1、資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除大一法理學(xué)復(fù)習(xí)總結(jié)歸納用,考研也可用以復(fù)習(xí)第一章 緒論 第一節(jié) 法學(xué)一、法學(xué)的含義 法學(xué)是以法律現(xiàn)象為爭(zhēng)論對(duì)象的各種爭(zhēng)論活動(dòng)和熟悉成果的總稱；法學(xué)體系,就是由法學(xué)內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科或 學(xué)問(wèn)系統(tǒng)；二、法學(xué)的產(chǎn)生和進(jìn)展 法學(xué)的產(chǎn)生是有條件的：第一,要有法律現(xiàn)象的材料的肯定積存；其次,要 有特地從事?tīng)?zhēng)論法律現(xiàn)象的法學(xué)家階層；三、馬克思主義法學(xué)馬克思主義法學(xué)是以馬克思主義為指導(dǎo),爭(zhēng)論法律現(xiàn)象的學(xué)科的總稱, 它的產(chǎn)生是法學(xué)史上劃時(shí)代的根本變革；馬克思主義法學(xué)與剝削階級(jí)法學(xué)的主要區(qū)分大致如下：1. 指導(dǎo)思想不同；2. 階級(jí)基礎(chǔ)不同；3. 法學(xué)

2、的階級(jí)性與科學(xué)性的關(guān)系不同；4. 在一系列根本的理論觀點(diǎn)上有原就不同；其次節(jié) 法理學(xué) 一、法理學(xué)的含義（一）法理學(xué)的概念和爭(zhēng)論對(duì)象 法理學(xué)是關(guān)于法律現(xiàn)象的最一般的理論,是法學(xué)爭(zhēng)論的基礎(chǔ)理論和方法論；法理學(xué)的爭(zhēng)論對(duì)象是全部法律現(xiàn)象中的一般特點(diǎn)、律性；法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)其詳細(xì)內(nèi)容包括：第一,法哲學(xué)的基本問(wèn)題；其次,有關(guān)法律運(yùn)作機(jī)制的基 本理論問(wèn)題；第三,法與其他社會(huì)現(xiàn)象關(guān)系的基本問(wèn)題；（二）法理學(xué)在法學(xué)體系中的位置word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除法理學(xué)與部門法學(xué)的關(guān)系是“ 一般” 與“ 特殊” 的關(guān)系；法理學(xué)與法制史、法律思想史的關(guān)系是“ 論” 與“ 史” 的關(guān)系；法理學(xué)

3、同理論法學(xué)中其他學(xué)科的聯(lián)系更為緊密；二、法理學(xué)的爭(zhēng)論方法及意義（一）法學(xué)和法理學(xué)爭(zhēng)論的方法論原就（二）法學(xué)和法理學(xué)爭(zhēng)論的基本方法 1. 階級(jí)分析方法；2. 價(jià)值分析方法；3. 實(shí)證分析方法；（1）社會(huì)調(diào)查的方法；（ 2）歷史考察的方法；（ 3）比較的方法；（ 4）邏 輯分析方法；（ 5）語(yǔ)義分析方法；除上述法學(xué)爭(zhēng)論方法之外, 由于法理學(xué)本身的特點(diǎn), 要學(xué)好法理學(xué), 在爭(zhēng)論 方法上仍應(yīng)當(dāng)留意以下問(wèn)題：第一,善于從詳細(xì)事例動(dòng)身進(jìn)行法理學(xué)摸索,提煉或檢驗(yàn)法理學(xué)理論；其次,聯(lián)系其他學(xué)科的學(xué)問(wèn)來(lái)懂得和把握法理學(xué)的理論；第三,要明白法理學(xué)的進(jìn)展史,從法理學(xué)的進(jìn)展史來(lái)懂得和把握理論；第四,要明白現(xiàn)代西方法理

4、學(xué), 從中西方法理學(xué)的聯(lián)系和比較來(lái)學(xué)習(xí)法理學(xué)；第五,要明白當(dāng)代中國(guó)法理學(xué)的爭(zhēng)論現(xiàn)狀,積極參與法理學(xué)的爭(zhēng)論；（三）爭(zhēng)論法理學(xué)的意義 1. 學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要；2. 學(xué)習(xí)法理學(xué)是培育法律思維方式的需要；3. 學(xué)習(xí)法理學(xué)是培育法律理論素養(yǎng)的需要；4. 學(xué)習(xí)法理學(xué)是培育實(shí)際工作才能的需要；其次章 法的本質(zhì)與特點(diǎn) 第一節(jié) 法、法律的含義 一、漢語(yǔ)中“ 法” 與“ 法律” 的詞義 二、西語(yǔ)中“ 法” 與“ 法律” 的含義 三、當(dāng)代中國(guó)“ 法” 與“ 法律” 的使用 其次節(jié) 法的本質(zhì)word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除一、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說(shuō) 法的本質(zhì)是法的根

5、本性質(zhì), 是指法這一事物自身組成要素之間相對(duì)穩(wěn)固的內(nèi) 在聯(lián)系,是由法本身所具有的特殊沖突構(gòu)成的；（1）神意論；（ 2）理性論；（ 3）規(guī)范論；（ 4）意志論；（ 5）自由論；（6）事物性質(zhì)論；（ 7）民族精神論；（ 8）利益論；（ 9）社會(huì)掌握論；二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說(shuō)法的本質(zhì)所揭示的并不是某個(gè)惟一的、終極的要素, 而是法內(nèi)在的一種沖突關(guān)系；這一沖突關(guān)系包括兩個(gè)相關(guān)的方面：其一,從主觀方面看,法是國(guó)家意志 和統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)； 其二,從客觀方面看, 法的內(nèi)容是由肯定的社會(huì)物質(zhì)生 活條件所打算的；前者是法的國(guó)家意志性和階級(jí)意志性, 后者是法的物質(zhì)制約性；法的物質(zhì)制約性和法的階級(jí)意

6、志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性,法的這兩個(gè) 方面是沖突的統(tǒng)一體, 兩者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系, 不能把二者割裂開(kāi)來(lái)、 截然對(duì) 立起來(lái)；如片面強(qiáng)調(diào)法的階級(jí)意志性,就可能導(dǎo)致法律的“ 唯意志論” ；如片面 強(qiáng)調(diào)法的物質(zhì)制約性, 甚至以物質(zhì)制約性否定階級(jí)意志性,就將導(dǎo)致法律的 “ 宿 命論” ；只有全面懂得它們之間的沖突關(guān)系,才能正確懂得法的本質(zhì)；第三節(jié) 法律的特點(diǎn)法律的特點(diǎn)是法律在與相近的社會(huì)現(xiàn)象（如道德、宗教、政策等）相比較的過(guò)程中顯示出來(lái)的特殊征象和標(biāo)志；在此意義上, 可以把法律的外在特點(diǎn)概括為如下四個(gè)方面；一、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范,具有規(guī)范性 法律的規(guī)范性,是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、

7、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)；它表現(xiàn)在： 法律規(guī)定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為供應(yīng)了一個(gè)模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向；法律所規(guī)定的行為模式包括三種 1）人們可以怎樣行為（可為模式）； （2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應(yīng)當(dāng)或必需怎樣行為（應(yīng)為模式）；從效力上看,具有規(guī)范性的法律,不是為某個(gè)特定的人而制定的, 它所適用的對(duì)象是不特定的人； 它不僅僅適用一 次,而是在其生效期間內(nèi)反復(fù)適用的；二、法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范,具有國(guó)家意志性和普遍性法律的普遍性,也稱“ 法律的普遍適用性” 、“ 法律的概括性” ,就是指法律作為一般的行為規(guī)范在國(guó)家權(quán)力管轄范疇內(nèi)具有普遍適用的效力和特性；詳細(xì)而

