1、網(wǎng)絡(luò)游戲道具的法律屬性第一節(jié)財產(chǎn)的法律定性一、 財產(chǎn)的涵義所謂財產(chǎn)指具有經(jīng)濟價值，依一定目的而結(jié)合之權(quán)利義務(wù)總體。或者說財產(chǎn)是指擁有的金錢、物資、房屋、土地等物質(zhì)財富：國家 財產(chǎn)、私人財產(chǎn)，具有金錢價值、并受到法律保護的權(quán)利的總稱。大 體上，財產(chǎn)有三種，即動產(chǎn)、不動產(chǎn)和知識財產(chǎn) （即知識產(chǎn)權(quán)）。第一種定義將財產(chǎn)作為權(quán)利與義務(wù)的集合體。 而第二種定義則將 財產(chǎn)的范圍擴大到物質(zhì)與權(quán)利。較之于第一種，第二種的定義顯得更 為詳實。然而，應(yīng)當(dāng)看到，無論是哪一種定義，均未給出財產(chǎn)一個概 括性的評定。換言之，我們所謂的財產(chǎn)，具表現(xiàn)形式仍主要以列舉式 來作為定義。民法通則第七十五條規(guī)定：公民的個人財產(chǎn)，包括公

2、民的 合法收入、房屋、儲蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲 畜和法律允許公民所有的生產(chǎn)資料以及其他合法財產(chǎn)。這是我國 法律上對于財產(chǎn)的定義。在這里，我國的立法顯然傾向于將財產(chǎn) 含義作列舉式的規(guī)定。事實上，財產(chǎn)在本質(zhì)上是法律的概念。只是各國對于其界定 頗有不同之處。梁慧星 民法總論 法律出版社1997第104頁摘自百度百科（一）羅馬法上的理論在古羅馬法中，財產(chǎn)這一概念本身并不存在。羅馬法財產(chǎn)體系的構(gòu)建，是以物為基礎(chǔ)的，它主要是有行的物質(zhì)客體（有體物）也包括無形的制度產(chǎn)物（無體物）。“在前一卷中，我們已經(jīng)闡明了關(guān)于人的法律，現(xiàn)在讓我們來考察物，即屬于我們的財產(chǎn)或 者是不屬于我們財產(chǎn)的物。這是一

3、句很有意思的話，它旗幟鮮明的提出了所謂財產(chǎn)是包含在“物”中的。即是說，財產(chǎn)是一個 下位的概念，而“物”則是上位的概念，財產(chǎn)只是物的一部分。于是，關(guān)于財產(chǎn)的論述現(xiàn)在轉(zhuǎn)移到了物上。財產(chǎn)所代表的那一部 分物就是它的組成。在這里，財產(chǎn)變成了組合而非概念。所以， 若想研究財產(chǎn)，必先從物著手。究竟什么樣的物才屬于財產(chǎn)，則 有必要在下文予以探討。某些物依據(jù)自然法是眾所共有的，有些是公有的，有些屬于 團體，有些不屬于任何人，但大部分物是屬于個人的財產(chǎn)，個人 得以不同的方式取得之。這是羅馬法對物所做的粗淺分類。在羅馬法中，一切為人所共有的物均不得未任何人所占。換言之， 這種具有公共屬性的物，如河流、空氣、海岸等

4、不會發(fā)生任何法 律上的效力，因為它無法被支配，也就無法引起糾紛。對于大部 分物，羅馬上用了 “個人財產(chǎn)”這個詞，注意，它強調(diào)的是個人。 集合上文對于共有物的定性，我們可以得出兩條推論：大部分物屬于個人財產(chǎn)，即這種物具有私有性。吳漢東 財產(chǎn)的非物質(zhì)化革命與革命的非物質(zhì)財產(chǎn)法中國社會科學(xué)2003第四期 第34頁查士丁尼法學(xué)總論商務(wù)印書館 2011張企泰譯第二卷 48頁查士丁尼法學(xué)總論商務(wù)印書館 2011張企泰譯第二卷 48頁個人可以取得，即這種作為財產(chǎn)的物享有可處分性。結(jié)論很明確，可以成為財產(chǎn)的物必須具有私有性，且可以處 分。具有這兩種特點的物就具備了成為財產(chǎn)的資格。如果向下細(xì)分，有些物是有形體的

