PAGE頁碼46全國法考《試卷（二）》甄題精選能力測試含答案和解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、下列關(guān)于合同當事人在合同中約定的違約金的說法不正確的是哪項A、當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)B、當事人既約定違約金，也約定定金的，可以同時適用C、若低于造成的損失，可以請求適當增加其數(shù)額D、若高于實際損失可以請求適當降低其數(shù)額【參考答案】：B【解析】：合同法第116條規(guī)定：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約的，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。因此B項錯誤。ACD三項表述正確。2、某施工工地升降機操作工劉某未注意下方有人即按啟動按鈕，造成維修工張某當場被擠壓身亡。劉某報告事故時隱瞞了自己按下啟動按鈕的事實。關(guān)于劉某行為的定性，下列哪一選項是正確的？（）A、（間接）故意殺人罪B、過失致人死亡罪C、謊報安全事故罪D、重大責(zé)任事故罪【參考答案】：D3、張甲（20歲）與張乙（14歲）走到張丙家門口，見張丙家門口臥著一條花拘睡覺，張甲對張乙說，你拿一塊石頭去打花狗，看它有何反應(yīng)，張乙照此辦理。花狗被打以后朝乙追去，乙見勢不妙忙躲在迎面走來的張丁的身后，花狗咬傷了張丁。張了為此花去醫(yī)藥費500元。對此費用應(yīng)如何承擔(dān)？A、主要由張丙承擔(dān)，張乙的監(jiān)護人承擔(dān)適當部分B、主要由張乙的監(jiān)護人承擔(dān)，張丙承擔(dān)適當部分C、主要由張甲承擔(dān)，張乙的監(jiān)護人承擔(dān)適當部分D、主要由張乙的監(jiān)護人承擔(dān)，張甲承擔(dān)適當部分【參考答案】：C【解析】：《民法通則》第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任?！薄睹裢ㄒ庖姟返?48條規(guī)定：“（第1款）教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同浸權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)連帶民事責(zé)任。（第2款）教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。（第3款）教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)主要民事責(zé)任?！北景高m用’《民法通則》第127條后段與《民通意見》第148條第3款。4、某區(qū)公安分局以蔡某毆打?qū)O某為由對蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴。要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經(jīng)審理認定處罰決定違法。下列哪一選項是正確的?A、蔡某所在地的法院對本案無管轄權(quán)B、一審法院應(yīng)判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照國家上年度職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金C、如一審法院的判遺遺漏了蔡某的賠償請求，二審法院應(yīng)當裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審D、如蔡某在二審期間提出賠償請求，二審法院可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)告知蔡某另行起訴【參考答案】：D【考點】一審遺漏賠償請求的處理、二審中提出行政賠償請求的處理、特殊地域管轄、國家賠償?shù)姆秶窘馕觥俊缎姓V訟法》第18條規(guī)定：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地和原告所在地人民法院管轄。”《行訴解釋》第9條第2款規(guī)定：“行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的。被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄?！北景钢?，公安機關(guān)對蔡某采取了限制人身自由的行政強制措施，蔡某所在地的人民法院有管轄權(quán)。選項A錯誤。選項B主要考查《國家賠償法》的賠償范圍根據(jù)新《國家賠償法》第35條的規(guī)定：“有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響．恢復(fù)名譽，賠禮道歉；造成嚴重后果的，應(yīng)當支付相應(yīng)的精神損害撫慰金?！笨芍挥性谌松頇?quán)遭到嚴重侵害時。國家才承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。本案中，公安機關(guān)僅是對蔡某采取了普通的限制人身自由行政強制措施。沒有造成蔡某嚴重的人身權(quán)傷害，不應(yīng)給予精神損失賠償。對于侵犯公民人身自由的，依據(jù)新《國家賠償法》第33條之規(guī)定，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。對于罰款造成的財產(chǎn)權(quán)損害，依據(jù)新《國家賠償法》第36條第(1)項之規(guī)定，返還財產(chǎn)即可。