1、第二章 國際貿(mào)易法律制度導(dǎo)入案例2001年10月10日，甲國A公司向乙國B公司發(fā)出信件稱：A公司欲向B公司出售安哥拉一級羊毛3000噸，單價(jià)980美元/噸，價(jià)格術(shù)語FOB，訂立合同后三個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款，要約有效期為15天。該信件以平信寄出，15日送達(dá)B公司。B公司17日答復(fù)：完全同意。該回函B公司以快件當(dāng)日寄出。但該回復(fù)因郵局傳遞失誤于11月5日才送達(dá)A公司。由于期間A公司未收到B公司的回復(fù),遂于10月31日將貨物賣給C公司，且未對B公司做出任何答復(fù)。2001年12月，B根據(jù)A信函中的FOB條件租船，并通知A公司，但A公司否認(rèn)雙方間存在合同關(guān)系。B公司提起訴訟。法院認(rèn)定A公司與

2、B公司之間的合同成立，A公司應(yīng)賠償B公司的直接及間接損失。案例問題思考1、國際貨物買賣合同成立的條件是什么？該案件中A公司與B公司之間是否成立國際貨物買賣合同？（1）、要約+承諾=合同的含義是什么？什么是要約？什么叫承諾？ （2）預(yù)期承諾是否構(gòu)成承諾？3、貿(mào)易術(shù)語對合同各方權(quán)利義務(wù)是如何要求的？本案中FOB術(shù)語對A公司與B公司的責(zé)任是如何要求的？是否存在違約？4、國際貿(mào)易法對違約雙方的救濟(jì)措施如何規(guī)定？本案中A公司若沒有違約，可有怎樣的救濟(jì)？第一節(jié) 國際貨物買賣合同制度一、國際貨物買賣合同概述（一）國際貨物買賣合同的定義又稱為“外貿(mào)合同”、“國際貨物銷售合同”或“進(jìn)出口貿(mào)易合同”，指營業(yè)地位于

3、不同國家的當(dāng)事人間就貨物買賣產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成的協(xié)議。（二）特點(diǎn)：1、合同當(dāng)事人營業(yè)地處于不同國家，即具有“國際性”。 2、合同項(xiàng)下的貨物應(yīng)有跨越國境的運(yùn)送與交付。 例子：中國廣交會上，日本T公司與中國陜西省C進(jìn)出口公司簽訂建筑材料買賣合同，合同約定交貨地點(diǎn)為中國甘肅省蘭州市。問：該合同是否屬于國際貨物買賣合同？ 3、合同的標(biāo)的物是貨物，且是有形貨物，以區(qū)別于技術(shù)與服務(wù)貿(mào)易合同的標(biāo)的。 4、復(fù)雜性：涉及貨物運(yùn)輸、保險(xiǎn)、交付、貨款的支付與結(jié)算等。 二、國際貨物買賣合同的締結(jié) （合同成立）（一）合同締結(jié)的基本原則1、誠實(shí)信用原則：即要求當(dāng)事人行使權(quán)利及履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)按照誠實(shí)信用的方法進(jìn)行，在合同

4、訂立過程中因一方當(dāng)事人的過失，如一方違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則應(yīng)付的義務(wù)，導(dǎo)致另一方當(dāng)事人基于對其的信賴而蒙受損害，則有過錯(cuò)的一方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，要對對方的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。2、契約自由原則：簡單說，就是當(dāng)事人有權(quán)按其意愿自由決定是否締結(jié)合同，但是這種自由是有限制的自由，任何違反誠實(shí)信用、通過脅迫、欺詐、顯失公平等的所謂“自由”訂立的契約，是無效的。3、公平交易原則：即雙方的權(quán)利、義務(wù)要對等。例如，某個(gè)合同的標(biāo)的是房子，成交價(jià)為市場價(jià)格的一半，明顯顯失公平，這種合同可以被撤銷。根據(jù)這個(gè)原則，可對很多關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整，如那些通過價(jià)格轉(zhuǎn)移、利潤輸送的交易（通常在母子公司、關(guān)聯(lián)公司間）。4、遵守法律