8、言,它包含兩方面的內(nèi)容1）法律的效力對(duì)象的廣泛性； （2）法律的效力的重復(fù)性；法律的普遍性與法律的規(guī)范性親密相關(guān)： 正由于法律具有規(guī)范性, 它也就同時(shí)具有普遍性； 法律word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎(chǔ),而法律的普遍性就是其規(guī)范性的進(jìn)展與延 伸；三、法律是以權(quán)益和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范 四、法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證明施的社會(huì)規(guī)范,具有國(guó)家強(qiáng)制性和程序性 法律是一種特殊的社會(huì)規(guī)范,即具有規(guī)范性、國(guó)家意志性、國(guó)家強(qiáng)制性、普遍性和程序性的社會(huì)規(guī)范或行為規(guī)范；從結(jié)構(gòu)上看, 法律這種社會(huì)規(guī)范又是一個(gè)由各個(gè)詳細(xì)的法律規(guī)范（規(guī)章）所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體（體系）,

9、其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式,即人們的法律權(quán)益和法律義務(wù)； 法律通過(guò)權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定來(lái)調(diào)整肯定的社會(huì)關(guān)系,愛(ài)護(hù)肯定的社會(huì)秩序；第三章 法律的起源與演進(jìn) 第一節(jié) 法律的起源 一、法律起源的緣由（一）法律起源的經(jīng)濟(jì)因素（二）法律起源的政治因素 二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律（一）法律的起源是從自發(fā)到自覺(jué)、 由個(gè)別調(diào)整逐步進(jìn)展為規(guī)范性調(diào)整的過(guò) 程（二）法律的起源是由氏族習(xí)慣到習(xí)慣法,再由習(xí)慣法到制定法的進(jìn)展過(guò)程（三）法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對(duì)獨(dú)立的過(guò)程 其次節(jié) 法律的演進(jìn) 一、古代法（一）奴隸制法 奴隸制法具有這樣一些共同特點(diǎn) 1）嚴(yán)格愛(ài)護(hù)奴隸主的全部制,確認(rèn)奴隸主階級(jí)經(jīng)濟(jì)

10、、政治、思想統(tǒng)治的合 法性,確保奴隸主的私有財(cái)產(chǎn)不受侵害,愛(ài)護(hù)奴隸主對(duì)奴隸的占有權(quán)；（2）公開(kāi)反映和愛(ài)護(hù)奴隸主的等級(jí)特權(quán),不僅明文規(guī)定奴隸的無(wú)權(quán)位置, 而且仍規(guī)定自由民之間的不公平；（ 3）刑罰種類繁多,刑罰手段極其殘酷,刑罰的執(zhí)行帶有 極大的任意性,依靠嚴(yán)刑峻罰來(lái)愛(ài)護(hù)奴隸主階級(jí)的統(tǒng)治；（4）長(zhǎng)期保留原始社 會(huì)的某些行為規(guī)范殘余, 猶如態(tài)報(bào)仇和賠償制度的普遍存在、男性家長(zhǎng)的廣泛權(quán) 力等,反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大；（二）封建制法封建制法具有以下共同特點(diǎn)word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）愛(ài)護(hù)地主階級(jí)的土地全部制,確認(rèn)農(nóng)夫?qū)Ψ饨ǖ刂鞯囊栏疥P(guān)系,嚴(yán)格保護(hù)封建地主的全部權(quán)；（

11、2）確認(rèn)和愛(ài)護(hù)封建等級(jí)特權(quán),皇帝（君主）享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權(quán),貴族、地主分別享有國(guó)家治理社會(huì)生活方面 的特權(quán)；（ 3）刑罰酷烈,罪名繁多,濫施肉刑,廣為株連,野蠻擅斷；二、資本主義法（一）資本主義法的產(chǎn)生 帶有資本主義因素的法的顯現(xiàn)有三種情形,即三種例證 1）商法的興起；（ 2）羅馬法的復(fù)興；（ 3）資本原始積存的法律顯現(xiàn)；資本主義法經(jīng)受了三個(gè)進(jìn)展階段,即自由資本主義階段、 壟斷資本主義階段和當(dāng)代資本主義階段；（二）資本主義法的本質(zhì)與特點(diǎn) 資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的上層建筑,是與以資本家占有生 產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)制度相適應(yīng)的法律制度；因此,資本主義法

12、 表達(dá)和反映了資產(chǎn)階級(jí)的利益和意志；與前資本主義法相比,資本主義法具有以下特點(diǎn)；1. 愛(ài)護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制 2. 愛(ài)護(hù)資產(chǎn)階級(jí)代議制政府 3. 愛(ài)護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、公平和人權(quán)（三）法系 1、法系的概念和類別 法系是依據(jù)如干國(guó)家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)緣由在法律實(shí)踐和法律意識(shí)等方面所具有的共性而進(jìn)行的對(duì)法律的一種分類,是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱；2. 英美法系和大陸法系的概念英美法系,又稱一般法法系、英國(guó)法系,是以英國(guó)自中世紀(jì)以來(lái)的法律,特 別是以它的一般法為基礎(chǔ)而進(jìn)展起來(lái)的法律的總稱；英美法系包括英國(guó)法系和美國(guó)法系；英國(guó)法系實(shí)行不成文憲法制和單一制,法院沒(méi)有“ 司法審查權(quán)

13、” ；美國(guó)法系采納成文憲法制和聯(lián)邦制,法院有通過(guò)詳細(xì) 案件確定是否符合憲法的“ 司法審查權(quán)” ,公民權(quán)益主要通過(guò)憲法規(guī)定；英美法系的特點(diǎn)1）以英國(guó)為中心,以英國(guó)一般法為基礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式,遵循先例；（ 3）變革相對(duì)緩慢,具有保守性,“ 向后看” 的思維習(xí)慣；（4）在word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除法律進(jìn)展中,法官具有突出作用；（5）體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性；（ 6）留意程序的“ 訴訟中心主義” ；大陸法系,又稱 民法 法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系,是以羅馬法為基礎(chǔ)而進(jìn)展起來(lái)的法律的總稱；大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸, 以羅馬法為歷史淵源,以民法為典

14、型,以法典化的成文法為主要形式；大陸法系包括兩個(gè)支系, 即法國(guó)法系和德國(guó)法系； 法國(guó)法系是以 1804 年法 國(guó)民法典 為藍(lán)本建立起來(lái)的, 它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)益為主導(dǎo)思想,反映了自由資本主義時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)；德國(guó)法系是以1896 年德國(guó)民法典為基礎(chǔ)建立起來(lái)的,強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)和社會(huì)利益,是壟斷資本主義時(shí)期法的典型；大陸法系的特點(diǎn)1）全面繼承羅馬法； （2）實(shí)行法典化, 即法律規(guī)范的抽象化、 概括化；（3）明確立法與司法的分工,強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威,一般不承認(rèn)法官的造法功能；（4）法學(xué)在推動(dòng)法律進(jìn)展中起著重要作用；3. 兩大法系的區(qū)分大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同,很多差別：所以在形式和內(nèi)容方面

