1、職工各種休假的規(guī)定及其分析郭文龍重要聲明1、本次言論主要涉及新近公布施行的帶薪年休假、節(jié)日和紀念日以及廣受關注的探親假，不涉及婚嫁、喪假等休假問題。2、所有言論均源自于對現(xiàn)行以及即將施行之勞動法律的HRL視角的解讀。3、所有言論均屬個人觀點，絕不代表本人供職機構的立場。4、所有案例均經(jīng)過改造，如有相同或相似之處，純屬偶然，請勿“對號入座”。主要內容分三個部分第一部分：對各類規(guī)定的介紹。第二部分：對相關規(guī)則的分析。第三部分：執(zhí)行中面臨的問題。第一部分：對各類規(guī)定的介紹一、帶薪年休假的規(guī)定。二、全國年節(jié)及紀念日放假辦法的規(guī)定。三、職工探親待遇的規(guī)定。一、帶薪年休假的規(guī)定1、適用范圍及條件。2、具體

2、標準。3、待遇享受辦法及變通補償。4、法定免除事由。5、罰則。2、具體標準共分三檔累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。并且國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。3、待遇享受辦法及變通補償職工帶薪年休假條例第五條規(guī)定： “單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。”“年休假在1個年度內可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個年度安排?！薄皢挝淮_因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應

3、休未休的年休假天數(shù)，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬?！?、罰則職工帶薪年休假條例第七條規(guī)定：“單位不安排職工休年休假又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報酬的，由縣級以上地方人民政府人事部門或者勞動保障部門依據(jù)職權責令限期改正；對逾期不改正的，除責令該單位支付年休假工資報酬外，單位還應當按照年休假工資報酬的數(shù)額向職工加付賠償金?！倍?、全國年節(jié)及紀念日放假辦法的規(guī)定1、全體公民享受的假日。2、部分公民享受的假日。3、與雙休日重疊的處理。1、全體公民享受的假日依國務院全國年節(jié)及紀念日放假辦法第二條的規(guī)定，全體公民放假的節(jié)日有：新年（1月1日）放假一天；春節(jié)放假三天（農(nóng)歷除夕、

4、正月初一和初二）；清明節(jié)放假一天（農(nóng)歷清明當日）勞動節(jié)放假一天（五月一日）端午節(jié)放假一天（農(nóng)歷端午當日）中秋節(jié)放假一天（農(nóng)歷中秋當日）國慶節(jié)放假三天（10月1日、2日、3日）。以上合計：十一天。3、與雙休日重疊的處理全國年節(jié)及紀念日放假辦法第六條規(guī)定：“全體公民放假的假日，如果適逢星期六、星期日，應當在工作日補假。部分公民放假的假日，如果適逢星期六、星期日，則不補假?！比?、職工探親待遇的規(guī)定1、制定年代及目的。2、適用范圍3、適用條件。4、具體標準。5、安排休假的程序和原則。6、免除、抵扣規(guī)則。7、工資及交通費用的處理。2、適用范圍探親規(guī)定第二、第八條規(guī)定：“在國家機關、人民團體和全民所有制企

5、業(yè)，事業(yè)單位工作滿一年的固定職工?！薄凹w所有制企業(yè)、事業(yè)單位職工的探親待遇，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)本地區(qū)的實際情況自行規(guī)定。”國家勞動總局關于制定實施細則 的若干問題的意見勞總險字（81）12號第一、第二條規(guī)定：探親規(guī)定所稱的父母，包括自幼撫養(yǎng)職工長大，現(xiàn)在由職工供養(yǎng)的親屬。不包括岳父母、公婆；學徒、見習生、實習生在學習、見習、實習期間不能享受探親規(guī)定的待遇。3、適用條件探親規(guī)定第二條規(guī)定：“與配偶不住在一起，又不能在公休假日團聚的，可以享受本規(guī)定探望配偶的待遇；與父親、母親都不住在一起，又不能在公休假日團聚的，可以享受本規(guī)定探望父母待遇?！标P于制定實施細則 的若干問題的意見勞總