5、原則：合同訂立的條款不得違反國家強(qiáng)制性法律的規(guī)定。合同標(biāo)的（二）合同的締結(jié)程序與條件（公式：要約+承諾=合同） 簡單說，在進(jìn)出口業(yè)務(wù)中，一項(xiàng)交易的達(dá)成一般要經(jīng)過詢價(jià)、發(fā)價(jià)、還價(jià)與接受幾個(gè)環(huán)節(jié)，而發(fā)價(jià)、發(fā)盤或報(bào)價(jià)就是要約，接受就是承諾，只有根據(jù)要約與承諾的規(guī)則達(dá)成一致，合同方宣告成立。(三）要約要約的概念與構(gòu)成要件 要約是指一方當(dāng)事人為一定的目的向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿意根據(jù)一定條件達(dá)成協(xié)議的意思表示。國際貨物貿(mào)易合同的要約則是指為實(shí)現(xiàn)國際貨物買賣的目的，一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出的同意按照一定條件訂立合同的意思表示。做出該意思表示的人稱為“要約人”或“發(fā)價(jià)人”或“發(fā)盤人”等。構(gòu)成要件：一個(gè)有效

6、的要約必須符合下列條件：須向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人發(fā)出。而非向公眾或任何人發(fā)出。否則是“要約邀請”或“要約引誘”，如商業(yè)廣告、散發(fā)的商品目錄、商品價(jià)目單。內(nèi)容十分確定：即至少包括貨物的名稱、價(jià)格及確定價(jià)格的方法、數(shù)量、確定數(shù)量的方法、價(jià)格術(shù)語等。必須標(biāo)明一旦受要約人接受要約，要約人應(yīng)受其約束的意思。2、要約的效力：大陸法系：要約要送達(dá)受要約人時(shí)生效：即受要約人收到時(shí)。英美國家：一旦投郵就生效。要約會受要約人的撤回或撤銷而喪失效力要約的撤回及撤銷（1）撤回：要約人在要約送達(dá)受要約人前有效地取消要約：通常以更快的郵寄方式將撤回的通知送達(dá)當(dāng)事人。不過英美法系因投郵生效而無法撤回。 （2）撤銷：要約已

7、經(jīng)送達(dá)受要約人，即已經(jīng)生效，但受要約人尚未發(fā)出接受要約的意思表示之前，要約人可通過一定的方式，按照一定的條件發(fā)出撤銷要約的通知到達(dá)受要約人，使要約失去效力。要約撤銷問題，不同法系國家的法律規(guī)定不同：大陸法系認(rèn)為：如果要約有有效期，則在有效期內(nèi)不能撤銷要約，如無有效期，則在“或望承諾達(dá)到的期限內(nèi)”不能撤銷要約。英美法系認(rèn)為：要約在到達(dá)受約人后，在受約人發(fā)出承諾前，要約人可隨時(shí)撤銷要約，而不論要約是否規(guī)定了有效期。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定（國際上的通行做法）： A、要約載明接受要約期限或以其它方式表示是不可撤銷的；或 B、受要約人有理由相信該項(xiàng)要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)本著對該要約的信賴

8、采取了相應(yīng)的措施。在上述情形之一，則要約不可撤銷。課堂案例討論 1、德國建筑商A8月底與美國生產(chǎn)商B聯(lián)系，要求B報(bào)4萬噸鋼纜價(jià)格，明確該報(bào)價(jià)是為計(jì)算工程投標(biāo)之用，10月10日可知道結(jié)果。同年9月10日，B向A發(fā)出證實(shí)要約，要約條件完整，但沒有規(guī)定承諾期限，沒有注明要約是不可撤銷的。同年9月中旬國際市場鋼纜價(jià)格猛漲，為此B于10月2日向A發(fā)出撤銷其9月10日傳真的要約。10月10日，A中標(biāo)，立即向B發(fā)出傳真，對9月10日的要約表示承諾。B稱已經(jīng)撤銷要約，合同不成立。雙方發(fā)生糾紛。（四）承諾承諾的概念與構(gòu)成要件概念：指受要約人做出的接受要約的意思表示?？梢允菚婊蚩陬^答復(fù)，也可以是行為。要件：由受

9、要約人做出：若A發(fā)給B，C答復(fù)A 同等條件，則不屬承諾；二是未對承諾做出實(shí)質(zhì)性修改：包括添加、限制等。2、承諾的效力：一經(jīng)送達(dá)要約人，合同即告成立。承諾的撤回：承諾發(fā)出后，送達(dá)要約人前，可撤回，但撤回的通知需先于或同時(shí)送達(dá)要約人。撤銷：不存在撤銷，因?yàn)橐唤?jīng)送達(dá)立即生效，合同成立，所以無法撤銷。逾期承諾：超過要約規(guī)定的期限送達(dá)的為逾期承諾。一般情況下，預(yù)期承諾沒有效力，不能導(dǎo)致合同成立，但符合下列情況的除外： A、要約人收到承諾時(shí)，毫不猶豫地口頭或書面通知承諾人接受預(yù)期的承諾，則合同成立的時(shí)間為承諾到達(dá)的時(shí)間。B、逾期承諾記載的時(shí)間表明：按照正常的傳遞，承諾應(yīng)能夠在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)，則該逾期承諾