15、都有（1）法律的淵源不同；在大陸法系國(guó)家,正式的法的淵源只是指制定法,即憲法、法律、 行政法 規(guī)等,法院的判例、法理等沒(méi)有正式的法律效力；在英美法系國(guó)家, 制定法和判例法都是正式的法的淵源,遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原就,承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能, 判例法在整個(gè)法律體系中占有特別重要的地 位；（2）法律的分類不同；大陸法系國(guó)家法的基本分類是公法和私法,私法主 要指民法和商法,公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法,進(jìn)入 20 世紀(jì) 后又顯現(xiàn)了社會(huì)法、 經(jīng)濟(jì)法 、勞動(dòng)法等有公私法兩種成分的法；英美法系國(guó)家無(wú)公法和私法之分, 法的基本分類是一般法和衡平法；一般法是在一般法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適

16、用的法律,衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的；（3）法典編纂的不同；大陸法系國(guó)家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng),一般采納法 典形式,而英美法系國(guó)家通常不傾向法典形式,制定法往往是單行法律、法規(guī)；即使后來(lái)英美法系國(guó)家逐步采納法典形式,也主要是判例法的規(guī)范化；（4）訴訟程序和判決程式不同；大陸法系國(guó)家一般采納審理方式,奉行干 涉主義,訴訟中法官居于主導(dǎo)位置； 法官審理案件除了案件事實(shí)外,第一考慮制定法如何規(guī)定, 隨后依據(jù)有關(guān)規(guī)定來(lái)判決案件；英美法系國(guó)家采納對(duì)抗制, 實(shí)行當(dāng)事人主義, 法官一般充當(dāng)消極的、 中立的裁定者的角色； 法官第一要考慮以前 類似案件的判例, 將本案的事實(shí)與以前案件事實(shí)加以比較,

17、然后從以前判例中概 括出可以適用于本案的法律規(guī)章；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除需要指出的是,兩大法系之間的差別是相對(duì)的；進(jìn)入 20 世紀(jì)后,這兩種法系已相互靠攏, 它們之間的差異已逐步縮小,融合也在發(fā)生； 但差異將是長(zhǎng)期存在的,某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)仍將長(zhǎng)期地存在；三、社會(huì)主義法 社會(huì)主義法具有如下特點(diǎn)；1. 階級(jí)性和人民性的統(tǒng)一 2. 國(guó)家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一 3. 公民權(quán)益和義務(wù)的統(tǒng)一 4. 國(guó)家強(qiáng)制實(shí)施和人民自覺(jué)遵守的統(tǒng)一 法律作用 第四章 第一節(jié) 法律作用的含義 一、法律作用的含義 法律的作用是指法律對(duì)人們的行為、社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系發(fā)生的影響；法律的作用

18、的實(shí)質(zhì)可以從兩方面來(lái)熟悉 1）法律的作用是國(guó)家權(quán)力運(yùn)行和國(guó)家意志實(shí)現(xiàn)的詳細(xì)表現(xiàn)；（2）法律的作 用是社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況的詳細(xì)表現(xiàn), 或者說(shuō),法律的作用是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即生產(chǎn)關(guān)系自身 力氣的表達(dá)；二、法律的規(guī)范作用與社會(huì)作用 社會(huì)作用是指法律作為社會(huì)關(guān)系調(diào)整器對(duì)社會(huì)所產(chǎn)生的影響,它是經(jīng)過(guò)法律 的規(guī)范作用而產(chǎn)生的；兩者的區(qū)分在于1）兩者的考察基點(diǎn)不同；（2）兩者的作用對(duì)象不同；（3）兩者的存在方式不同；（ 4）兩者所處的層面不同；（5）兩者發(fā)揮作用的前提不同；其次節(jié) 法律的規(guī)范作用依據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對(duì)象,即不同的行為, 規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評(píng)判、猜測(cè)、訓(xùn)練、強(qiáng)制五種作用；一、法律的指引作用

19、指引作用是指法（主要是法律規(guī)范）對(duì)本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用；其 對(duì)象是每個(gè)人自己的行為；法律的指引是一種規(guī)范指引,它不同于個(gè)別指引；法律的指引的種類按不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有以下幾種；1. 確定的指引和有挑選的指引word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除這是依據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進(jìn)行的分類；2. 羈束的指引和非羈束的指引這是依據(jù)國(guó)家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進(jìn)行的分類；3. 原就的指引和詳細(xì)的指引這是依據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類；二、法律的評(píng)判作用評(píng)判作用是指法律作為人們對(duì)他人行為的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)所起的作用；其作用對(duì)象 是他人的行為；任何社會(huì)規(guī)范（如道德、政治紀(jì)律）都具有判定、衡量他人行為

20、的作用；法律的評(píng)判可分為兩大類, 即特地的評(píng)判和一般的評(píng)判； 前者是指經(jīng)法律專 門授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)、組織及其成員對(duì)他人的行為所作的評(píng)判；其特點(diǎn)是代表國(guó)家,具有國(guó)家強(qiáng)制力, 產(chǎn)生法律約束力, 因此又稱效力性評(píng)判； 后者是指一般主體以輿論的形式對(duì)他人行為所作的評(píng)判,其特點(diǎn)是沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制力和約束力,是人們自發(fā)的行為,因此又稱為輿論性評(píng)判；三、法律的猜測(cè)作用猜測(cè)作用是指人們依據(jù)法律可以預(yù)先估量人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等, 從而對(duì)自己的行為作出合理的支配；為；猜測(cè)作用的對(duì)象是人們的相互行四、法律的訓(xùn)練作用法律的訓(xùn)練作用是指通過(guò)法律的實(shí)施,使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響；這種作用的對(duì)象是一般人的行為

21、；五、法律的強(qiáng)制作用法律的強(qiáng)制作用是指法律可以用來(lái)制裁、強(qiáng)制、約束違法犯罪行為； 這種作用的對(duì)象是違法犯罪者的行為；第三節(jié) 法律的社會(huì)作用 一、法律愛(ài)護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的作用法律在愛(ài)護(hù)階級(jí)統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在很多方面1）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系；（2）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系；（3）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與其同盟者之間的關(guān)系；二、法律執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用 法律在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)上的作用詳細(xì)表現(xiàn)在這樣一些方面word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）愛(ài)護(hù)人類社會(huì)的基本生活條件；（2）愛(ài)護(hù)生產(chǎn)和交換條件；（3）促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè), 組織社會(huì)化大生產(chǎn)； （4）確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范； （5）促進(jìn)訓(xùn)

22、練、科學(xué)和文化事業(yè)的進(jìn)展；第四節(jié) 法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的作用 一、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的位置 無(wú)論從規(guī)律仍是事實(shí)上看, 和諧社會(huì)的建構(gòu)都必需借助于法律制度的推動(dòng)和 保證；二、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的作用（一）法律對(duì)于社會(huì)主義民主的實(shí)現(xiàn)具有重要作用（二）法律通過(guò)確認(rèn)并保證正義標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn),和諧主體之間的利益關(guān)系,實(shí) 現(xiàn)公正正義（三）法律可以為誠(chéng)信友愛(ài)的實(shí)現(xiàn)供應(yīng)良好的制度環(huán)境（四）法律為激發(fā)主體的活力制造制度條件（五）法律為愛(ài)護(hù)社會(huì)的安定和秩序供應(yīng)有力保證（六）法律和諧人與自然的關(guān)系, 為經(jīng)濟(jì)進(jìn)展與自然環(huán)境的和諧供應(yīng)制度支 持 第五節(jié) 法律作用的局限性 在熟悉法律的作用時(shí),必需留意“

