的法次序、經(jīng)濟次序、貨幣的特定購買力、通常的買賣條件等特定的普通關系或環(huán)境為前提的，假設這些普通關系不可預見地發(fā)生了顯

4、著的變化，合同的當事人能否依然受原來合同內(nèi)容的拘謹？假設不受拘謹，那么其要件和效果是什么？這些均是需求由通常所說的“情事變卦原那么來回答的問題。情勢變卦原那么作為合同法的一項重要原那么，是在第一次世界大戰(zhàn)后才逐漸確立起來的，現(xiàn)已為世界上許多國家在立法中予以規(guī)定或在司法實際中予以認可，而我國現(xiàn)行法律尚未有關情勢變卦的直接規(guī)定。情勢變卦原那么為現(xiàn)代民法合同債制度中的重要內(nèi)容，是現(xiàn)代民法所強調(diào)的老實信譽原那么在私法領域中的縮影，隨著我國參與世貿(mào)后市場不斷對外開放,尤其是經(jīng)濟制度一體化，國際經(jīng)濟風云變幻，涉外合同的數(shù)量在不斷添加,致使合同的履行充溢風險,情勢變卦會經(jīng)常出現(xiàn)“欲與國際通行規(guī)那么接軌的情況

5、,從長久未來完善合同法和與國際法律銜接方面來看，情勢變卦原那么在合同法中確實立是勢在必行的1。因此，有必要從實際和實務方面對此進展研討。一、情勢變卦原那么的概述一情勢變卦原那么的概念及價值情勢變卦源于拉丁文rebud sic stautibus ，其原義為“情勢如此發(fā)生。德文稱為Ruckrit WegenVeranderter Umstands；英文稱為Changed circumstances。所謂情勢，指合同成立后出現(xiàn)的不可預見的情況，即“必需是影響及于社會全體或部分之情勢，并不思索原來法律行為成立時，為其根底或環(huán)境之情勢。所謂變卦，是指“合同賴以成立的環(huán)境或根底發(fā)生異常變動。我國學者普通

6、以為，所謂情勢變卦原那么，就是指合同有效成立以后，至其履行終了前這段時間內(nèi)，由于產(chǎn)生效能法律行為或者其它法律現(xiàn)實的根底和環(huán)境因不可歸責于當事人的事由，發(fā)生了當事人預料不到的變卦，致使合同不能履行或假設履行會顯失公平，因此據(jù)老實信譽原那么，當事人可以懇求變卦或解除合同2。在情勢變卦原那么問題上，當今世界各國存在著許多的差別。大陸法以為，合同一旦有效成立，當事人就必需按照“契約必需嚴守的原那么來履行合同，但在合同成立后，卻有能夠由于當事人在訂約時無法預見的客觀情況的變化導致合同不能履行或履行過于困難，而當事人對于情勢變卦的發(fā)生又沒有過錯，在此情況下強迫當事人繼續(xù)履行合同或承當違約責任，確實有悖于老

7、實信譽原那么，所以適用情勢變卦原那么，在大陸法系，情勢變卦即是老實信譽原那么在債法中的詳細表達。在英美法系中，情勢變卦是指合同成立后，假設在履行中遇到了不可預料的妨礙或情況，導致合同不能履行或履行困難時，法院或當事人采取一種衡平措施，也就是說，不僅法官在裁判中可運用情勢變卦原那么，當事人也可以根據(jù)情勢變卦原那么，主張變卦或解除合同3。從廣義角度來說，情勢變卦能夠產(chǎn)生兩種效果：一種是使合同履行變得不能夠impossible，另一種是加重了一方的負擔而給他方呵斥了“困難情勢hardship，前者如出口答應證不能獲得，政府禁運，或租來運貨的船被摧毀；后者如蘇伊士運河的忽然封鎖，迫使賣方繞道南非好望角

8、保送花生，從而運費成倍添加或者由于油價錢的暴跌而使訂立長期固定價供應合同的油出口商面臨破產(chǎn)之虞。在這種情況下平衡當事人的利益，對合同權益義務加以適當調(diào)整，以促進經(jīng)濟流轉(zhuǎn)的平安和快捷，這就是情勢變卦作為民商法上一項根本原那么的意義和精神本質(zhì)所在。情勢變卦作為老實信譽的下位原那么，意義艱苦。其價值至少有以下兩點：(1)確保原先價值判別或資源分配的合理：私權權益義務的當事人，就私權權益義務的得喪變卦作為決議時，應已就利害關系作過通盤思索。“從行為本位言，即就行為能夠變動權益義務之情形經(jīng)思索后判別具有某種價值，因此做出決議。從資源本位言，即就生活資源所能夠發(fā)生之變動經(jīng)思索以為合理，因此使其發(fā)生變化。情