5、，有些物是沒有形體的。按其性質(zhì)能被觸覺到的東西是有形體物，例如土地、 努力、衣服、金銀以及無數(shù)其他東西。不能被觸覺到的東西是無形體物，這些物是由權(quán)利組 成的，例如遺產(chǎn)繼承權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、用不論何 種方式締結(jié)的債權(quán)等。綜合全部的觀點，對于作為財產(chǎn)的物事實上分為物質(zhì)與權(quán)利。在羅馬法上，前者被作為有體物后者被稱為無體物。這是一個影響深遠(yuǎn)的命題。對于財產(chǎn)的定義，羅馬法放棄了論理，而改用列舉的方式逐一添加。現(xiàn)代大陸法系繼承了這種列 舉。只是，對于現(xiàn)代而言，有許多古羅馬并未出現(xiàn)的權(quán)利也成為 了新財產(chǎn)。比如說知識產(chǎn)權(quán)，以及古羅馬并不可操作與控制的電 力，天然氣等。從這點來看，財產(chǎn)并非是一成不變的。隨著時

6、代發(fā)展、技術(shù) 進步，當(dāng)一種物可以被實際掌握或者通過某種手段予以操控，它 便具有了財產(chǎn)的屬性。（二）英美法系對于財產(chǎn)的界定與大陸法系不同，英美法系普遍采用 財產(chǎn)”的概念，而較少使用查士丁尼法學(xué)總論商務(wù)印書館2011張企泰譯第二卷59頁物”的概念。英美法里的財產(chǎn)也包括對有體物的權(quán)利和和抽象的權(quán)利，后者如地產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、股份、信托基金以及權(quán)利證書等?？傮w而言，英美法系 財產(chǎn)”一詞具有寬泛的意義，財產(chǎn)權(quán)利的取得方式及其 分類，也遠(yuǎn)比大陸法系更為靈活。按照加拿大1985年破產(chǎn)法的規(guī)定：財產(chǎn)包括金錢、貨物、 訴體物、土地和所有對其有關(guān)的描述-無論是實產(chǎn)還是屬人財產(chǎn)、 是法律的還是衡平的，以及債、地役權(quán)和對產(chǎn)

7、權(quán)的所有描述-包括利潤和利益、也無論是現(xiàn)實的還是未來的、既得的還是待決的。這種歸納式的定義正是英美法系的特點所在。下面的幾個定義也 很能說明問題。財產(chǎn)是法定權(quán)利的客體，他把占有和財富集合在一起，通常強烈 意味著個人所有權(quán)。在法律上，這個詞指人與人之間對物的法律關(guān)系 的綜合。所謂財產(chǎn)，廣義的說法是指任何可以持有或稱為所有權(quán)對 象之事物。在法律上，財產(chǎn)強調(diào)所有權(quán)，也就是持有、使用、處分、 收益物品的權(quán)利。無論它是有形的還是無形的，財產(chǎn)的基本要件之一 就是所擁有的財物具有可轉(zhuǎn)移性。在英美法系中，財產(chǎn)與財產(chǎn)保護是互為一體的。對于財產(chǎn)而言， 財產(chǎn)本身就包括財物與對財物的保護。無論其是有體物還是無體物。

8、英美法系的這種定性，賦予了財產(chǎn)本身以動態(tài)的屬性。 然而，應(yīng)該看 到，所謂的財物，其涵義也并非僅止于“物”的層面。換言之，在這 一點上，所謂的“物”實際上與羅馬法的規(guī)定相類似，是一種包含了不列顛百科全書第13卷 中國大百科全書出版社 1999年版 第509頁大美百科全書 第22卷 中國臺灣光復(fù)書局 1993年版 第453頁物與權(quán)利非純客觀存在?？梢姡敭a(chǎn)的涵義實際上包含兩方面： 對單純而客觀存在的物的 支配，即人們支配的外部對象；對此原始存在物占有支配的受益人的 能力。通常也被稱之為財產(chǎn)體與財產(chǎn)權(quán)。在這兩層含義上，日常生活中人們常用的是財產(chǎn)體的含義， 但在 法律分析上更重要的還是財產(chǎn)權(quán)的含義。如