23、兩點(diǎn)論” ：對(duì)法律的作用既不能夸大,也 不能忽視；既熟悉到法律不是無(wú)用的, 又要熟悉到法律不是萬(wàn)能的； 既要反對(duì)“ 法 律無(wú)用論” ,又要防止“ 法律萬(wàn)能論” ；法律并非無(wú)所不能,它也有其局限性,表現(xiàn)在以下四方面：一、法律調(diào)整的對(duì)象是人的行為,法律調(diào)整的范疇不是無(wú)限的 二、法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性 三、法律的制定和實(shí)施受人的因素的影響 四、法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響 第五章 法律制定 第一節(jié) 法律制定的含義 一、法律制定的概念 法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法, 是指有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī) 關(guān),在法定的職權(quán)范疇內(nèi),依照程序,制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范 性法律文

24、件,以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)特地性活動(dòng)；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除在法學(xué)上,立法一詞有廣義和狹義兩種說(shuō)明；法律制定有如下特點(diǎn)：（1）法律制定是國(guó)家的一項(xiàng)專有活動(dòng)；（2）法律制定既包括有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng),也包括經(jīng) 授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)；（3）法律制定既包括法的創(chuàng)制活動(dòng),也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn) 可活動(dòng)；（4）法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)；二、立法權(quán)與立法體制立法權(quán)是肯定的國(guó)家機(jī)關(guān)依法享有的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止法律的權(quán)力,是國(guó)家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力；我國(guó)獨(dú)創(chuàng)了一種“ 一元、兩級(jí)、多層次” 的立法體制；所謂“

25、 一元” 是指根 據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定, 我國(guó)是一個(gè)單一制的、 統(tǒng)一的多民族國(guó)家, 因此我國(guó)的立法體 制是統(tǒng)一的、 一元化的, 全國(guó)范疇內(nèi)只存在一個(gè)統(tǒng)一的立法體系,不存在兩個(gè)或 兩個(gè)以上的立法體系；所謂“ 兩級(jí)” 是指依據(jù)憲法規(guī)定,我國(guó)立法體制分為中心 立法和地方立法兩個(gè)等級(jí)；所謂“ 多層次” 是指依據(jù)憲法規(guī)定,不論是中心級(jí)立 法,仍是地方級(jí)立法,都可以各自分成如干個(gè)層次和類別；其次節(jié) 法律制定的原就法律制定的指導(dǎo)思想,是指貫徹于整個(gè)立法活動(dòng)過(guò)程的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn) 就；法律制定的原就, 是指立法者在法律的制定過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)就,它 是立法的指導(dǎo)思想在法律的制定過(guò)程中的詳細(xì)化；一、合憲性與法制統(tǒng)

26、一原就（一）合憲性原就合憲性原就是指法律制定必需符合憲法的精神和規(guī)定,包括立法主體 （或權(quán) 限）的合憲性、內(nèi)容（或依據(jù)）的合憲性和程序的合憲性等；立法主體的合憲性, 是指在全部法律的制定過(guò)程中,法律制定主體都必需有憲法賜予的立法權(quán)力, 或經(jīng)過(guò)特殊授權(quán),且其制定的內(nèi)容必需是屬于該職權(quán)范疇,不能越權(quán)制定法律； 凡沒(méi)有法定職權(quán)或未經(jīng)授權(quán)制定法律的行為；均屬于無(wú)效行為；內(nèi)容的合憲性, 是指制定出來(lái)的法律內(nèi)容要符合憲法原就、憲法精神和憲法詳細(xì)規(guī)定,不得有同憲法原就、憲法精神、憲法規(guī)定相違反、相沖突、相抵觸的內(nèi)容；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除程序的合憲性,是指全部法律的制定過(guò)程都

27、要依照法定程序進(jìn)行；（二）法制統(tǒng)一原就法制統(tǒng)一原就是立法合憲性原就的連續(xù),它要求立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一, 做到整個(gè)法律體系內(nèi)各項(xiàng)法律、法規(guī)之間相連接且相互一樣、相互和諧；這就要求1）必需統(tǒng)一立法尺度, 一切法律制定都必需以憲法為依據(jù),不能違反憲法,地方法規(guī)不能與中心法規(guī)相抵觸；（2）應(yīng)當(dāng)留意各個(gè)部門法之間的相互補(bǔ)充和相互協(xié)作,但又要防止重復(fù)；（3）應(yīng)防止不同類別法律規(guī)范之間的沖突,或同 一類法律規(guī)范之間的沖突；二、科學(xué)性原就制定法律必需從實(shí)際動(dòng)身,敬重客觀規(guī)律,總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見(jiàn)相結(jié)合；（1）立法必需敬重客觀實(shí)際,依據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化進(jìn)展的客觀需要,正確反映客觀規(guī)律的要求；（2

28、）立法仍應(yīng)合理地吸取、借鑒歷史的和外國(guó)的體會(huì)；（3）科技法律的大量增加要求立法必需增強(qiáng)科學(xué)性；三、民主性原就立法中的民主性原就應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面：一是立法內(nèi)容的民主性； 二是立法過(guò)程和立法程序的民主性；立法內(nèi)容的民主性是指法律制定必需從最大多數(shù)人的最根本利益動(dòng)身；立法過(guò)程和立法程序的民主性, 第一要求立法主體的組成要民主；其次是立 法主體的活動(dòng)要民主；最終是立法過(guò)程要公開(kāi)；第三節(jié) 法律制定的程序 一、法律制定程序的概念 修改、補(bǔ) 法律制定程序即立法程序, 是指有法律制定權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)在制定、充或廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中所必需遵守的步驟和方法；依據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定及我國(guó)的立法實(shí)踐,我國(guó)的立法大

29、致有以下幾個(gè)基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等；二、法律案的提出 法律案,亦稱法律議案、 立法議案, 是具有立法提案權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)和人員向 立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于法律的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止的提案和建議；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、主席團(tuán)、全國(guó)人大各特地委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、中心 軍事委員會(huì)、最高人 民法 院、最高人民檢察院、全國(guó)人大的代表團(tuán)或 30 名以上 的代表等均享有立法提案權(quán)；三、法律案的審議 法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行審查和爭(zhēng)論；四、法律草案的表決 贊成、反 表決是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)和

30、人員對(duì)議案及法律草案表示最終的態(tài)度：對(duì)或棄權(quán)；五、法律的公布 法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過(guò)的法律以肯定的形式予以公 布,以便全社會(huì)遵照?qǐng)?zhí)行；第四節(jié) 法律的效力 一、法律效力的概念“ 法律效力” ,是指法律規(guī)范的效力或稱法的效力,即法律規(guī)范作為表現(xiàn)國(guó)家意志的指令對(duì)主體行為具有的約束力和強(qiáng)制性,這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移,并以國(guó)家強(qiáng)制力為最終保證手段；法律的效力包括兩方面的問(wèn)題,一是效力等級(jí)問(wèn)題, 二是效力范疇問(wèn)題； 法的適用范疇,即法律對(duì)哪些人,在什么空間、時(shí)間范疇內(nèi)有效；二、法律對(duì)人的效力（一）法律對(duì)自然人的效力（二）我國(guó)法律對(duì)中國(guó)人的效力（三）我國(guó)法律對(duì)外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人的