9、勢變卦原那么使原先的價值判別或資源分配合理的情形，經(jīng)過社會生活環(huán)境變化的沖擊，照舊獲得角色。(2)平衡風險與利益：當事人一方私權權益義務的得喪變卦，常與他方處于利害關系對立形狀。一方有所得，他方有所失；一方承當風險的不利益，他方就獲得風險的利益。情勢變卦原那么具有平衡風險與利益的功能，在社會環(huán)境發(fā)生變化時，使變化的風險歸由關系人全體負擔，在利益沖突和協(xié)調(diào)的矛盾運動中，實現(xiàn)社會正義4。二情勢變卦原那么的法理學根底合同是指當事人之間設立、變卦、終止民事關系的協(xié)議。當事人訂立合同的目的在于履行合同，使債務債務得到實現(xiàn)，假設合同不能履行，那么合同將成為一紙空文，合同的訂立毫無意義，因此合同的履行是合同

10、法所要處理的中心問題，“合同履行是其他一切法律制度的歸宿或延伸。而為了規(guī)范合同的履行，各國法律都規(guī)定了合同的履行原那么，當然我國也不例外。根據(jù)我國合同法第60 條的規(guī)定，全面履行和老實信譽原那么是我國合同法規(guī)定的合同履行的兩大根本原那么。全面履行又稱合同嚴守，是指只需雙方當事人達成合意，即應產(chǎn)生雙方當事人所追求的效果，合同成立以后，無論出現(xiàn)何種客觀情況的異常變動，都不影響合同的法律效能，其實際根底是契約神圣實際。而同為合同履行根本原那么的老實信譽原那么那么要求當事人以老實信譽的方法行使權益并履行義務，當發(fā)生了一些特殊情況導致當事人之間利益關系失衡時該當平衡當事人之間的利益關系，因此這在一定情況

11、下會發(fā)生沖突。當二者發(fā)生沖突時，我們應如何協(xié)調(diào)二者的關系呢？關于全面履行和老實信譽原那么的關系，王利明教授以為：“老實信譽原那么屬于法律的普通條款，其內(nèi)涵比較籠統(tǒng)，具有一定程度的不確定性，不像合同商定那樣詳細明確，因此不能以老實信譽替代當事人的義務，只需合同商定存在破綻導致不能履行的情況下才干允許法官根據(jù)老實信譽原那么確定合同的義務，從這個角度出發(fā)全面履行是第一位的，其次才是老實信譽原那么5。筆者以為這種觀念在普通情況下無疑是正確的，但這只能作為普通原那么運用，“有原那么就有例外，因此當合同嚴守與老實信譽發(fā)生沖突時，我們應該結合詳細案例綜合思索應以何種價值優(yōu)先，不能以為合同嚴守原那么必定優(yōu)先于

12、老實信譽原那么。從這個意義上說我們以為：在普通情況下，合同嚴守原那么應優(yōu)于老實信譽原那么；在特殊情況下，我們也該當成認老實信譽原那么優(yōu)于合同嚴守原那么。人們將這種特殊情況下為了實現(xiàn)公正而犧牲契約神圣的景象稱為情勢變卦原那么。所謂情勢變卦是指合同有效成立后，因當事人不可預見的事情的發(fā)生或不可歸責于雙方當事人的緣由發(fā)生情勢變卦導致合同的根底動搖或喪失，假設繼續(xù)維持合同原有的效能，有悖于老實信譽原那么時，那么應允許變卦合同內(nèi)容或者應該解除合同的法理。因此，我們以為，老實信譽衡平學說才是情勢變卦原那么的法理根底。 二、情勢變卦原那么的開展歷史及現(xiàn)狀一國外情勢變卦原那么的歷史及現(xiàn)狀按照通說，情勢變卦來源

13、于12、13世紀注釋法學派著作中的情勢不變條款：“假定每一個合同均包含一個具有如下含義的條款，締約時作為合同根底的客觀情況應繼續(xù)存在，一旦這種情況不存在，應允許變卦或解除合同6。至16、17世紀，自然法思想居于支配位置，情勢不變條款得到廣泛的適用。到18世紀后半期，情勢不變條款的適用過于泛濫，損害了法律次序的安定，于是遭到了嚴峻的批判并逐漸被法學家和立法者丟棄。19世紀初，歷史法學派興起，竭力貶低自然法思想價值，之后興起的分析法學派，強調(diào)實證法，主張本質(zhì)的正義，注重合同嚴守原那么和法律次序的安定，因此情勢不變條款愈喪失其獨立性。就立法而言，羅馬法、法國民法典、瑞士民法典均未規(guī)定情勢不變條款。不