B項錯誤?！缎性V解釋》第71條第1-3款規(guī)定：“原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應(yīng)當裁定撤銷原審判決。發(fā)回重審。原審判決遺漏行政賠償請求。第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)?，?yīng)當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法應(yīng)當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時。可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當就行政賠償部分發(fā)回重審?！睋?jù)此，如果一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請求，二審法院應(yīng)當進行審查．認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)?，?yīng)當直接判決駁回蔡某的賠償請求；如認為依法應(yīng)予以賠償?shù)?，在確認行政行為違法的同時，可以針對行政賠償問題在蔡某和公安局之間進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當僅就行政賠償部分發(fā)回重審。選項C錯誤。《行訴解釋》第71條第4款規(guī)定：“當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的。應(yīng)當告知5、根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司中有權(quán)決議發(fā)行公司債券的機構(gòu)是A、董事會B、職工代表大會C、股東大會D、監(jiān)事會【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司經(jīng)股東大會決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉(zhuǎn)換辦法。6、根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，下列有關(guān)商業(yè)銀行的表述中哪一項是正確的？A、商業(yè)銀行既可以是國有獨資銀行，也可以是非國有的股份制銀行B、商業(yè)銀行是依照《商業(yè)銀行法》而非《公司法》設(shè)立的：C、經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)批準成立的商業(yè)銀行的分支機構(gòu)依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任D、商業(yè)銀行只能被接管而不能破產(chǎn)【參考答案】：A【解析】：《商業(yè)銀行法》第2條規(guī)定，本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。故選項B錯誤。該法第22條規(guī)定，商業(yè)銀行分支機構(gòu)不具有法人資格，在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)，其民事責(zé)任由總行承擔(dān)。故選項C錯誤。該法第71條規(guī)定：商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)。故選項D錯誤。7、甲與乙經(jīng)口頭協(xié)議，租門面房合伙經(jīng)營餐廳。不久，房主丙同意將門面房折價1萬元加入合伙，但不參與經(jīng)營，只每半年收取經(jīng)營收益的10％。后甲購買海鮮時錢被搶走3萬元，導(dǎo)致經(jīng)營陷入虧損。乙知道后想把餐廳的桌子拉走抵作自己的出資。下列哪一說法是正確的?A、丙沒有參加合伙的經(jīng)營，應(yīng)當認定入伙無效，不承擔(dān)還款義務(wù)B、甲被搶，其后果由自己承擔(dān)C、丙入伙雖無效，但仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任D、餐廳桌子屬于合伙財產(chǎn)，是共有關(guān)系，乙無權(quán)擅自處分【參考答案】：D【解析】：《民通意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。”而且丙的入伙顯然是經(jīng)甲乙同意的，因此，丙是合伙人，AC選項錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定：“個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負責(zé)人。合伙負責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。”因為甲屬于執(zhí)行職務(wù)行為，損失應(yīng)共擔(dān)，B選項錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有?！币虼薉選項正確。8、年滿20周歲的華裔希臘籍公民羅伯特(男)，一直隨父母在希臘定居，在其回中國探望祖父母的時候與深圳年滿20周歲的女孩朱麗娟結(jié)婚(希臘法律允許20歲男子結(jié)婚)，并隨即回到希臘定居。后因婚后不合，朱麗娟回國在深圳提起離婚訴訟。