10、為有效承諾，除非要約人毫不遲延地通過口頭或書面通知受要約人承諾已經(jīng)失效，不能接受（本章節(jié)的導(dǎo)入案例）（4）合同成立地及成立時(shí)間問題： 英美法系：投郵主義，所以投郵地為合同成立地，投郵時(shí)間為合同成立時(shí)間，即使郵件在傳遞過程中遺失也不影響合同的成立。大陸法系：到達(dá)主義，成立地為要約人所在地，成立時(shí)間為收到承諾時(shí)。（舉例），至于要約人收到承諾后是否拆閱，是否知悉函件內(nèi)容不影響承諾的生效及合同的成立。我國及聯(lián)合國貨物銷售合同公約成員國均采取“到達(dá)主義”，但不限制當(dāng)事人約定采用“投郵主義”。上述規(guī)定體現(xiàn)國際商法的何種原則？（五）合同成立的條件：1、形式要件：可以體現(xiàn)為書面形式、口頭形式或其它形式。我國合

11、同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文，如電傳、電報(bào)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等。國際上認(rèn)可口頭形式。課堂案例4月5日甲乙雙方電話對合同達(dá)成協(xié)商一致的意見，后乙公司要求簽訂書面合同，該案件發(fā)生在我國，應(yīng)如何處理？該案件發(fā)生在其它公約國的當(dāng)事人間應(yīng)如何解決？（注）我國涉外經(jīng)濟(jì)合同法第七條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報(bào)、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)方為合同成立?！?我國在批準(zhǔn)參加該公約時(shí)，對我國對公約的允許口頭形式成立合同提出保留，

12、即不可以口頭方式或其他非書面方式成立合同 我國：合同未成立其它公約成員國：合同成立。實(shí)踐中，要注意雖然多數(shù)國家均承認(rèn)口頭形式，但最好還是書面，因?yàn)榭陬^的很難舉證證明確實(shí)雙方有過默契。德國A公司與意大利B公司簽訂豬肉進(jìn)口合同，數(shù)量200噸，分10批交貨。A要求貨物需經(jīng)包裝，但B書面回復(fù)貨物是散裝的，A同意B的回復(fù)，未堅(jiān)持要求包裝。B向A發(fā)運(yùn)貨物，A接收了前4批，拒絕接受后6批，理由是貨物不符合檢疫，需包裝。B只好折價(jià)，并要求A賠償。A反駁稱：雙方曾口頭協(xié)商同意，若貨物因不符合檢疫或海關(guān)方面的任何問題，A有權(quán)拒收。該糾紛因A無法舉證證明雙方曾經(jīng)達(dá)成可以因檢疫問題拒收貨物的口頭合同，因此被判違約，應(yīng)

13、承擔(dān)賠償責(zé)任。2、合同成立的實(shí)質(zhì)要件： 一是訂立合同的主體具有相應(yīng)的行為能力二、當(dāng)事人意思表示要真實(shí)，三、合同內(nèi)容不能違反法律或社會公共利益。合同成立案例1、一法國商人于某日上午走訪我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當(dāng)日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時(shí)，我方已獲知該項(xiàng)商品的國際市場價(jià)格有趨漲的跡象。對此，你認(rèn)為我方應(yīng)如何處理為好，為什么？（我國與法國均為公約成員國），若該案在英美法系或大陸法系，結(jié)果有不同嗎？ 2、我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報(bào)通知我方接受該發(fā)盤，由于電報(bào)局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我

14、方在收到接受通知前獲悉市場價(jià)格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理？ 3、我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但價(jià)格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價(jià)賣給了其他客戶，法國商人堅(jiān)持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？ 4、中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運(yùn)，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效”。我方于17日復(fù)電：“若單價(jià)為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復(fù)電“市場堅(jiān)挺，價(jià)格不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)?！贝藭r(shí)馬口鐵價(jià)格確實(shí)趨漲。我方于19日復(fù)電“接受你16日發(fā)盤，信用

15、證已由中國銀行開出，請確認(rèn)”。但法商未確認(rèn)并退回信用證。 5、法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)50臺拖拉機(jī)，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后3個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)?！币疫€盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即裝船”。雙方的合同是否成立?為什么?6、賣方A發(fā)出電報(bào)于B：“確認(rèn)售與你方A型起重機(jī)一架，請匯1000英鎊，接款后20天內(nèi)交貨?！盉復(fù)電：“確認(rèn)你方電報(bào)，我方購買A型起重機(jī)一架，條件按你方電報(bào)的規(guī)定，已匯交你方銀行1000英鎊，該款在交貨前由銀行代你方保管，請確認(rèn)在本電日期20天內(nèi)交貨?！盇方?jīng)]有回電，卻以較高價(jià)格賣給第三方。B遂向法院起訴。試問：A