14、過，1756年的巴伐利亞民法典、1794年的普魯士民法典、1811年奧地利民法典都規(guī)定有情勢不變條款的原那么。情勢變卦問題真正遭到注重，始自第一次世界大戰(zhàn)引發(fā)的物價暴跌。由于物價暴跌、通貨膨脹，使許多合同的權益義務關系發(fā)生了很大的變化，導致合同的履行顯失公平。為處理這一問題，德國法院經(jīng)過判例確立了情勢變卦制度，并為大陸法系其他國家所接受。經(jīng)過規(guī)定“過重負擔確立了情勢變卦制度，該法第1467條規(guī)定：“在繼續(xù)履行或者定期履行或者延誤履行的契約中，假設當事人一方給付因發(fā)生特定的和不可預見的事件而變成了過重的負擔，該當履行給付的當事人一方得根據(jù)第1458條所規(guī)定的效能懇求解除契約 7。英美法經(jīng)過“合同

15、落空制度，來處理合同根底喪失所帶來的問題。同時英美法國家也經(jīng)過判例確立了情勢變卦制度。二我國情勢變卦原那么的歷史及現(xiàn)狀1949年建國后, 由于長期戰(zhàn)爭對社會經(jīng)濟的宏大破壞，以及建國本身就是一個艱苦的情勢變卦, 使許多合同債務發(fā)生了情勢變卦問題。當時立法和司法實際曾對貨幣貶值問題、地主、富農(nóng)所欠農(nóng)民債務問題、銀行在被接納前的債務債務問題等按情勢變卦原那么做出了較妥善的處置。1956年后我國實行高度集中的方案經(jīng)濟體制，大多數(shù)經(jīng)濟合同都必需按指令性方案簽定，假設作為合同根底的國家方案有了變化(情勢變卦)，那么用行政的手段來處理，而不由法院根據(jù)情勢變卦原那么處置。后由于改革開放的不斷深化與市場經(jīng)濟的不

16、斷開展，合同的情勢變卦問題也不斷出現(xiàn)，最高人民法院1993年中明確指出：由于不可歸責于當事人雙方的緣由，作為合同根底的客觀情況發(fā)生了非當事人所能預見的根本性變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當事人的懇求，按情勢變卦的原那么變卦或解除合同。后合同法草案曾設明文規(guī)定，然而爭論猛烈，最終的審議結論以為：對情勢變卦難以做出科學的界定，而且和商業(yè)風險也難以劃清，執(zhí)行時更難以操作，在合同法中做出規(guī)定，條件尚不成熟，故不作規(guī)定。對于情勢變卦問題在立法上雖沒有系統(tǒng)規(guī)定，但在我國司法實際中對情勢變卦問題已有相關處置。武漢市煤氣公司訴重慶檢測儀表廠煤氣表裝配線技術轉(zhuǎn)讓合同、購銷煤氣表散件合同違約糾紛案中最

17、高人民法院非常明確地運用了情勢變卦實際，其指出“就本案購銷煤氣表散件合同而言，在合同履行過程中，由于發(fā)生了當事人無法預見和防止的情勢變卦，如要求重慶檢測儀表廠仍按原合同商定的價錢供應煤氣表散件，顯失公平。對雙方由此產(chǎn)生的糾紛，他院可酌情予以公平合理的處理。還有長春市對外經(jīng)濟貿(mào)易公司訴長春市朝陽房地產(chǎn)開發(fā)公司購銷房屋合同價款糾紛案一審維持原合同效能并斷定被告支付違約金。二審那么以為，建材大幅漲價使房屋本錢提高，這是一種無法防止的外因，可以變卦或解除合同。該案中，作為合同根底的客觀情況發(fā)生了當初不可預見的根本性變化，再按原合同履行將對房地產(chǎn)公司顯失公平，因此斷定外貿(mào)公司按上調(diào)后價錢付款，但為了利益

18、平衡，適用情勢變卦原那么，扣除定價中的方案利潤部分。但這些規(guī)定，都是在1999年一致公布以前所做的規(guī)定，新中仍沒有規(guī)定情勢變卦原那么8。情勢變卦原那么在國外閱歷了很長時間的開展，曾經(jīng)得到了法律上確實認，而在我國還沒有在法律上確定這一原那么，但在現(xiàn)實生活中情勢變卦的情況卻經(jīng)常出現(xiàn)，因此國家應盡快在立法上確立這一原那么。 三、情勢變卦原那么與相關法律規(guī)那么的比較一情勢變卦與不可抗力我國合同法第11條規(guī)定了不可抗力，假設我們又在合同法中規(guī)定情勢變卦原那么，那么這兩種制度之間存在什么關系呢？目前實際界存在兩種觀念：一種觀念以為不可抗力包括情勢變卦原那么。正是從這一點出發(fā)，有些學者對我國應否在合同法中確