6、險字（81）12號第三條規(guī)定：“探親規(guī)定所稱的不能在公休假日團聚是指不能利用公休假日在家居住一夜和休息半個白天?！?、具體標準（上）探親規(guī)定第三條第一款規(guī)定：“職工探望配偶的，每年給予一方探親假一次，假期為30天?！薄拔椿槁毠ぬ酵改?，原則上每年給假一次，假期為20天，如果因為工作需要，本單位當年不能給予假期，或者職工自愿兩年探親一次，可以兩年給假一次，假期為45天?！薄耙鸦槁毠ぬ酵改福?年給假一次，假期為20天?！本唧w標準（下）探親規(guī)定第三條第二款規(guī)定：“探親假期是指職工與配偶、父、母團聚的時間，另外，根據(jù)實際需要給予路程假。上述假期均包括公休假日和法定節(jié)日在內?！标P于制定實施細則 的若

7、干問題的意見第九條規(guī)定：“職工在探親往返旅途中，遇到意外交通事故，例如坍方、洪水沖毀道路等，造成交通停頓，以致職工不能按期返回工作崗位的，在持有當?shù)亟煌C關證明，向所在單位行政提出申請后，其超假日期可以算作探親路程假期?！?、安排休假的程序和原則關于制定實施細則 的若干問題的意見第七條規(guī)定：“具備探望父母條件的已婚職工，每四年給假一次，在這四年中的任何一年，經(jīng)過單位領導批準即可探親。”關于制定實施細則 的若干問題的意見第十條規(guī)定：“各單位要合理安排職工探親的假期，務求不要妨礙生產(chǎn)和工作的正常進行，并且不得因此而增加人員編制?！?、免除、抵扣規(guī)則（上）探親規(guī)定第二條規(guī)定：“職工與父親或與母親一方

8、能夠在公休假日團聚的，不能享受本規(guī)定探望父母的待遇?！碧接H規(guī)定第四條規(guī)定：“凡實行休假制度的職工(例如學校的教職工)應該在休假期間探親：如果休假期較短，可由本單位適當安排，補足其探親假的天數(shù)。”關于制定實施細則 的若干問題的意見第四條規(guī)定：“符合探望配偶條件的職工，因工作需要當年不能探望配偶時，其不實行探親制度的配偶，可以到職工工作地點探親，職工所在單位應按規(guī)定報銷其往返路費。職工本人當年則不應再享受探親待遇?！?、工資及交通費用的處理探親規(guī)定第五條規(guī)定：“職工在規(guī)定的探親假期和路程假期內，按照本人的標準工資發(fā)給工資?！碧接H規(guī)定第六條規(guī)定：“職工探望配偶和未婚職工探望父母的往返路費，由所在單位

9、負擔。已婚職工探望父母的往返路費，在本人月標準工資30%以內的，由本人自理，超過部分由所在單位負擔?！备鼮樵敱M的內容，則由財政部1981年4月8日發(fā)布的關于職工探親路費的規(guī)定予以規(guī)定。 第二部分：對相關規(guī)則的分析一、職工帶薪年休假條例本身法律地位的分析。二、探親假的歷史成因及現(xiàn)狀。1、職工帶薪年休假條例的立法依據(jù)立法依據(jù)勞動法和公務員法勞動法第四十五條規(guī)定：“國家實行帶薪年休假制度。”“勞動者連續(xù)工作一年以上的，享受帶薪年休假。具體辦法由國務院規(guī)定。”2、職工帶薪年休假條例與上位法的關系年休假條例的上位法主要是勞動法。年休假條例采用了對勞動法的相關條文作“縮小解釋”的方法（相對應的解釋方法是“