16、與B雙方的合同是否成立?為什么?7、2006年7月27日我國某公司應(yīng)荷蘭A公司的請求，報(bào)出某產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價(jià)格（CIF）人民幣3900元即期裝運(yùn)的實(shí)盤。對方收到我方報(bào)盤后，未作承諾，而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價(jià)格，一再延長要約有效期。我方將數(shù)量增至300噸，價(jià)格減至3800，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭公司于8月26日來電接受該盤。我方公司接到對方電報(bào)時(shí)，發(fā)現(xiàn)因旱災(zāi)而影響該產(chǎn)品，國際市場價(jià)格暴漲，因而我方拒絕成交，并復(fù)電稱：“由于世界市場價(jià)格變化，貨物在接到承諾電報(bào)前已售出?！?但荷方不同意這種說法。雙方間的買賣合同是否成立？ 三、國際貨物買賣合同的法律

17、適用目前適用國際貨物買賣合同的法律包括有兩個(gè)部分：一是國際法，二是相關(guān)國家的國內(nèi)法。（一）國際法可以細(xì)分為國際公約、雙邊或多邊條約、供認(rèn)的國際通行規(guī)則。其中國際公約影響最大，且具有穩(wěn)定性與規(guī)范性。1、國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約鑒于各國合同法律制度的多樣性及存在不統(tǒng)一性，直接影響國際貨物交易關(guān)系的順利發(fā)展，1964年羅馬國際統(tǒng)一司法協(xié)會在海牙會議上正式通過了兩項(xiàng)公約，即國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約但由于兩公約所反映的內(nèi)容主要是居于西歐國家的理念，深受大陸法傳統(tǒng)的影響，內(nèi)容較為繁雜，因此未被國際社會普遍接受，且參加國較少，影響較小，作用有限，缺

18、乏普遍意義與價(jià)值。2、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約在前述兩個(gè)公約的基礎(chǔ)上，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會成立后就著手進(jìn)行統(tǒng)一國際貨物買賣的法律規(guī)則。1978年通過了聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（CISG International Convention on Contracts for the International Sales of Goods）。1980年3月11日到4月11日，在維也納召開的會議上，62個(gè)國家參加討論、修改并通過了CISG，并簽署，該公約對我國具有法律約束力，并對我國國內(nèi)合同法的發(fā)展有重要影響。結(jié)構(gòu)：序言及四大部分：適用范圍和總則，合同的訂立，貨物銷售，最后條款。序言：體現(xiàn)CIS

19、G的立法精神和原則，如平等互利原則，照顧不同社會、經(jīng)濟(jì)和法律制度愿望，促進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展的愿望等。適用范圍：1.主體的適用 當(dāng)事人的營業(yè)地須在不同國家（地區(qū)），且具備下列二個(gè)條件之一： 1）雙方當(dāng)事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）都是締約國（地區(qū)）； 2）雖然當(dāng)事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）不是締約國（地區(qū)），但根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致應(yīng)適用某一締約國法律；（我國在交存的批準(zhǔn)書中對本條進(jìn)行了保留，不受其約束。）例如：法國一方與在英國（非締約國）的另一方簽定的銷售合同，根據(jù)英國的沖突規(guī)范（英國法律規(guī)定合同案件的審理適用合同履行地國的法律，該合同的履行地在美國），適用美國的法律，則公約可以在該合同中得到適用此外，公約適

20、用時(shí)，不考慮當(dāng)事人的國籍、主體資格以及合同的性質(zhì)。如締約國甲國的A公司與其在締約國乙國設(shè)立的B分支機(jī)構(gòu)之間的貨物銷售合同，亦可適用本公約。 2.合同標(biāo)的的適用 公約僅適用于普通的貨物銷售合同，不適用于勞務(wù)合同或其他服務(wù)合同，此外對于下列幾種買賣合同亦不適用： 1）直接供私人使用貨物的銷售，除非買方在訂立合同前或訂立當(dāng)時(shí)不知道且沒有理由知道這些貨物是用于該目的； 2）經(jīng)由拍賣的銷售； 3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售； 4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的銷售； 5）船舶、氣墊船或飛行器的銷售； 6）電力的銷售； 7）賣方絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)或其他服務(wù)的銷售。 3、合同內(nèi)容的適用 公約只適用于銷售合同的訂立以及買賣雙方因合同而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。下列事項(xiàng)除非公約有明文規(guī)定，一般不適用： 1）合同的效力，或其任何條款的效力