19、立情勢變卦原那么持否認的觀念。另一種觀念以為不論是不可抗力、不測事件或其它事件，只需其具有不可預見性、不可抑制性或不可控制性那么都能夠發(fā)生情勢變卦的效果，在合同實務中能夠存在即可視為情勢變卦又可視為不可抗力的情形，假設發(fā)生了此種情形，那么該當由遭到這些事件影響的一方當事人決議采用何種救援措施。假設其主張不可抗力，其目的在于使其不履行獲得免責，假設其尋求情勢變卦，該當首先以重新就合同條款進展協(xié)商或談判為目的，以便允許合同經(jīng)修正某些條款后繼續(xù)存在。筆者以為，這兩種觀念中第一種觀念是錯誤的，第二種觀念根本正確，但其在處置情勢變卦原那么和不可抗力發(fā)生競合時候的觀念值得商榷。我們以為情勢變卦原那么包括不

20、可抗力，不可抗力只是情勢變卦原那么的一種特殊形狀，因其特殊性法律對其作了專門規(guī)定，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原那么，假設二者發(fā)生競合，假設符合不可抗力的規(guī)定就應該適用不可抗力的規(guī)定并不能適用情勢變卦原那么。這是由于，在我國學者們普遍以為所謂情勢變卦原那么是指合同有效成立后，非因雙方當事人的過錯而發(fā)生的方式變卦致使合同不能履行或假設履行會顯失公平，因此根據(jù)老實信譽原那么，當事人可以懇求變卦或解除合同。由此可見，情勢變卦能夠產(chǎn)生兩種效果：一是使合同履行變得不能夠，這就是人們常說的不可抗力；二是能履行但履行顯失公平。因此，不可抗力只是情勢變卦的一種特殊形狀。另外，從國外有關情勢變卦和不可抗力的關系來看，

21、情勢變卦也包括不可抗力9。二情勢變卦原那么與商業(yè)風險商業(yè)風險是指當事人在經(jīng)濟交往中能夠遇到的并應承當?shù)恼p失。合同法沒有采用情勢變卦原那么，其中一個重要理由就是情勢變卦與商業(yè)風險的界限難以劃清。一樣之處：1.二者都能夠是由合同情勢的變化引起的，例如物價變動、市場動蕩等。2.二者都能夠給當事人帶來不利影響。不同之處：1.對當事人的客觀要求不同。商業(yè)風險是正常風險，要求當事人可以或者該當可以預見到的，而情勢變卦是不測風險，是當事人無法預見的。2.產(chǎn)生的法律后果不同。商業(yè)風險是由當事人自行承當?shù)?，由于當事人在訂立合同時應預料到風險的發(fā)生，而情勢變卦導致的法律后果是合同的變卦或者解除，使雙方當事人的

22、利益得到平衡10。因此，雖然情勢變卦與商業(yè)風險的界限容易混淆，但它們畢竟是兩個不同的法律制度和概念，發(fā)揚著不同的作用，由于容易混淆就丟棄情勢變卦原那么不免有些武斷。三情勢變卦與顯失公平顯失公平是由客觀要件和客觀要件構成的。對一方當事人明顯有利而對另一方當事人艱苦不利，這是構成顯失公平的客觀要件?！耙环疆斒氯死脙?yōu)勢或者利用對方?jīng)]有閱歷，致使雙方的權益與義務明顯違反公平、等價有償原那么的，可以認定為顯失公平。當事人在合同關系存續(xù)期間內(nèi)行使，履行終了后的合同不適用情勢變卦。這是構成顯失公平的客觀要件。合同法第54條將顯失公平的合同規(guī)定為可吊銷的合同。一樣之處：1.二者都表現(xiàn)為合同雙方當事人的利益失

23、衡。2.二者都能夠?qū)е潞贤淖冐曰蚪獬?.二者的權益性質(zhì)都是懇求權。不同之處：1.利益失衡的緣由不同。作為可吊銷合同的顯失公平要有客觀要件，如利用優(yōu)勢；未履行訂約過程所應盡的告知義務；利用對方?jīng)]有閱歷或輕率。而情勢變卦呵斥的“顯失公平要求雙方當事人在客觀上是不能有過錯的。2.產(chǎn)生的時間不同。顯失公平在合同成立時是就曾經(jīng)存在了，而情勢變卦總是發(fā)生在合同成立以后，履行終了之前。3.法律后果不同。顯失公平通常導致合同的變卦或吊銷，吊銷時使合同自始無效，而情勢變卦是導致合同的變卦和解除，普通沒有溯及力。4.訴訟時效不同。顯失公平的時效是自吊銷權人知道或該當知道吊銷事由之日起一年，而情勢變卦的主張要求