9、科賓所言： “我們的財產(chǎn) 觀念已經(jīng)改變，它以不再被視為物或作為某種客體而存在， 而已經(jīng)變 成了單純的法律關(guān)系的集束-權(quán)利、特權(quán)和義務(wù)免除。（三）財產(chǎn)的外延如同世界上的一切事物都處于不斷地變化發(fā)展之中一般， 財產(chǎn)本 身亦具有擴張屬性，其外延是隨著經(jīng)濟與社會進步而不斷發(fā)展的。 無 論大陸法系還是英美法系，既然肯定了列舉式規(guī)定的財產(chǎn)組成， 則必 然意識到了財產(chǎn)自身的外延。也只有這樣，才能不斷擴展對于財產(chǎn)的 認(rèn)識。羅馬法中的所有權(quán)客體主要限于有體物范圍，債權(quán)、用益權(quán)和地役權(quán)僅作為一種例外的“物”而存在。西歐封建社會仍沿襲羅馬法中 的物和財產(chǎn)的概念，財產(chǎn)范圍并未擴大。隨著資本主義商品經(jīng)濟的發(fā) 展，西方財

10、產(chǎn)的范圍迅速拓寬。股票、債權(quán)等有價證券大量出現(xiàn)，成 為新的財產(chǎn)類型。知識產(chǎn)品也成為了民事權(quán)利的保護對象。這一演變過程向我們提出了問題：當(dāng)一種新事物出現(xiàn)時，如何確 定其具有法律上的財產(chǎn)保護權(quán)利。美科賓對股票交換的評論 載于耶魯法律評論1942第31期如果將出現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)之后的虛擬物也列為財產(chǎn)， 就必須提出其 與有價證券、知識產(chǎn)品等新生物的共性。我們認(rèn)為，如果一種新的事 物可以被稱為財產(chǎn)并受到保護，其依據(jù)依然可以從羅馬法中找到。在羅馬法看來，一切具有極大公共屬性，為人所不可占有之物均 不得稱之為財產(chǎn)，而與之相對的私有物則可以劃入財產(chǎn)范疇。首先，我們需要明確，這里所提及的物，均屬于與人身權(quán)相對應(yīng) 的

11、另一類范疇，即某物在能否成為財產(chǎn)前，前提先必得成為完全意義 上的與人身分離的物。當(dāng)然，奴隸之所以被稱為財產(chǎn)，亦是因為法律 不認(rèn)為其具有人身權(quán)利。而在今日之社會，所謂人身權(quán)利，均由法律 所詳細(xì)規(guī)定，在此亦無需多言。剩下未規(guī)定為人身之外的物，均具有 初步成為財產(chǎn)的屬性。在分離出單純的物之后，這種物又分為可支配與不可支配。 羅馬 法上的完全公有物包括人力不可控制的自然物與宗教物。 而后者其實 亦可以作為前者的引申。這樣結(jié)論就很明確了。無論一種新物如何出 現(xiàn)今后又如何演變，只要其可以為人力所控制，那就有成為財產(chǎn)的潛 質(zhì)。羅馬法時代的空氣，電磁均不可控制，故無法被稱為財產(chǎn)，而現(xiàn) 今在可以利用電力與空氣的

12、范圍內(nèi)， 如發(fā)電機與氧氣瓶，蘊含于其中 的電與氧自然可作為財產(chǎn)的一種而受到法律調(diào)節(jié)。 因此只要是可以被 控制的物，無論其形態(tài)有多么特異，皆可作為財產(chǎn)來加以規(guī)范。二、財產(chǎn)權(quán)（一）作為一種權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)的特征法律的存在是為了保障權(quán)利與規(guī)定義務(wù)。如果說追求正義是其最 終價值，那么這種價值的終點就是達到一種最為理想的平衡狀態(tài)。所有的目的都應(yīng)該圍繞平衡來運作，否則，目的本身就是一種偏執(zhí)。從這種角度進一步分析，如果法律規(guī)定了一項事物，其必然是包 含在權(quán)利與義務(wù)之中運作的。所以，在法律上，可以說，通常意義上 的財產(chǎn)是不存在的。法律規(guī)定的財產(chǎn)本身是一種權(quán)利， 即財產(chǎn)權(quán)。任 何絕對客觀意義上的對象都不在法律所調(diào)整