依我國相關(guān)法律規(guī)定，法院對其結(jié)婚行為是否有效，所作出的認定正確的是：A、有效B、無效C、若經(jīng)父母同意后有效D、經(jīng)過祖父母同意后有效【參考答案】：B【知識點】涉外離婚案件的法律適用?！窘馕觥浚骸睹裢ㄒ庖姟返?88條規(guī)定，我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。依上述法條可知，朱麗娟在我國結(jié)婚，依我國法律其結(jié)婚行為是無效的，故A、C、D項的認定都是錯誤的。只有B項是正確的。9、某合資企業(yè)的投資雙方在合資協(xié)議中約定，成立合資企業(yè)時適用于中外合資企業(yè)的中國法律的約束：在合資企業(yè)成立后發(fā)生的對原法律的修訂或新的立法不適用于該合資企業(yè)．關(guān)于該條款的法律效力的說法正確的是：A、這是當事人意思自治的范圍，應(yīng)當受到法律的保護B、該條款只有經(jīng)過審批機關(guān)的批準才能發(fā)生法律效力C、該條款違反中國法律的規(guī)定，應(yīng)當屬于無效條款D、該條款不違反中國法律，有效【參考答案】：C【解析】：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第2條第2款規(guī)定：“合營企業(yè)的一切活動應(yīng)遵守中華人民共和國法律、法規(guī)的規(guī)定．”在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)受到中國法律的約束，雙方不能協(xié)議排除中國法律對企業(yè)的適用，其排除條款違背了中國法律的強行性規(guī)定，無效．故C選項正確，ABD選項錯誤．10、我國不是《漢堡規(guī)則》的簽字國，但在我國海商法中適當吸收了《漢堡規(guī)則》的某些規(guī)定。下列選項中，哪一概念是我國海商法從《漢堡規(guī)則》中吸收的內(nèi)容？()A、實際承運人B、承運人賠償限額C、承運人的責(zé)任D、訴訟時效【參考答案】：A【解析】：《漢堡規(guī)則》中首次規(guī)定了實際承運人的概念，彌補了《海牙規(guī)則》和《維斯比規(guī)則》的不足，我國《海商法》采納了這一概念。關(guān)于承運人責(zé)任的制度，我國《海商法》主要采納了《海牙規(guī)則》的規(guī)定，同時借鑒漢堡規(guī)則規(guī)定了承運人遲延交貨的責(zé)任，而承運人賠償限額與訴訟時效我國的規(guī)定與各公約不同，我國關(guān)于承運人的賠償限額的規(guī)定基本上與維斯比規(guī)則相同。11、某市一食品企業(yè)生產(chǎn)的食品不符合衛(wèi)生標準，發(fā)生食物中毒事故。該市衛(wèi)生局因此責(zé)令該企業(yè)停止營業(yè)，銷毀導(dǎo)致食物中毒的食品，并且罰款1萬元。下列有關(guān)該事件的表述中哪些是正確的？（）A、該市衛(wèi)生局應(yīng)當告知該食品企業(yè)有舉行聽證的權(quán)利B、該企業(yè)自接到通知起3日內(nèi)，未提出聽證申請的，市衛(wèi)生局可以徑行舉行聽證C、舉行聽證的有關(guān)費用由衛(wèi)生局和該食品企業(yè)合理分擔(dān)D、該市衛(wèi)生局責(zé)令停止營業(yè)和罰款的處罰違反了一事不再罰的原則【參考答案】：A【解析】《行政處罰法》第42條規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證。當事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：(一)當事人要求聽證的，應(yīng)-3在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；(二)行政機關(guān)應(yīng)-3在聽證的七日前，通知當人舉行聽證的時間、地點；(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；(四)聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；(五)當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；(六)舉行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議，當事人進行申辯和質(zhì)證；(七)聽證應(yīng)當制作筆錄，筆錄應(yīng)當事人審核無誤后簽字或者蓋章。據(jù)此可知A項是正確的，BC兩項明顯是錯誤的?！缎姓幜P法》第24條規(guī)定，對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。該市衛(wèi)生局針對同一違法行為做出的是停業(yè)和罰款兩種性質(zhì)不同的行政處罰，而并非都是罰款，不違反一事不再罰。12、下列選項中，哪一個是付款人在持票人向其提示匯票時應(yīng)立即付款的匯票？A、遠期匯票B、銀行承兌的遠期匯票C、即期匯票。D、承兌匯票【參考答案】：C【解析】：匯票的種類和各類匯票的概念按匯票上指定的到期方式為標準，匯票可以分為即期匯票和遠期匯票。即期匯票是指見票即付的匯票。遠期匯票，是指匯票上記載了一定的付款日期，在該日期到來之前，不得請求付款的匯票。遠期匯票又可根據(jù)發(fā)票人對付款日期的記載方式而分為定期匯票、計期匯票、注期匯票和分期付款的匯票四種。其中注期匯票必須由持票人提示承兌以確定到期日。以匯票的發(fā)票人為標準，匯票可分為銀行匯票和商業(yè)匯票。其中商業(yè)匯票根據(jù)承兌人的不同，又可分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票。