24、當事人在合同關系存續(xù)期間內(nèi)行使，履行終了后的合同不適用情勢變卦。因此，情勢變卦看似與顯失公平類似，但它們有著不同的規(guī)定，是不同的兩個法律制度，是不能混淆的。四情勢變卦與免責條款免責條款是指當事人雙方在合同中預先商定的，旨在限制或免除其未來責任的條款。它闡明債務人按照歸責原那么該當承當違約責任，但由于當事人事先做出明確的免除特定責任的意思表示，可以免除違約責任，并且免責條款必需是合法的。一樣之處：二者都能導致當事人免于承當繼續(xù)履行合同的責任。不同之處：1.適用條件不同。免責條款是雙方當事人事先商定的未來的免責事由，但呵斥人身損傷的；因故意或艱苦過失呵斥對方財富損失的除外，而情勢變卦的適用要求是當

25、事人不可預見的。2.適用方式不同。免責條款的適用不需求經(jīng)過法院或仲裁機構，只需符合免責條款的規(guī)定，當事人可以自行適用該條款，而情勢變卦的適用除雙方合意的以外，要由法院或仲裁機構決議。3.適用效果不同。免責條款是使當事人免除違約責任，而情勢變卦那么導致合同的變卦或解除11。因此，情勢變卦與免責條款也是兩個不同的法律制度，它們是不能相互替代的。經(jīng)過以上情勢變卦原那么與相關法律制度的比較，可以看出雖然情勢變卦原那么與其它相關法律制度有類似之處，但是它仍是獨立的法律概念和制度，是為處理因情勢變卦的發(fā)生而在當事人之間產(chǎn)生的利益失衡的問題而設立的獨特的法律制度，有著的本人的適用條件，發(fā)揚著獨特的法律作用，

26、是不可替代的。 四、我國未來確立情勢變卦原那么的必要性我國1981年第27條第1款第4項以及我國已正式參與的第79條的規(guī)定即是情勢變卦原那么的表達。1992年最高人民法院，闡明我國當時在個案中已適用了情勢變卦原那么；而在新合同法的修訂中，學者們就情勢變卦原那么展開了猛烈的爭論。全國人大法律委員會曾以為：“三、關于情勢變卦制度。這是一個很復雜的問題，在合同法起草過程中，就有不贊同見。這次大會審議，不少代表提出，根據(jù)現(xiàn)有的閱歷，對情勢變卦難以做出科學的界定，而且和商業(yè)風險的界限也難以劃清，執(zhí)行時更難以操作，實踐上只需非常特殊的情況下才干適用情勢變卦制度，現(xiàn)今在合同法中做出規(guī)定的條件尚不成熟12。但

27、是隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷開展和完善，筆者以為無論在學理上還是實際中，確立情勢變卦原那么的條件曾經(jīng)成熟。一有利于公平原那么的價值目的的實現(xiàn)隨著社會主義市場經(jīng)濟體制改革的深化開展，市場競爭加劇，商品貿(mào)易日趨頻繁復雜。由于市場供求矛盾及市場機制本身固有的弊病而產(chǎn)生的通貨膨脹、物價不穩(wěn)、貨幣貶值等不穩(wěn)定要素，加之國際經(jīng)濟一體化帶來的外部不可測要素，使得合同履行過程中的風險倍增，當事人利益失衡的景象日益增多，其結果必將影響社會經(jīng)濟次序的正常化。因此，在合同法中引入情勢變卦原那么，對于妥善處置合同糾紛，協(xié)調(diào)利益沖突消除由此產(chǎn)生的顯失公平的不良后果，實現(xiàn)公平，促進社會經(jīng)濟次序的穩(wěn)定和開展，有著重

28、要的意義。二有利于合同制度的不斷完善有學者以為，在現(xiàn)代社會，由于經(jīng)濟生活相對穩(wěn)定，無艱苦的通貨膨脹或價風格整，“當出現(xiàn)情勢變卦時可以適用不可抗力之規(guī)定或類推適用顯失公平13，而無須另行立法。雖然我國民法通那么和合同法對不可抗力和顯失公平作了規(guī)定，但這兩種制度與情勢變卦是有明顯的區(qū)別。第一，不可抗力的規(guī)定不能涵蓋情勢變卦。首先在客觀上不可抗力導致合同履行不能，如地震呵斥廠房倒塌、機器損壞，從根本上無法履行合同；而出現(xiàn)情勢變卦時，合同還可以履行，但繼續(xù)履行將導致雙方利益嚴重失衡，這一失衡結果可經(jīng)過“再交涉義務，受不利益的當事人可以要求對方就合同內(nèi)容重新協(xié)商；當事人一方悖于老實信譽與公平買賣而回絕協(xié)