31、效力 三、法律的空間效力（一）法律的域內(nèi)效力 1. 在全國(guó)范疇內(nèi)生效 2. 在局部地區(qū)生效（二）法律的域外效力 四、法律的時(shí)間效力 法律的時(shí)間效力是指法律何時(shí)生效、 何時(shí)終止效力及法律對(duì)其頒布實(shí)施前的 大事和行為是否具有溯及力的問(wèn)題；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除（一）法律生效的時(shí)間（二）法律效力終止的時(shí)間（三）法律的溯及力法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后, 對(duì)其生效前的大事和行為是否適用的問(wèn)題,假如適用,就具有溯及力；假如不適用,就不具 有溯及力；第六章 法律體系 第一節(jié) 法律體系與法律部門 一、法律體系的概念（一）法律體系的概念 法律體系,是指

32、一國(guó)的部門法體系, 即將一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范依據(jù)肯定的標(biāo)準(zhǔn)和原就劃分成不同的法律部門,并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體；1. 法律體系是指一國(guó)本國(guó)法律規(guī)范構(gòu)成的體系 2. 法律體系是指一國(guó)現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法所構(gòu)成的體系 3. 法律體系是由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范所組成的不同類別的部門法（或稱 法律部門）所構(gòu)成的體系 4. 法律體系是由既相對(duì)獨(dú)立而又具有內(nèi)在聯(lián)系的法律部門所構(gòu)成的體系（二）法律體系與相關(guān)概念的比較 法制體系與法律體系；立法體系與法律體系；法律體系與法系；法律體系與法學(xué)體系；（ 1）二者性質(zhì)不同,法學(xué)體系屬于思想范疇,法律 體系屬于規(guī)范體系； （2）二者的范疇不同,法學(xué)體系的

33、范疇比法律體系大得多,法律體系以一國(guó)的現(xiàn)行法為限,而法學(xué)體系就可以包涵對(duì)全部法律現(xiàn)象的理論、歷史、比較分析等爭(zhēng)論的結(jié)果；（3）法律體系與國(guó)家主權(quán)親密聯(lián)系,是國(guó)家主權(quán)的一種表現(xiàn)形式,而法學(xué)體系雖然總是以本國(guó)現(xiàn)行法律的理論和實(shí)踐為重點(diǎn),與本國(guó)的法律體系聯(lián)系緊密, 對(duì)應(yīng)性強(qiáng), 但是它具有跨國(guó)性, 與多個(gè)國(guó)家的法學(xué)體系之間具有相同性或相通性,相互間可以學(xué)習(xí)、 溝通借鑒； 法學(xué)體系與法律體系之間也有親密的聯(lián)系word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ),構(gòu)成一國(guó)法學(xué)體系的主 要內(nèi)容；（ 2）法律體系的進(jìn)展也是法學(xué)體系進(jìn)展、完善的推動(dòng)力氣；（3）法學(xué)

34、體系的進(jìn)展也會(huì)促進(jìn)法律體系的進(jìn)展完善；二、法律部門（一）法律部門的概念 所謂法律部門, 亦稱部門法, 是指依據(jù)肯定的標(biāo)準(zhǔn)和原就對(duì)一國(guó)現(xiàn)行全部法 律規(guī)范所作的分類；法律制度與法律部門是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)分的概念；法律部門與規(guī)范性法律文件也是兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)分的概念；（二）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn) 1. 法律調(diào)整的對(duì)象,即法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn) 2. 法律調(diào)整的方法是劃分法律部門的補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)（三）法律部門的劃分原就 1. 客觀原就 2. 目的原就 3. 平穩(wěn)原就 4. 進(jìn)展原就 5. 主次原就 其次節(jié) 當(dāng)代中國(guó)的法律體系依據(jù)法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同,為以下主要的法律部

35、門；可以把我國(guó)法律體系劃分1. 憲法；2. 行政法 ；3. 民商法 ；4. 經(jīng)濟(jì)法 ；5. 勞動(dòng)與社會(huì)保證法； 6. 科教文衛(wèi)法； 7. 自然資源與環(huán)境愛(ài)護(hù)法； 8. 刑法 ；9. 訴訟法； 10. 軍事法第七章 法律要素第一節(jié) 法律規(guī)章一、法律規(guī)章的含義法律規(guī)章是實(shí)行肯定的結(jié)構(gòu)形式詳細(xì)規(guī)定人們的法律權(quán)益、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范； 法律規(guī)章具有微觀指導(dǎo)性和可操作性強(qiáng)、確定性程度較高的特點(diǎn)；同時(shí),法律規(guī)章也應(yīng)具有可訴性、合規(guī)律性、合體系性、可猜測(cè)性等特性；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除二、法律規(guī)章的種類1. 授權(quán)性規(guī)章和義務(wù)性規(guī)章依據(jù)規(guī)章的內(nèi)容規(guī)定不同,法律

36、規(guī)章可以分為授權(quán)性規(guī)章和義務(wù)性規(guī)章；授權(quán)性規(guī)章, 是指規(guī)定人們有權(quán)做肯定行為或不做肯定行為的規(guī)章,即規(guī)定 人們的“ 可為模式” 的規(guī)章；它又可分為權(quán)益性規(guī)章和職權(quán)性規(guī)章；權(quán)益性規(guī)章 是規(guī)定一般的主體（如公民和法人）行使權(quán)益之規(guī)章；職權(quán)性規(guī)章,是指規(guī)定國(guó) 家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)之規(guī)章；義務(wù)性規(guī)章, 是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù),即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)章；它也分為兩種 1）命令性規(guī)章,是指規(guī)定人們的積極義務(wù),即人們必需或應(yīng)當(dāng)作出某種行 為的規(guī)章；（ 2）禁止性規(guī)章,是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)）,即禁 止人們作出肯定行為的規(guī)章；2. 確定性規(guī)章、委任性規(guī)章和準(zhǔn)用性規(guī)章依

37、據(jù)規(guī)章內(nèi)容的確定性程度不同,可以把法律規(guī)章分為確定性規(guī)章、委任性規(guī)章和準(zhǔn)用性規(guī)章；確定性規(guī)章, 是指內(nèi)容本已明確確定, 無(wú)須再援引或參照其他規(guī)章來(lái)確定其 內(nèi)容的法律規(guī)章；委任性規(guī)章, 是指權(quán)益、 義務(wù)的詳細(xì)內(nèi)容尚未確定, 而只規(guī)定由相應(yīng)國(guó)家機(jī) 關(guān)通過(guò)相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)章；準(zhǔn)用性規(guī)章, 是指本身沒(méi)有規(guī)定人們?cè)敿?xì)的行為模式,而是規(guī)定在此問(wèn)題上 應(yīng)援引或參照其他相應(yīng)規(guī)定的規(guī)章；3. 強(qiáng)行性規(guī)章和任意性規(guī)章依據(jù)規(guī)章對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范疇或程度不同,行性規(guī)章和任意性規(guī)章；可以把法律規(guī)章分為強(qiáng)強(qiáng)行性規(guī)章, 是指其規(guī)定的內(nèi)容具有強(qiáng)制性質(zhì),不答應(yīng)人們?nèi)螒{加以更換的法律規(guī)章；任意性規(guī)章在規(guī)定主體