13、的范圍之內(nèi)，人類的所有 活動都帶有主觀色彩。英美普通法至今認(rèn)為，“財產(chǎn)是一組權(quán)利。這些權(quán)利描述一個人 對其所有的資源可能占有、使用、改變、饋贈、轉(zhuǎn)讓或阻止他人侵犯”。 這種觀念進一步論證了我們的說法，表現(xiàn)出人們通過動態(tài)的權(quán)利進 程來支配財產(chǎn)。羅馬法學(xué)家將法律的概念與權(quán)利相聯(lián)系， 烏爾比安指 出，法律的所有內(nèi)容與權(quán)利有關(guān)，權(quán)利和義務(wù)是實體法要解決的問題 。將財產(chǎn)界定為法律術(shù)語，則法律上的財產(chǎn)便確實的與權(quán)利維系在 一起，成為了一種實體上的權(quán)利。這樣一來，探討財產(chǎn)就顯得沒有必要。自然狀態(tài)下的財產(chǎn)是不存 在的，財產(chǎn)自其產(chǎn)生時起便表現(xiàn)為具體法律制度所保護的各項權(quán)利利 益。我們現(xiàn)今所稱的財產(chǎn)權(quán)分為：物權(quán)、

14、債權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)。隨著時代 的發(fā)展，后期或許還會出現(xiàn)新的權(quán)利。如我們所論述的網(wǎng)絡(luò)虛擬物， 如果沒有合適的分類，則很有可能成為一種獨立的財產(chǎn)權(quán)利。與財產(chǎn)權(quán)相對應(yīng)的客觀財產(chǎn)應(yīng)該稱之為財產(chǎn)體。通俗的說，其表美羅伯特考特、托馬斯尤倫法和經(jīng)濟學(xué) ，第125頁。張乃根：西方法哲學(xué)史綱，中國政法大學(xué)出版社 1997年版，第82頁 現(xiàn)為財產(chǎn)權(quán)承載的對象。如物權(quán)的客體是物，債權(quán)的客體是作為與不 作為，知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果一般，在對待法律上的財產(chǎn)權(quán)的載 體，財產(chǎn)體就成為了更加科學(xué)的名詞。在將財產(chǎn)分為財產(chǎn)權(quán)與財產(chǎn)體后，財產(chǎn)權(quán)本身作為一種權(quán)利就體 現(xiàn)出其特有屬性。財產(chǎn)權(quán)的核心在于可以以金錢計算價值。 這也是其 與人

15、身權(quán)利的本質(zhì)區(qū)別之一。（二）兩大法系的財產(chǎn)權(quán)制度大陸法系財產(chǎn)權(quán)制度在羅馬法中已經(jīng)取得較為固定的形式，并經(jīng)德國民法典的發(fā)展而臻于完善。概括地講，大陸法系財產(chǎn)權(quán)制度表現(xiàn) 為物權(quán)和債權(quán)二元結(jié)構(gòu)，它們分別調(diào)整物的靜態(tài)占有和動態(tài)流轉(zhuǎn)關(guān) 系，在物權(quán)制度中確立了所有權(quán)至高無上的地位， 他物權(quán)依附所有權(quán) 而存在。在此架構(gòu)上形成了一套抽象的概念體系，任何具體權(quán)利均可 納入上述各種權(quán)利范疇中。后來大陸法系諸國均沿襲上述理論， 未有 根本改動。英美法系的財產(chǎn)權(quán)制度則大異其趣。古日耳曼法財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為基 于土地而形成的各種具體權(quán)利，即在同一財產(chǎn)上同時存在若干互不矛 盾的占有權(quán)。基于血緣關(guān)系和人身依附關(guān)系，這些具體權(quán)利對