29、商或終止協(xié)商，致對方以損害，法院可以判令損害賠償。其次，不可抗力的法律后果是解除合同并免除責任法律另有規(guī)定的除外，而情勢變卦的法律后果首先是變卦合同，可以采用增減給付、替代履行、延期或分期履行、變卦標的物等方式，使合同的履行公平合理。只需在變卦合同后依然不能消除顯失公平的后果時，允許解除合同。因此，雖然情勢變卦與不可抗力有某些一致的地方，但不能用不可抗力來替代情勢變卦原那么。第二，對情勢變卦不可類推適用顯失公平。顯失公平是指對一方當事人明顯有利而對另一方當事人艱苦不利。我國民法通那么和合同法均將顯失公平規(guī)定為可撤銷的民事行為。顯失公平與情勢變卦最大的一樣點是當事人雙方權益義務的嚴重失衡，都能夠

30、導致合同的變卦或消滅，而且賦予權益人的權益性質(zhì)是懇求權；但顯失公平的民事行為是一方利用本人的優(yōu)勢或?qū)Ψ經(jīng)]有閱歷，是一種客觀過錯；而情勢變卦制度下的利益失衡的緣由是不可歸責并不可預見或難以預見的事變，雙方對此并無過錯。同時顯失公平是在行為成立之時就已存在產(chǎn)生，而情勢變卦的發(fā)生是在行為合同成立之后、履行終了之前的任何時間內(nèi)13。因此它們之間的區(qū)別是不可忽略的，不具備類推適用的根底。另外，類推適用必需有法律的明確規(guī)定，而在我國一切的法律條文中僅有1979年中對此有明確規(guī)定。從世界各國看，類推適用由于與現(xiàn)代法治精神相違背也逐漸被廢棄，我國1997年也廢除了類推制度。所以，類推適用的方法既無法律根據(jù)，也

31、不符合法學開展的趨勢。三確立情勢變卦原那么是嚴厲責任原那么的重要補充嚴厲責任原那么如：締約過失、無效合同或撤銷合同及合同分那么中個別部分規(guī)定的過錯責任原那么，它要求當事人不履行合同義務或履行不符合商定要求時就得承當違約責任，除非存在免責事由，嚴厲責任雖然嚴厲，但并不絕對，采用嚴厲責任原那么的本意在于維護合同嚴肅性和合同效能，加強當事人的責任心，但一味強調(diào)合同效能而不論詳細情況，勢必有悖其本意，有違公正。維護合同效能絕不能脫離履行合同的實踐條件，機械生硬地了解和遵守嚴厲責任原那么，勢必使合同成為遭遇到客觀情況變化的當事人的一種桎梏，甚至使當事人遭到不合理負擔的拖累，對經(jīng)濟開展只能帶來消極影響而無

32、推進作用；而根據(jù)當事人所不能預料的客觀情況的變化，適時公平合理地對合同的內(nèi)容進展變卦，部分甚至全部免除當事人的義務，是合同法開展到現(xiàn)代商品經(jīng)濟階段的必然趨勢14。四確立情勢變卦原那么是建立一致的國際市場的需求有學者以為，情勢變卦原那么發(fā)生于猛烈動蕩的年代，而在經(jīng)濟生活相對穩(wěn)定、無艱苦的通貨膨脹或價風格整的現(xiàn)代，可以適用情勢變卦原那么的情形是極少的，無需規(guī)定該原那么15。誠然，情勢變卦原那么在各國引起注重確實開場于猛烈動蕩的年代，德國在一戰(zhàn)后率先對該原那么加以適用，從而引起各國的留意，以后社會的動蕩總能引起法學界對情勢變卦的注重。但在正年年代，也會產(chǎn)生當事人無法預見的變化，如國家法律政策的修正或

