1、【精編匯總版】VIE模式下投資爭議典型案例剖析簡析合集】4/4【精編匯總版】VIE模式下投資爭議典型案例簡析合集VIE模式下投資爭議典型案例剖析簡析（2012-05-07 16:16:08）【序言】2009年左彳i,在“全平易近PE”熱潮卜.境表里眾多基金（或投資公司）投資大 用項(xiàng)H公司，同時(shí)，多量的基金被設(shè)立和用于股權(quán)投資。2012年后，經(jīng)濟(jì)開展 逐步下滑，成本市場持續(xù)低迷，PE基金將面臨龐大的退出和冋?qǐng)?bào)壓力，同樣， 項(xiàng)”公司及開創(chuàng)人遭遇的業(yè)績壓力也將逐步增加。在部份項(xiàng)II公司業(yè)績下滑后， 開創(chuàng)人及項(xiàng)U公司和PE基金之間的利益辯說、經(jīng)營管理權(quán)分歧將概略逐漸增多， 相關(guān)投資爭議案例剖析也會(huì)不時(shí)

2、發(fā)作。此外，“付出寶”操作權(quán)轉(zhuǎn)移變亂，將PE行 業(yè)內(nèi)的“VIE（協(xié)議操作）”推上風(fēng)W浪尖，將投資風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)和政策風(fēng)險(xiǎn)直 接暴鉱無遺。VC&PE投資爭議案件具有高度專業(yè)件，其發(fā)雜程度遠(yuǎn)高于普通的投資爭議案 件。自2007年起頭，筆者冇幸到場多起VC&PE投資爭議案件的措置方案，現(xiàn)將部份典 型案例剖析舉行總結(jié)模板和整理，但愿對(duì)業(yè)內(nèi)基金從業(yè)人上、C業(yè)人上和企業(yè)家等具冇一 定的借鑒和啟示作用?！景讣硹n】2006余至2007年，業(yè)內(nèi)某三家知夂投資基金（Investors）前后通過兩輪投 資，投資北京一家措置社交局限的互聯(lián)網(wǎng)項(xiàng)H公司，成立VIE投資布局（如下圖 投資基金和三名開創(chuàng)人在開曼簽定系列交易

3、文件，包括購股協(xié)議、股東協(xié)議和修 訂帀述務(wù)程；WFOE和運(yùn)營公司在境內(nèi)簽定系列操作協(xié)議，包括業(yè)務(wù)經(jīng)營協(xié)議、 獨(dú)家服務(wù)協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議和股東我決權(quán)委托協(xié)議等。各方部署開創(chuàng)人之一報(bào) 任開亜公司授權(quán)代裝、WFOE和運(yùn)營公司的董事長兼法定代朋友；投資基金在開 曼公司董事會(huì)中占多數(shù)席位。在項(xiàng)II公司運(yùn)營期間，投資基金發(fā)現(xiàn)開創(chuàng)人（董事長兼法定代裊人）虛構(gòu)網(wǎng) 站流址數(shù)據(jù)，不依據(jù)約定膽行信息披露義務(wù)：公司經(jīng)營管理不尺度，財(cái)政違規(guī)問 題突出，前期階段，投資基金和開創(chuàng)人協(xié)商后，開創(chuàng)人表格模板面上同息投資方聘用新 的管理團(tuán)隊(duì)進(jìn)入公司，以改動(dòng)公司經(jīng)營管理的倒運(yùn)狀況。可是，開創(chuàng)人一宜實(shí)際 操作公司公章、財(cái)政章和法人身

4、份，出于私利，開創(chuàng)人到處限制新管理團(tuán)隊(duì)的職 權(quán)，不予配合工作，變相迫使新管理團(tuán)隊(duì)退出公司。投資基金和開創(chuàng)人舉行多次 協(xié)商談判，盤算挽救公司，但始終未果。在談判墮入僵局后，投資基金II前面臨 的成就是：開創(chuàng)人持冇公司的經(jīng)營派司、營業(yè)執(zhí)照、公司法人印鑒、公堂并實(shí)際 操作公司賬戶資金，投資基金投入的數(shù)千萬資金和股權(quán)利益，面臨龐大風(fēng)險(xiǎn)。投 資方如何合法、療效和平靜的接管公司？如何保障運(yùn)營公司的資產(chǎn)平靜和公司持 續(xù)經(jīng)營？這些成就都是投資基金在實(shí)踐操作當(dāng)中必要重點(diǎn)存眷的法律難題?！景讣y點(diǎn)】、在Cayman公司屮，投資基金累計(jì)股權(quán)仍處小股東地位，表格模板決權(quán)方面處丁劣勢，如何得到更多的我決權(quán)和行使股東權(quán)利

5、？二、WFOE公司章程中，普通約定開創(chuàng)人或管理團(tuán)隊(duì)擔(dān)負(fù)法定代表格模板人、董事長。 WFOE申請(qǐng)變卦法定代表格模板人，必要先向主管商務(wù)部份申請(qǐng)章程變卦審批，然后， 工商部份才氣舉行法定代我人的變卦登記。工商變卦必要原法定代我人的配合簽 工和提供營業(yè)執(zhí)照原件、公章等。如果開創(chuàng)人不予配合請(qǐng)事會(huì)舉行法定代表格模板人變 更，投資基金如何采用法律本事改換法定代及人，進(jìn)而操作WFOE和庇護(hù)資產(chǎn)？ 三、公司資產(chǎn)、經(jīng)營派司和現(xiàn)金普通由運(yùn)營公司操作管理，運(yùn)營公司只是受WFOE 的協(xié)議操作，而WFOE又在開創(chuàng)人的實(shí)際操作下，投資基金作為Cayman公司股 東如何庇護(hù)上述資產(chǎn)的平靜？四、投資基金普通通過“VIE協(xié)議操