銀行承兌的匯票是指由收款人或承兌申請人簽發(fā)，并由承兌申請人向開戶銀行申請，經(jīng)銀行審查同意承兌的票據(jù)。13、下列有關(guān)國際經(jīng)濟法的表述哪些是正確的?A、國際經(jīng)濟法和國際私法的主體郡包括自然人、法人、國家和國際組織B、國際經(jīng)濟法的法律淵源只有國際條約和國際習(xí)慣C、國際經(jīng)濟法調(diào)整主體之間的國際經(jīng)濟關(guān)系，包括對于自然人身份、婚姻、繼承等人身方面的法律關(guān)系D、國際經(jīng)濟法調(diào)整主體之間的國際關(guān)系，包括政治、軍事、外交和經(jīng)濟關(guān)系【參考答案】：A【解析】：國際私法的主體雖然主要是自然人和法人，但國家和國際組織有時也會作為國際民商事的主體，所以也受國際私法的調(diào)整：國際經(jīng)濟法的主體包括自然人、法人、國家和國際組織．故A選項正確．國際經(jīng)濟法的法律淵源還包括國內(nèi)立法等，例如我國的《對外貿(mào)易法》，故B選項錯誤．國際經(jīng)濟法是調(diào)整主體之間的國際經(jīng)濟關(guān)系，國際私法才調(diào)整自然人的身份、婚姻、繼承等人身方面的法律關(guān)系，故C選項錯誤：而國際間政治、軍事、外交關(guān)系屬于國際公法調(diào)整，故D選項錯誤．14、甲公司（中方）與某國乙公司（外方）擬在深圳共同設(shè)立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，某律師受聘為雙方起草一份《合作經(jīng)營合同》。該律師起草的下列哪一合同條款違反了我國法律規(guī)定？A、任何一方未經(jīng)對方同意，都不得轉(zhuǎn)讓合作合同的部分或全部權(quán)利、義務(wù)B、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任C、合作企業(yè)的財務(wù)會計賬簿只能設(shè)在中國境內(nèi)D、合作企業(yè)的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時企業(yè)固定資產(chǎn)歸中方所有【參考答案】：B【解析】：答案：B應(yīng)當是雙方協(xié)商出任董事長和總經(jīng)理的人選，一方出任正職，另一方就應(yīng)當出任副職。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第十二條中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)負責(zé)。15、甲、乙于2005年5月4日簽訂一項借款合同，丙作為擔(dān)保方在借款合同上簽字。合同約定乙的還款日期為2006年10月30日，到期未還，則由丙對借款本金500萬元承擔(dān)連帶責(zé)任。2006年8月，甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商將還款期延至2006年12月31日，并書面通知了丙，丙對此不置可否。2007年2月1日，甲因乙未按期還款向丙要求償還借款本息。根據(jù)案情，下列哪項表述不正確？A、由于丙對延期還款未置可否，故丙不再承擔(dān)保證責(zé)任B、甲可以向人民法院起訴，同時要求乙和丙償還欠款C、就保證范圍而言，丙對乙逾期還款的滯納金不承擔(dān)保證責(zé)任D、根據(jù)合同約定的保證條款，丙對甲不享有先訴抗辯權(quán)【參考答案】：A【解析】：《擔(dān)保法》第26條規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任?！薄稉?dān)保法解釋》第30條第2款規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！北绢}中甲、乙延遲還款期限，未經(jīng)丙的書面同意，故對丙而言，保證期間為原約定還款日起6個月內(nèi)，即2007年4月30日之前。因此，2007年2月1日甲仍有權(quán)要求丙還款，A選項不正確，B選項正確。根據(jù)《擔(dān)保法》第21條的規(guī)定：“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)、主債權(quán)的利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用，保證合同另有約定的，按照約定”，故C選項正確。根據(jù)《擔(dān)保法》第19條規(guī)定：“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任”，本題并未約定丙的保證方式，應(yīng)視為連帶責(zé)任保證。《擔(dān)保法》第18條第2款規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任”，即連帶責(zé)任保證人沒有先訴抗辯權(quán)，D選項正確，本題應(yīng)選錯誤的A選項。16、劉某，17歲，系某聾啞學(xué)校職工，因涉嫌盜竊罪被檢察院提起公訴。劉某的辯護人高某認為劉某并非該案的犯罪人?？h人民法院經(jīng)審查，決定按照普通程序?qū)徖碓摪?。下列哪一項是法院決定按照普通程序?qū)徖碓摪傅囊罁?jù)？A、劉某系未成年人B、劉某系某聾啞學(xué)校職工C、辯護人高某認為劉某無罪D、檢察院沒有建議適用簡易程序【參考答案】：C17、甲17周歲在一家玩具廠工作(包吃包住)，每月工資1000元。2003年5月甲未經(jīng)其父母同意，花800元錢從同事乙處買了一臺數(shù)碼相機。同年8月，甲因患精神分裂癥喪失了民事行為能力。