33、調(diào)整如大幅度調(diào)整匯率、發(fā)生戰(zhàn)爭、社會經(jīng)濟方式發(fā)生巨變、合同指向的特定標的物滅失等，所以適用情勢變卦的時機沒有也不能夠完全喪失。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的開展，與國外的民商事交往活動越來越頻繁，加上世界經(jīng)濟大交融的趨勢，情勢變卦會經(jīng)常出現(xiàn)，對其進展規(guī)范就顯得非常迫切和必要。也有學者以為，一旦出現(xiàn)情勢變卦，可經(jīng)過司法解釋或特別規(guī)定對詳細案件予以適用。對這一觀念筆者不敢茍同。假設寄希望于司法解釋，在無法律規(guī)定情形下的司法解釋，這種解釋本質(zhì)上曾經(jīng)染指立法，其合法性本身就值得疑心。綜上所述，從實際角度看，我國法院有過做出情勢變卦判決的實際，曾經(jīng)積累了一定的閱歷；從實際上來講，我國學者對情勢變卦制度的實際

34、研討獲得了一定的成就，可以為審問實際提供指點；從現(xiàn)實的角度看，如2003年的“非典等的影響而引起的合同糾紛也迫切需求確定情勢變卦制度。而且，國外相關的審問閱歷和實際成果也為我國提供了有益的自創(chuàng)16。綜上所述，確立情勢變卦原那么無論對我國法制化的開展與完善還是對市場經(jīng)濟的開展都有非常重要的作用?？梢?，確立情勢變卦原那么是現(xiàn)實開展的必然要求。 五、情勢變卦原那么適用的立法建議一合同法中應明確規(guī)定情勢變卦原那么的構成要件情勢變卦原那么是基于維護社會本質(zhì)正義。法律出于防止合同當事人由于其締約時所無法預料且無法控制的社會變故而獲取不當利益或蒙受不測損失情況的發(fā)生，才自動介入、干涉、重構合同關系的。這就要

35、求法官在處置有關情勢變卦的合同事務時，必需兼顧公平原那么；也要求當事人依老實信譽原那么履行合同，而不是以情勢變卦為幌子，來要求救援或者延誤履行合同17。世界各主要國家的法律都對該原那么的援用規(guī)定了嚴厲的要件?？偫ㄆ饋恚閯葑冐栽敲吹倪m用須具備以下幾個條件：1須有情勢變卦客觀現(xiàn)實之發(fā)生所謂情勢，即情事，是指作為合同關系建立根底的社會和自然環(huán)境。換言之，亦即合同當事人在實施合同行為時作為構成自主意思依托的根本生存環(huán)境和利益追求能夠，包括社會制度、法制制度、經(jīng)濟態(tài)勢，作為當事人履約擔保的財富性質(zhì)、價值，等等。這些情事該當以繼續(xù)、普通的形狀而存在，不僅為合同當事人、且為一切普通個人所能共同認知且以為

36、當然。合同當事人正是根據(jù)這些根本的社會、經(jīng)濟、自然情況決議行為目的，做出行為選擇。如僅為涉及詳細合同關系、詳細合同當事人的特定買賣條件，那么不屬于情勢變卦原那么所指向的情事范圍。所謂變卦，是指根本性變化?？梢栽们閯葑冐栽敲吹淖冐皂毦邆湟韵绿卣鳎菏紫?，該變卦應為具有普遍意義和長期性的變化，即該變化非為偶爾性、一向性、部分性變化，而為對原有形狀的全面、長時期變化18。例如，由于政變、戰(zhàn)爭等緣由使一國乃至世界范圍內(nèi)的法律制度根本改動或經(jīng)濟環(huán)境異常惡化。其二，該變卦應為客觀性變化，合同當事人的客觀認知不能作為認定變卦現(xiàn)實的規(guī)范。2須發(fā)生于合同關系成立之后情勢變卦原那么的本質(zhì)，在于消除合同之債出現(xiàn)的

37、顯失公平的后果，而這種顯失公平，不是合同之債成立時就有的，而是合同之債成立以后，由于發(fā)生了不可預知的情勢變卦的結果。情勢變卦原那么確立的初衷是對合同關系建立根底發(fā)生異變而給合同當事人呵斥的不公平處境予以法律救援。假設情勢變卦現(xiàn)真實合同締結前曾經(jīng)發(fā)生，那么合同當事人的締約行為即應被以為是在已變卦的環(huán)境中做出的。因此，合同關系有理由被視作當事人在對變卦后的相關環(huán)境謹慎思索后做出的抉擇。這也就意味著當事人做出了情愿承當合同關系在變卦后的客觀環(huán)境中所能夠產(chǎn)生的一切結果的意思表示，其因此被要求受該意思表示的約束，不得就本人意志決議的行為引發(fā)的不利后果尋求法律解脫。簡言之，合同成立前發(fā)生的客觀環(huán)境變化應屬