38、權(quán)益義務(wù)的同時(shí),又答應(yīng)當(dāng)事人在法律許可的范疇內(nèi)通過(guò)協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)益和義務(wù),只有在當(dāng)事人沒(méi)有協(xié)議的情形下,才適用法律規(guī)定的權(quán)益和義務(wù)；三、法律規(guī)章的結(jié)構(gòu)（一）法律規(guī)章的規(guī)律結(jié)構(gòu) 法律規(guī)章的規(guī)律結(jié)構(gòu), 指法律規(guī)章從規(guī)律的角度看是由哪些部分或要素組成 的,以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的；word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除新的“ 三要素說(shuō)” ,認(rèn)為任何法律規(guī)章均由假定（條件）、行為模式和法律 后果三個(gè)部分構(gòu)成；假定（條件）,指法律規(guī)章中有關(guān)適用該規(guī)章的條件和情形的部分,即法律 規(guī)章在什么時(shí)間、 空間對(duì)什么人適用以及在什么情境下對(duì)人的行為有約束力的問(wèn) 題；它包含兩個(gè)方

39、面1）法律規(guī)章的適用條件；（2）行為主體的行為條件；行為模式,指法律規(guī)章中規(guī)定人們?nèi)绾卧敿?xì)行為之方式或范型的部分；依據(jù) 行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同,法律規(guī)章中的行為模式分為三種1）可為模式；（ 2）應(yīng)為模式；（ 3）從另一個(gè)角度看,可為模式亦可稱為 權(quán)益行為模式, 而應(yīng)為模式和勿為模式又可稱為義務(wù)行為模式；它們的內(nèi)容是任 何法律規(guī)章的核心部分；法律后果,指法律規(guī)章中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降男袨闀r(shí)應(yīng) 承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分, 是法律規(guī)章對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度；依據(jù)人 們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同,法律后果又分為兩種1）合法后果,又稱確定式的法律后果,是法律規(guī)章中規(guī)定人們依據(jù)

40、行為模 式的要求行為而在法律上予以確定的后果,它表現(xiàn)為法律規(guī)章對(duì)人們行為的保 護(hù)、許可或嘉獎(jiǎng)；（ 2）違法后果,又稱否定式的法律后果,是法律規(guī)章中規(guī)定 人們不依據(jù)行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果,它表現(xiàn)為法律規(guī)章 對(duì)人們行為的制裁、不予愛(ài)護(hù)、撤銷、停止,或要求復(fù)原、補(bǔ)償?shù)?；總?在規(guī)律結(jié)構(gòu)上,任何一個(gè)完整的法律規(guī)章都是由假定（條件）、行為 模式和法律后果三部分構(gòu)成的, 盡管它們往往不表現(xiàn)于同一個(gè)條文當(dāng)中；完整的 法律規(guī)章就是行為規(guī)章和裁判規(guī)章（愛(ài)護(hù)規(guī)章）的結(jié)合；（二）法律規(guī)章與法律條文法律規(guī)章是法律條文的內(nèi)容, 法律條文是法律規(guī)章的表現(xiàn)形式；并不是全部 的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)章的

41、, 也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)章或 只表述一個(gè)法律規(guī)章的；在法律條文中表述法律規(guī)章的情形大致有以下幾類情形：1. 一個(gè)完整的法律規(guī)章由數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表述2. 法律規(guī)章的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來(lái)表述3. 一個(gè)條文表述不同法律規(guī)章及其要素4. 法律條文僅規(guī)定法律規(guī)章的某個(gè)要素或如干要素其次節(jié) 法律原就一、法律原就的含義word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除法律原就是指在肯定法律體系中作為法律規(guī)章的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜 合的穩(wěn)固的原理和準(zhǔn)就；法律原就和法律規(guī)章同為法律規(guī)范,但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、 適用范疇、 適用方式和作用上存在區(qū)分,它們是兩種不同的法律規(guī)

42、范；1. 在內(nèi)容上法律規(guī)章的規(guī)定是明確詳細(xì)的,它著眼于主體行為及各種條件（情形） 的共性,其明確詳細(xì)的目的是減弱或防止法律適用上的“ 自由裁量” ；法律原就的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性,而且關(guān)注它們的個(gè)別性； 其要求比較籠統(tǒng)、 模糊,它不預(yù)先設(shè)定明確的、詳細(xì)的假定條件,更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果；2. 在適用范疇上 法律規(guī)章由于內(nèi)容詳細(xì)明確, 它們只適用于某一類型的行為； 而法律原就對(duì)人的行為及其條件有更大的掩蓋面和抽象性,具有宏觀的指導(dǎo)性, 其適用范疇比法律規(guī)章寬廣；3. 在適用方式上法律規(guī)章是以“ 全有或全無(wú)的方式” （all-or-nothing fashion ）應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的；而

43、法律原就的適用就不同；4. 在作用上法律規(guī)章具有比法律原就強(qiáng)度大的顯示性特點(diǎn),即相對(duì)于原就, 法官更不容易偏離規(guī)章作出裁決； 法律原就可以和諧法律體系中規(guī)章之間的沖突,補(bǔ)償法律規(guī)章的不足與局限, 甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí),法律原就通過(guò)在法律運(yùn)行中引入“ 自由裁量” 因素,不僅能夠保證個(gè)案的個(gè)別正義,防止法律規(guī)章“ 一律適用”可能造成的實(shí)質(zhì)不公正, 而且使法律制度具有肯定的彈性張力,在更大程度上使法律制度保持安定性和穩(wěn)固性；總之,法律制度在法律原就的支持下,能夠比制度的全部規(guī)章化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性；二、法律原就的種類1. 公理性原就和政策性原就依據(jù)法律原就產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同, 可

44、以把法律原就分為公理性原就和政策性原 就；公理性原就,即由法律原理（法理）構(gòu)成的原就,是由法律上之事理推導(dǎo)出 來(lái)的法律原就, 是嚴(yán)格意義的法律原就, 在國(guó)際范疇內(nèi)具有較大的普適性；政策 性原就是一個(gè)國(guó)家或民族出于肯定的政策考量而制定的一些原就,具有針對(duì)性、民族性和時(shí)代性；2. 基本原就和詳細(xì)原就依據(jù)法律原就對(duì)人的行為及其條件之掩蓋面的寬窄和適用范疇大小,可以把 法律原就分為基本原就和詳細(xì)原就； 基本法律原就是整個(gè)法律體系或某一法律部word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除門所適用的、 表達(dá)法的基本價(jià)值的原就； 詳細(xì)法律原就是在基本原就指導(dǎo)下適用 于某一法律部門中特定情形的原就；3

45、. 實(shí)體性原就和程序性原就依據(jù)法律原就涉及的內(nèi)容和問(wèn)題不同,可以把法律原就分為實(shí)體性原就和程序性原就；實(shí)體性原就是直接涉及實(shí)體法問(wèn)題（實(shí)體性權(quán)益和義務(wù)等）的原就；程序性原就是直接涉及 程序法 （訴訟法）問(wèn)題的原就；第三節(jié) 法律概念 一、法律概念的含義 法律概念是法律的構(gòu)成要素之一, 是指在長(zhǎng)期的法學(xué)爭(zhēng)論和法律實(shí)踐基礎(chǔ)上 對(duì)常常使用的一些特地術(shù)語(yǔ)進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念；二、法律概念的種類 依據(jù)法律概念所涉及的因素,可將其分為四類（1）主體概念；（ 2）關(guān)系概念；（ 3）客體概念；（ 4）事實(shí)概念；第八章 法律淵源與法律分類 第一節(jié) 法律淵源 一、法律淵源的含義 法律淵源,又