10、擴大解釋”），將勞動法相關條文規(guī)定的“連續(xù)工作一年以上”解釋為享受帶薪年休假的必要條件，并使之與具體的休假標準脫鉤。這一解釋方法不違反法律解釋學的原理。但是，選擇哪一種解釋方法，實際上反映了規(guī)則制定者的價值取向。附：兩種解釋的不同價值觀職工連續(xù)工作一年以上的，享受帶薪年休假。在框中分別填入“連續(xù)”和“累計”工作滿一年不滿十年的5天；工作滿十年不滿二十年的10天；工作滿二十年的15天。填入“連續(xù)”，注重的是對雙方利益的平衡；填入“累計”，注重的是對一方的傾斜，并強制另一方承擔社會責任。二、探親假的歷史成因及現(xiàn)狀1、探親假的歷史成因。2、探親假在現(xiàn)實條件下的存在空間。1、探親假的歷史成因探親假的規(guī)

11、定產(chǎn)生于1981年，其目的是“為了適當?shù)亟鉀Q職工同親屬長期遠居兩地的探親問題”。當時是公有制經(jīng)濟占絕對主導地位的時代，國家實行的是計劃經(jīng)濟體制。計劃經(jīng)濟體制下的就業(yè)制度是：城鎮(zhèn)勞動者的就業(yè)由國家保障并由國家分配，個人不能自由選擇職業(yè)。當國家對個人作異地分配時，就產(chǎn)生了職工非自愿的“同親屬長期遠居兩地”的問題。在此背景下，探親假制度的出臺，體現(xiàn)的是國家對異地工作的勞動者的人文關懷，滿足了倫理上的要求。2、探親假在現(xiàn)實條件下的存在空間探討這一問題，要考慮兩個因素第一，絕大多數(shù)的異地工作，均系勞動者的主動求職行為所致。因此，從價值判斷角度考慮，探親假制度應重新設計。但是，從執(zhí)行規(guī)則的角度考慮，則應當

12、嚴格按照探親規(guī)定第二條、第八條規(guī)定的適用范圍予以適用，即“在國家機關、人民團體和全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位工作滿一年的固定職工”，以及各地政府受權針對“集體所有制企業(yè)、事業(yè)單位職工”所作規(guī)定涉及的對象。第二、少數(shù)情況下，仍有被動地在異地工作的情形。第三部分：執(zhí)行中面臨的問題一、與招聘有關的問題。二、與勞動合同有關的問題。三、與集體合同有關的問題。四、與規(guī)章制度有關的問題。五、與合同解除、終止有關的問題。六、各種休假的操作實務。一、與招聘有關的問題由于年休假條例在確定休假待遇標準時采用的是累計工作年限，在招聘過程中，完全有可能出現(xiàn)應聘者欺詐的情形，招聘過程中的“防偽”又增加了一項內容。二、與勞動合

13、同有關的問題帶薪年休假、部分公民放假的節(jié)日及紀念日、探親假等的安排，可以選擇由規(guī)章制度予以規(guī)定，也可以選擇在勞動合同中作出約定。選擇在勞動合同中約定的，優(yōu)點在于這種約定是雙方的合意行為，缺點則是缺乏相應的靈活性。三、與集體合同有關的問題企業(yè)內集體合同或者在縣級以下區(qū)域內的行業(yè)性、區(qū)域性集體合同中，對帶薪年休假、部分公民放假的節(jié)日及紀念日、探親假等有專門約定的，對該區(qū)域內或行業(yè)內的用人單位有約束力，應當執(zhí)行。四、與規(guī)章制度有關的問題帶薪年休假、部分公民放假的節(jié)日及紀念日、探親假等的安排，選擇以規(guī)章制度形式作出規(guī)定，比較具有靈活性，但是要走勞動合同法第四條第二款規(guī)定的民主程序。附：勞動合同法的規(guī)定

14、勞動合同法第四條第一、二款規(guī)定：“用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務?！薄坝萌藛挝辉谥贫?、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。”五、與合同解除、終止有關的問題這一部分需要關注的，主要是合同解除或終止時，員工一方尚未享受的帶薪年休假是否還應當予以享受、如何享受、不予享受應否補償、如何補償?shù)葐栴}?；诠降挠^念，員工能否繼續(xù)享受尚未休完的假期，取決于勞動關系