16、所有物 進行質(zhì)的分割而形成團體內(nèi)部財產(chǎn)權(quán)的分層結(jié)構(gòu)，同時不動產(chǎn)的使用 和買賣被嚴(yán)加限制。這一傳統(tǒng)完全由英美法沿襲，并形成了財產(chǎn)法這 一獨立的法律部門。雖然資本主義社會不動產(chǎn)流通的限制已減少，并且個人可以擁有土地，但財產(chǎn)權(quán)制度仍保留以前的體系。 英美普通法 也未有債權(quán)概念，相關(guān)權(quán)利以合同法進行調(diào)整。兩大法系財產(chǎn)法的主要區(qū)別在于是否存在“絕對的所有權(quán)”。大陸法系以對有體物的絕對所有為基礎(chǔ)，使各種利用權(quán)處于依附地位。而英美法系卻是以抽象物（即所有權(quán)以外的具體的財產(chǎn)權(quán)利）為基準(zhǔn)， 對各種具體財產(chǎn)權(quán)利予以平等保護。 英美法系“所有權(quán)一詞純粹是作 為占有的對應(yīng)詞，其意義并不比產(chǎn)權(quán)包含更多的含義， 所有者比

17、單純 的占有者地位要高一些，但在恢復(fù)占有的訴訟中，所有權(quán)并無任何技 術(shù)性的意義”?！爸劣谖锏睦?，則很少會發(fā)生所有權(quán)的問題?；谖?的所有權(quán)而派生出來的使用權(quán)和收益權(quán)由多人分享， 因而將所有權(quán)歸 諸其中的任何人都是不合適的”。因而，所有權(quán)在英美法上并不代 表任何特別的意義，只是一種抽象的存在。由于抽象物不受有體物和 所有權(quán)的束縛，因而可以進行人為創(chuàng)造和設(shè)計，因此英美法系財產(chǎn)法 獲得了廣闊的發(fā)展空間。英美財產(chǎn)法在今天仍有重要的借鑒意義。 英美財產(chǎn)法以在團體占 有的前提下對土地充分利用為宗旨，避免了大陸法系在強調(diào)物的歸屬 的同時筑起阻礙財產(chǎn)相互利用的藩籬，這一點對以資源有效配置和充 分利用為中心的

18、現(xiàn)代市場經(jīng)濟制度尤具重要意義。其次，英美財產(chǎn)法缺乏嚴(yán)密的理論體系，反而擺脫了概念法學(xué)的束縛。如它不局限于“物 權(quán)法定原則”，可以根據(jù)社會需要，以契約形式設(shè)定財產(chǎn)權(quán)，以保證 人們對財產(chǎn)的充分利用。因而，英美財產(chǎn)法具有更強的適應(yīng)性、 包容 性和生命力，其發(fā)展過程中所具有的歷史連貫性即為例證。英f.h.勞森、b.拉登：財產(chǎn)法，第79頁三網(wǎng)絡(luò)虛擬物作為財產(chǎn)的可行性網(wǎng)絡(luò)虛擬物”能否屬于財產(chǎn)一一可能性網(wǎng)絡(luò)虛擬物”成為財產(chǎn)的可能性取決于兩方面因素。一方面，法律制 度上財產(chǎn)概念的開放性及其外延的擴張性，為網(wǎng)絡(luò)虛擬物納入財產(chǎn)范 疇提供外部條件；另一方面，網(wǎng)絡(luò)虛擬物能否成為財產(chǎn)，還取決于其 自身是否具備兩個條件，其一是能夠為人所控制，其次是具有價值。 網(wǎng)絡(luò)虛擬物為人所創(chuàng)造，為人所支配、管理和使用，甚至為人處分， 這一點無須贅言。網(wǎng)絡(luò)虛擬物的 虛擬”只是表明其載體有別于日常生 活中的有體物而言，并不表明網(wǎng)絡(luò)虛擬物本身是虛構(gòu)、 虛幻以至不可 控制的。至于網(wǎng)絡(luò)虛擬物的價值，即便 游戲玩家的勞動創(chuàng)造了網(wǎng)絡(luò) 虛擬物的價值”等論斷尚不足以讓人信服，不可否認(rèn)的是，一些網(wǎng)絡(luò) 虛擬物（如網(wǎng)絡(luò)游戲中的道具，QQ帳號等）客觀上已經(jīng)形成交易的 市場，或者直接成為交易的媒介（如網(wǎng)絡(luò)貨幣可以用于購買服務(wù)等）。 在此情況下，網(wǎng)絡(luò)虛擬物客觀上成為商品，具備價值屬性。綜上兩點， 網(wǎng)絡(luò)虛擬物成為