46、稱“ 法源” 或“ 法的淵源” ,通常指法的形式意義上的淵源,即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式,也就是指法律規(guī)范的效力來(lái)源；二、法律淵源的分類 法律淵源可以從不同的角度作不同的分類 1）依據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同,可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源,表現(xiàn)為文字形式的制定法的為成文法淵源,不表現(xiàn)為文字形式的為不成文法淵源；（ 2）從法律淵源與法律規(guī)范關(guān)系的角度,可將法律淵源分為直接淵 源與間接淵源； 制定法等與法律規(guī)范、 法律條文直撩相關(guān)的淵源為法律的直接淵 源,學(xué)說(shuō)等與法律規(guī)范、法律條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源；（3）依據(jù) 是否經(jīng)過(guò)國(guó)家制定程序,法律淵源可以分為制定法淵源與非制定法

47、淵源；（4）依據(jù)法律淵源的相對(duì)位置而分為主要淵源與次要淵源；在法律實(shí)踐中,法律淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源；一般說(shuō)來(lái),法律的正式淵源通常包括制定法、習(xí)慣法、 判例法和國(guó)際條約等； 制定法又稱成文法,系指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照肯定程序制定頒布的,通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件； 制定法既包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律,地方國(guó)家機(jī)關(guān)在職權(quán)范疇內(nèi)制定發(fā)布的規(guī)范性文件；也包括國(guó)家中心行政機(jī)關(guān)和 判例法表現(xiàn)為法院對(duì)于訴訟案件所作判決之成例, 此種判例對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍約束力；習(xí)word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除慣法是指經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以肯定方式認(rèn)可,賜予其法律規(guī)范效力

48、的習(xí)慣和慣 例；國(guó)際條約是兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家就共同關(guān)懷的問(wèn)題確定相互權(quán)益義務(wù)的協(xié) 議；法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)就和觀念,這些準(zhǔn)就和觀念尚 未在正式法律中得到權(quán)威性的明文表達(dá),如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原就、公共政策、道 德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、學(xué)說(shuō)等；三、當(dāng)代中國(guó)的法律淵源當(dāng)代中國(guó)的法律淵源主要是制定法,習(xí)慣法僅在特殊場(chǎng)合作為制定法的補(bǔ) 充,除香港特殊行政區(qū)以外, 判例在原就上不屬于我國(guó)的法律淵源；依據(jù) 憲法和 相關(guān)法律規(guī)定,當(dāng)代中國(guó)制定法主要包括：1. 憲法；2. 法律；3. 行政法 規(guī)；4. 地方性法規(guī)；5. 自治條例和單行條例；6. 規(guī)章；7. 軍事法規(guī)和規(guī)章；8. 特殊行政區(qū)基本

49、法及特殊行政區(qū)的法律；9. 國(guó)際條約；其次節(jié) 法律分類法律分類,也稱法的分類,就是從不同的角度,依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),將法律規(guī) 范劃分為如干不同的種類；一、法律的一般分類法律的一般分類是指世界上全部國(guó)家都可適用的法律分類,它們主要有以下 幾種類型；（一）成文法和不成文法這是依據(jù)法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律進(jìn)行的分類；成文法是指由 國(guó)家特定機(jī)關(guān)制定和公布, 并以成文形式顯現(xiàn)的法律, 因此又稱制定法； 不成文法是指由國(guó)家認(rèn)可其法律效力,但又不具有成文形式的法, 一般指習(xí)慣法； 不成文法仍包括同制定法相對(duì)應(yīng)的判例法,即由法院通過(guò)判決所確定的判例和先例；（二）實(shí)體法和程序法word 可編輯資料收集于網(wǎng)

50、絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除這是依據(jù)法律規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律的分類；實(shí)體法是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)益與義務(wù)或職權(quán)與職責(zé)為主的法律；程序法是指以保證權(quán)益和義務(wù)得以實(shí)施或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆?；（三）根本法和一般法這是依據(jù)法律的位置、 效力、內(nèi)容和制定主體、 程序的不同為標(biāo)準(zhǔn)而對(duì)法律的分類；這種分類通常只適用于成文憲法制國(guó)家；（四）一般法和特殊法這是依據(jù)法律的適用范疇的不同對(duì)法律所 作的分類；- 般法是指針對(duì)一般人、一般事、一般時(shí)間、在全國(guó)普遍適用的法；特殊法是指針對(duì)特定人、特定事或特 定地區(qū)、特定時(shí)間內(nèi)適用的法；（五）國(guó)內(nèi)法和 國(guó)際法 這是以法律的創(chuàng)制主體和適用主體的不同而作的分類

51、；國(guó)內(nèi)法是指在一主權(quán) 國(guó)家內(nèi),由特定國(guó)家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國(guó)主權(quán)所及范疇內(nèi)適用的法律；國(guó)際法就是由參與國(guó)際關(guān)系的國(guó)家通過(guò)協(xié)議制定或認(rèn)可的,并適用于國(guó)家之間的 法律,其形式一般是國(guó)際條約和國(guó)際協(xié)議等；二、法律的特殊分類 法律的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國(guó)家的法律的分類；（一）公法和私法 凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下聽(tīng)從關(guān)系、治理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān) 系的法律,即為公法；而凡屬個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)益、自由挑選、平權(quán)關(guān)系的法律 即為私法；（二）一般法和衡平法 這是一般法法系國(guó)家的一種法律分類方法；一般法專指英國(guó)在 11 世紀(jì)后由 法官通過(guò)判決形式逐步形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平

52、法是指英國(guó)在 14 世紀(jì)后對(duì)一般法的修正和補(bǔ)充而顯現(xiàn)的一種判例法；（三）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法 這是實(shí)行聯(lián)邦制國(guó)家的一種法律分類；聯(lián)邦法是指由聯(lián)邦中心制定的法律,而聯(lián)邦成員法是指由聯(lián)邦成員制定的法律；第九章 法律實(shí)施 第一節(jié) 法律實(shí)施與法律實(shí)現(xiàn) 一、法律實(shí)施word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除法律實(shí)施,也叫法的實(shí)施, 是指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行,包括執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督；以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn),法律實(shí)施的方式可以分為三種： 法律的遵守、法律的執(zhí)行和法律的適用；法律實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用與目的的條件；二、法律實(shí)現(xiàn)法律實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí),達(dá)到法

53、律設(shè)定的權(quán)益和義務(wù)的結(jié)果；法律實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過(guò)程性與法的實(shí)效的結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概 念；綜合對(duì)法律實(shí)效、 法律成效和法律效益的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)以及微觀、中觀和宏觀的 評(píng)判標(biāo)準(zhǔn),對(duì)法律實(shí)施進(jìn)行評(píng)判主要有以下標(biāo)準(zhǔn)1）人們依據(jù)法律規(guī)定的行為模式、行為的程度,是否能夠依據(jù)授權(quán)性規(guī)范 行使權(quán)益, 依據(jù)義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù), 是否能夠依據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違 法者的法律責(zé)任；（ 2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及對(duì)犯罪分子的 制裁情形；（ 3）各類合同的履約率與違約率,各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率,行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情形；（4）一般公民和國(guó)家公職人員對(duì)法律的明白程度,他們的法律意識(shí)及法制觀念