15、消滅的原因。若因單位原因導致勞動關系消滅的，單位應當在決定消滅勞動關系時，留出空余時間供員工享受完畢。不能做到這一點的，應給予三倍工資。若因員工原因導致勞動關系消滅的，則應歸責于員工員工。六、各種休假的操作實務（一）年休假實務。（二）探親假實務。（三）法定節(jié)假日調整后的工資計算。（一）年休假實務1、享受年休假的條件與標準之區(qū)別。2、特殊情況的計算。3、執(zhí)行路徑的選擇。1、享受年休假的條件與標準之區(qū)別享受帶薪年休假待遇的條件，是用人單位“的職工連續(xù)工作1年以上”。這里所說的員工連續(xù)工作年限，是指在本單位的工作年限，也包括關聯(lián)企業(yè)之間“調動”而未“買斷”的工作年限。而具體享受標準中的“累計”工作年

16、限，則是指計算休假天數(shù)時依據(jù)的數(shù)據(jù)。如：員工被母公司從子公司甲調往子公司乙，該員工在甲公司已經(jīng)工作了九年零十一個月二十多天，調動時甲公司未支付經(jīng)濟補償，則乙公司應視該員工在甲公司的工作年限為其公司的連續(xù)工作年限。但是，若調動時甲公司已經(jīng)支付了經(jīng)濟補償?shù)?，情況將變得非常微妙。2、特殊情況的處理第一，正常情況下，員工的工作年限，無論是連續(xù)還是累計，均容易計算。但在出現(xiàn)特殊情況時，將變得微妙。 例如：某人勞動合同期滿時，其累計工作年限距十年不足一周時間（假設其當年的年休假已經(jīng)休完），單位因故通知該員工終止合同，但該員工開始病休，且病休時間跨越了十年的臨界線但未超過兩個月的期限。此時，該員工可能會提出

17、要享受十天的帶薪休假或給予對應天數(shù)的三倍工資。第二，年休假跨越雙休日和節(jié)假日的，實際休假時間應剔除雙休日和節(jié)假日。第三，單位有權集中或分散安排休假，也有權決定跨越一個年度安排。不能安排休假并擬給予三倍工資的，須經(jīng)員工同意。3、執(zhí)行路徑的選擇撇開集體合同暫不討論，涉及帶薪年休假、部分公民放假的節(jié)日或紀念日、探親假的時間安排事務，最佳的選擇是通過規(guī)章制度作出原則性的安排，在具體事項上再由雙方協(xié)商確定。以帶薪年休假為例：規(guī)章制度可以就制定帶薪年休假年度安排的流程、申請方式、審批流程、批準權限等作出規(guī)定，同時授權單位一方每年公布員工的休假安排計劃，員工在該計劃規(guī)定的期間內按制度規(guī)定的流程享受休假，并授

18、權單位一方在特殊情況下可與員工協(xié)商作出變通處理。附：相關依據(jù)職工帶薪年休假條例第五條規(guī)定： “單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假?！薄澳晷菁僭?個年度內可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個年度安排?！薄皢挝淮_因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應休未休的年休假天數(shù)，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬?！保ǘ┨接H假實務（上）如前所述，探親規(guī)定制定的年代已經(jīng)久遠，在所規(guī)定的適用范圍中，除國家機關、社會團體、全民所有制事業(yè)單位的情況未發(fā)生變化外，城鎮(zhèn)的集體所有制企業(yè)已經(jīng)所剩無幾，集體所有制事業(yè)單位已基本不存在。全民所有制企業(yè)內的固定工也已經(jīng)不存在。在國家沒有進一步明文規(guī)定的情況下，不在上述范圍內的企業(yè)，原則上不必適用。但是，如果企業(yè)因工作需要而將本地員工調往較遠的異地工作的，從公平合理角度考量，給予適當?shù)募倨?，屬于?/p>