38、于合同當事人合同行為的根底，于此場所無情勢變卦情形存在。另外，由情勢變卦現(xiàn)實的客觀性所決議，該變卦發(fā)生時間僅以客觀情況為判別根據(jù)，而不受當事人客觀認識情況影響。3須具有不可預見性質(zhì)所謂不可預見性質(zhì),是指情勢變卦為合同當事人于締約時未曾料及且不能夠料及。假設合同當事人在合同中訂有任何方式的意在安排發(fā)生符合情勢變卦條件的現(xiàn)實時當事人權益義務情況的約款,即被以為該情勢變卦已被當事人預見,因此排除情勢變卦原那么對該合同關系的適用。4情勢變卦非因合同當事人的本身行為引起情勢變卦不可歸責于雙方當事人,雙方當事人尤其是受不利影響的一方當事人不能控制情勢的變卦,這是適用情勢變卦原那么的必備要件之一。假設當事人

39、有才干控制情勢的變卦,那么闡明當事人客觀有過錯,不適用情勢變卦原那么。不可歸責于當事人的事由詳細有不可抗力、不測事件和其他事件三種。其中,不可抗力是引起情勢變卦的主要事由,不測事件和其他事件也有能夠引發(fā)情勢變卦的效果。5須導致繼續(xù)依約履行將產(chǎn)生顯失公平的現(xiàn)實結果情勢變卦后,當事人之間的利益嚴重失衡。情勢變卦對合同關系產(chǎn)生的現(xiàn)實結果并非致使合同履行不能,或僅為一方當事人履行困難或蒙受損失,而是使合同的繼續(xù)履行建立在根本破壞當事人間的利益平衡的根底之上,產(chǎn)生違背社會正義觀念的顯失公平的結果。假設維持原合同的效能,那么呵斥一方獲取暴利而另一方蒙受“生存消滅的結果,顯然有失公平,有悖老實信譽原那么19

40、。假設情勢變卦對當事人之間利益的影響不顯著,那么不適用情勢變卦原那么。在以上五個條件成就的情形下,情勢變卦原那么即可被適用。受損害的一方當事人可以懇求法院變卦或解除合同。此即法律賦予法院介入合同關系、變卦合同效能的自在裁量權。在現(xiàn)實生活中,情勢變卦與商業(yè)風險、不當?shù)美雀拍顦O易混淆,加之法官的程度參差不齊,地方維護主義猖獗,使得情勢變卦原那么容易被濫用,從而呵斥以任何借口毀約的景象愈加泛濫的惡果。所以,一方面要運用這一原那么以實現(xiàn)合同的公平,另一方面要對相關概念進展正確界定,限制法官恣意裁量。二賦予法院或仲裁機關自在裁量權賦予法院或仲裁機構裁量權，是情勢變卦原那么的懇求權性質(zhì)的要求和表達，在當

41、事人不能對情勢變卦問題達成變卦或解除的合意時，要由當事人向有管轄權的法院或仲裁機構提出懇求，最終能否適用情勢變卦原那么來變卦或解除合同要由法院或仲裁機構決議20。為了防止法院或仲裁機構的自在裁量權被濫用，就要對其進展監(jiān)視和限制。梁彗星先生以為“鑒于情勢變卦原那么的本質(zhì)是授予法庭或仲裁庭自在裁量權，在實際中發(fā)生濫用此裁量權的危險顯然存在。如今的問題是，能否在法律上不規(guī)定情勢變卦原那么，就可以防止這種濫用。實踐上中國審問實際中曾經(jīng)有成認情勢變卦的判例，合同法不規(guī)定這一原那么并不能阻止法院根據(jù)情勢變卦實際裁判案件。與其如此，不如由合同法對情勢變卦原那么做出明文規(guī)定，使法庭或仲裁庭在適用這一原那么時有

42、所服從，減少裁判的恣意性，減少濫用的危險21。 筆者贊同這種觀念。如梁彗星先生所說，法律不規(guī)定情勢變卦原那么并不意味著法官就不會濫用裁量權，由于法律不規(guī)定情勢變卦原那么時，法院或仲裁機構依然可以根據(jù)公平原那么和老實信譽原那么對合同履行中的情勢變卦問題做出處置，而這樣會使法官在解釋法律和適用法律時恣意性更大，濫用裁量權的能夠也相應加大。假設法律嚴厲規(guī)定了情勢變卦原那么的定義和適用條件，使法院和仲裁機構在司法實際中有法可依，使其自在裁量權遭到了法律規(guī)定的限制，這樣會大大減少濫用情勢變卦原那么的發(fā)生。 結 論作為合同法有約必守原那么的例外的情勢變卦原那么，是根據(jù)公平原那么建立和開展起來的，有著實際的根據(jù)和現(xiàn)實的客觀需求，是不同于其它的法律制度的，發(fā)揚著獨特的法律作用，只需按照情勢變卦原那么處