54、的提高或提高的程度；（5）與其他國(guó)家或地區(qū)的法律實(shí)施情形進(jìn)行比較的可比性爭(zhēng)論；（6）社會(huì)大眾對(duì)社會(huì)生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受；（7）法律的社會(huì)功能和社會(huì)目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度；（比率；8）有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的其次節(jié) 執(zhí)法 一、執(zhí)法的含義 狹義的執(zhí)法專指國(guó)家行政機(jī)關(guān)、 公務(wù)員及授權(quán)組織依照法定職權(quán)和程序,貫 徹和實(shí)施法律的活動(dòng)；與司法等比較,執(zhí)法主要有以下特點(diǎn)：（1）執(zhí)法的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和所屬的公職人員,以及法律授權(quán)和托付 的組織及人員；（2）執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性；（3）執(zhí)法活動(dòng)具有單方面性；（4）執(zhí)法活動(dòng)具有主動(dòng)性；二、執(zhí)法的原就（一）依法行政原就wo

55、rd 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除亦稱合法性原就、 行政法治原就, 是社會(huì)主義法治原就在執(zhí)法領(lǐng)域的詳細(xì)體現(xiàn),是國(guó)家行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的最高準(zhǔn)就；其含義是： 國(guó)家行政機(jī)關(guān)在全部行政治理中要嚴(yán)格依法辦事,使國(guó)家的行政治理活動(dòng)完全建立在法治的基礎(chǔ)上；詳細(xì)來(lái)說(shuō),第一,執(zhí)法的主體合法；其次,執(zhí)法的內(nèi)容合法；第三,執(zhí)法的程序必需合法；堅(jiān)持這一原就的理由在于：第一,指導(dǎo)國(guó)家行政機(jī)關(guān)正的確施治理；其次,有利于防止行政權(quán)力的濫用；（二）合理性原就合理性原就是指執(zhí)法機(jī)關(guān)、 執(zhí)法人員在執(zhí)法活動(dòng)中, 特殊是在行使自由裁量 權(quán)時(shí),必需合理、公正,符合法律的精神和目的,與社會(huì)生活的常理一樣；要求 各種行政措施的

56、實(shí)行都要在合法的條件下,同時(shí)做到符合科學(xué)規(guī)律、社會(huì)公德、法律目的和公共利益；（三）效率原就堅(jiān)持這一原就就是要求國(guó)家行政機(jī)關(guān)在對(duì)社會(huì)實(shí)行組織和治理的過(guò)程中,在 依法行政的前提下, 必需最大限度地發(fā)揮其效能, 以最小的投入取得最大的行政 效率和效益；效率原就強(qiáng)調(diào)在執(zhí)法時(shí),要做到快速、精確和有效；第三節(jié) 司法一、司法的含義司法又被稱為“ 法的適用” 或“ 法律適用” ,是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職 權(quán)和程序,詳細(xì)適用法律處理各種案件的特地活動(dòng)；司法不同于國(guó)家行政機(jī)關(guān)、 社會(huì)組織和公民實(shí)施法律的活動(dòng),它的主要特點(diǎn) 是：（一）司法的被動(dòng)性行政權(quán)在運(yùn)行時(shí)具有主動(dòng)性, 而司法權(quán)就具有被動(dòng)性； 行政權(quán)的運(yùn)行總是

57、積 極主動(dòng)地干預(yù)人們的社會(huì)活動(dòng)和個(gè)人生活；而司法權(quán)以“ 不告不理” 為原就,非 因訴方、控方懇求不作主動(dòng)干預(yù)；（二）司法的中立性行政權(quán)在它面臨各種社會(huì)沖突時(shí),其態(tài)度具有鮮明的傾向性, 而司法權(quán)就具有中立性；司法中立是指法院以及法官的態(tài)度不受其他因素,包括政府、政黨、媒體等影響,至少在個(gè)案的判定過(guò)程中不應(yīng)當(dāng)受這些非法律因素所左右；（三）司法的形式性行政權(quán)更留意權(quán)力結(jié)果的實(shí)質(zhì)性,而司法權(quán)更留意權(quán)力過(guò)程的形式性；相對(duì)于國(guó)家權(quán)力的目標(biāo), 行政權(quán)結(jié)果的實(shí)質(zhì)性是指行政主體期望和追求百分之百地符 合這些目標(biāo), 而司法權(quán)并不直接以這些實(shí)質(zhì)目標(biāo)為自己的目的,它是以制定法既word 可編輯資料收集于網(wǎng)絡(luò),如有侵權(quán)

58、請(qǐng)聯(lián)系網(wǎng)站刪除定規(guī)章為標(biāo)準(zhǔn), 以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件, 以相對(duì)間隔于社會(huì)詳細(xì)生活的程序 為方式,作出相對(duì)合理的判定,以接近上述那些目標(biāo)；（四）司法的專屬性行政權(quán)具有可轉(zhuǎn)授性, 司法權(quán)具有專屬性； 行政權(quán)在行使主體方面, 可以根 據(jù)行政事務(wù)的重要程度、 復(fù)雜程度指派行政人員或授權(quán)給非政府人員處理；司法 權(quán)不行轉(zhuǎn)授,除非訴方或控方將需要判定的事項(xiàng)交給其他組織,如仲裁機(jī)構(gòu)；（五）司法的終極性行政權(quán)效力具有非終極性, 司法權(quán)效力具有終極性； 行政權(quán)是否合法、 合理,不能由行政權(quán)主體自己進(jìn)行判定,需要由行使判定權(quán)的司法機(jī)關(guān)進(jìn)行判定,司法 審查權(quán)由此應(yīng)運(yùn)而生； 行政權(quán)只有在少數(shù)場(chǎng)合才具有終極性；司法權(quán)的

59、終極性意 味著它是最終的判定權(quán)、最權(quán)威的判定權(quán)；二、司法的原就司法的原就是指在司法過(guò)程中必需遵循的基本原就；列幾項(xiàng)：這些基本原就主要有下（一）公民在適用法律上一律公平原就 公民在適用法律上一律公平原就是法律公平原就在司法過(guò)程中的詳細(xì)表達(dá)；它是指各級(jí)國(guó)家司法機(jī)關(guān)及其司法人員在處理案件、行使司法權(quán)時(shí), 對(duì)于任何公民,不論其民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、訓(xùn)練程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期 限等有何差別,也不論其出身、政治歷史、社會(huì)位置和政治位置有何不同,在適 用法律上一律公平；（二）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原就司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原就,也稱司法獨(dú)立原就, 是指司法機(jī)關(guān)在辦案過(guò)程中,依照法律規(guī)定獨(dú)立行

60、使司法權(quán)；這是我國(guó)憲法規(guī)定的一條根本性原就,也是我國(guó)有關(guān)組織法和訴訟法規(guī)定的司法機(jī)關(guān)適用法律的一個(gè)基本原就；該原就要求國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使,其他任何組織和 個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力； 要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只聽(tīng)從法律, 不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉； 要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)時(shí), 必需嚴(yán)格依照法律規(guī)定和 法律程序辦事,精確適用法律；堅(jiān)持司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)原就, 并不意味著司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)可以不受任何監(jiān)督和約束； 對(duì)司法權(quán)的監(jiān)督表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：其一,司法權(quán)要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督, 這是司法權(quán)正確行使的政治保證；其二,司法權(quán)要接受國(guó)家權(quán)力 機(jī)關(guān)的監(jiān)督；其三,司法機(jī)關(guān)的上