6、作”模式投資國內(nèi)克制性行業(yè)（如互聯(lián)網(wǎng)、傳 媒等），涉嫌躲避我國欺壓性法律規(guī)定。盡管我國商務(wù)部份和證監(jiān)會(huì)等默認(rèn)該模 式的存在?？墒?，在發(fā)作投資爭議的情況下，國內(nèi)法院或仲裁委等司法部份對(duì) VIE協(xié)議本身的合法性將如何舉行認(rèn)定？五、開創(chuàng)人常常操作公司財(cái)政，投資基金在提供證據(jù)方面處于被動(dòng)。投資基金 如何通過法律道路獲取WFOE和運(yùn)營公司的財(cái)政材料，并舉行審計(jì)和發(fā)現(xiàn)開創(chuàng)人 違法證據(jù)？六、投資方接管公司過程中，開創(chuàng)人很概略操作操作WFOE和運(yùn)營公司的地位, 單方面威脅終止VIE協(xié)議，影響境外公司的股權(quán)代價(jià)。此外，開創(chuàng)人（管理團(tuán)隊(duì)） 操作運(yùn)營公司公章和法定代表格模板人地位，如果其對(duì)外簽定龐大合同協(xié)議和倒運(yùn)于

7、 投資方的法律文件，投資方如何防范和打消犯警使用“公章”制造的合同協(xié)議或 法律文件？【總結(jié)模板倡議】上述投資爭議的發(fā)作的原因上要包括：開創(chuàng)人虛構(gòu)和夸張公司業(yè)績數(shù)據(jù)；公 司業(yè)績下滑，開創(chuàng)人經(jīng)營和管理本事不能滿足公司開展必要：家族式企業(yè)經(jīng)營思 維導(dǎo)致財(cái)政管理失控。綜合上述案件的焦點(diǎn)成就和VTE布局的專業(yè)性和龐大性，本案措置爭議的思 路主耍是：通過專業(yè)人士和開創(chuàng)人舉行溝通，操作年度例行審計(jì)的機(jī)會(huì)，投資基 金和開創(chuàng)人配合委托審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)駐公司舉行財(cái)政審計(jì)，投資基金從審計(jì)成果中發(fā) 現(xiàn)財(cái)政管理成就和控制開創(chuàng)人部份違規(guī)或違法的證據(jù)；在境外公司中，剖析章程 和系列投資協(xié)議文件后，部署投資基金對(duì)所持境外開曼公司的

8、優(yōu)先股舉行轉(zhuǎn)化 （普通股），并說服和聯(lián)合一名原開創(chuàng)人舉行股權(quán)累計(jì)，這樣，投資基金在境外 公司的股東表格模板決權(quán)多數(shù)。然后，在WFOE層面，通過股東表格模板決破除開創(chuàng)人作為 開蛀公司授權(quán)代表格模板職務(wù)，打消開創(chuàng)人在陽：0E屮的第事長兼法定代表格模板人q份，進(jìn) 而改換WFOE公章和營業(yè)執(zhí)照，操作肝10E銀行賬戶。在運(yùn)營公司層面，憑證VIE 操作協(xié)議（表格模板決權(quán)委托協(xié)議和股權(quán)質(zhì)押協(xié)議等）訂定嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆煞婪恫襟E， 提前打消和破除開創(chuàng)人（管理團(tuán)隊(duì)）對(duì)運(yùn)營公司公章使用權(quán)和法人簽權(quán)，采用 必要的承大資產(chǎn)保全步驟。從法律底子和經(jīng)濟(jì)底子方面，有效阻止和防范開創(chuàng)人 的盤算，防范其打破“VIE”利操作公司龐大資產(chǎn)

9、，投資基金通過上述法律布施步驟控制主動(dòng)權(quán)，也促使開創(chuàng)人進(jìn)一步妥協(xié)和認(rèn) 其考慮其持續(xù)違法的法律成果，為案件的順利措置成立了良好的底子。當(dāng)然，在 案件實(shí)際措置方案過程中，遭遇不少國內(nèi)公司管理法則的模糊地帶，必要協(xié)調(diào)商務(wù)主管部份、匸商登記部份和公安部份的差異規(guī)定。最終，投資基金山于在法律上掌 握主動(dòng)地位，開創(chuàng)人面臨很大的違法成本，迫使開創(chuàng)人（管理團(tuán)隊(duì)）妥協(xié)和達(dá)成 和解規(guī)劃方案，投資基金在付出管理團(tuán)隊(duì)肯定賠償費(fèi)用后得以實(shí)際操作公司，防止更 大的投資損失，通過本次投資爭議，筆者倡議投資基金在看重境外系列投資協(xié)議等法律文件 的同時(shí)，必需里視和更新審査已投資項(xiàng)H公司的公司治理培植和風(fēng)險(xiǎn)操作機(jī)制 培植，事點(diǎn)存眷境內(nèi)WFOE和運(yùn)營公司的章