甲父找到乙，主張甲乙之間的買賣合同無效，要求乙返還錢款，取回相機。下列說法中那些是正確的是：()A、該項買賣有效，因為買賣法律行為的完成是基于甲的真實意思表示B、該項買賣有效，因為合同成立時甲已滿16周歲，并以自己的勞動收入為其主要生活來源，依法應(yīng)為完全民事行為能力人C、該項買賣無效，因為甲被確認為喪失民事行為能力D、該項買賣無效，因為甲為限制民事行為能力人，其買賣行為應(yīng)取得其監(jiān)護人的同意方為有效【參考答案】：B【解析】：評析：【考點】民事行為能力【解析】合同主體簽訂合同時具有完全民事行為能力，簽訂的合同有效。18、某市公安機關(guān)在偵查甲盜竊一案時，需要對甲竊得的一件文物進行鑒定，鑒定共耗費了2個月的時間。依照刑事訴訟法的規(guī)定，以下對這段鑒定時間的看法正確的是：（）。A、A。該段時間可以記入辦案期限B、該段鑒定時間應(yīng)當記入辦案期限C、該段鑒定時間不應(yīng)當記入辦案期限D(zhuǎn)、該段鑒定時間可以不記入辦案期限【參考答案】：B【解析】《六機關(guān)規(guī)定》第33條規(guī)定：“刑事訴訟法第一百二十二條規(guī)定：‘對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計入辦案期限?！鶕?jù)上述規(guī)定。犯罪嫌疑人、被告人在押的案件，除對犯罪嫌疑人、被告人的精神病鑒定時間不計入辦案期限外，其他鑒定時間都應(yīng)當計入辦案期限。對于因鑒定時間較長，辦案期限屆滿仍不能終結(jié)的案件，自期限屆滿之日起，應(yīng)當對被羈押的犯罪嫌疑人、被告人變更強制措施，改為取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。”據(jù)此，本題正確答案為B。19、甲公司和乙公司的合同糾紛經(jīng)人民法院一審判決后，甲公司不服提起上訴。在二審進行中，作為被上訴人的乙公司分立為丙公司和丁公司。試問二審法院應(yīng)當如何處理A、直接將案件發(fā)回原審人民法院重審B、將丙公司和丁公司列為共同被上訴人C、進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回原審人民法院重審D、進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲公司另行起訴【參考答案】：B【解析】：本題考查二審中當事人分立的處理。民訴意見第189條規(guī)定，“在第二審程序中，作為當事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或者其他組織列為當事人。不必將案件發(fā)還原審人民法院重審?！睋?jù)此，B為正確選項。20、審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的？（）A、關(guān)押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女B、關(guān)押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女C、不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩D、不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死緩【參考答案】：C【考點】死刑適用的例外【解析】根據(jù)《刑法》第49條規(guī)定，審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。這里的“不適用死刑”既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死刑緩期兩年執(zhí)行。1998年8月7日《最高人民法院關(guān)于對懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否可以適用死刑問題的批復(fù)》規(guī)定，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應(yīng)當視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。根據(jù)該規(guī)定，是以起訴、審判的犯罪事實與被依法羈押的犯罪事實是否為“同一事實”為標準來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為“審判時懷孕的婦女”。懷孕婦女在羈押期間做人工流產(chǎn)的，也依法不適用死刑。因此選項ABD均正確，只有選項C錯誤，答案應(yīng)當選C。21、債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難以履行債務(wù)，遂將標的物提存。沙某將標的物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅失，其損失應(yīng)由誰承擔(dān)？A、應(yīng)由胡某承擔(dān)B、應(yīng)由沙某承擔(dān)C、應(yīng)由沙某與胡某共同承擔(dān)D、應(yīng)由提存機關(guān)承擔(dān)【參考答案】：A【解析】：本題考題存標的物風(fēng)險的承擔(dān)?！逗贤ā返?03條第1款規(guī)定：“標的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)?！眰鶆?wù)人提存標的物后，其債務(wù)即已清償，自無需承擔(dān)標的物的毀損滅失風(fēng)險。提存機關(guān)對于提存物并無利益，亦不應(yīng)承擔(dān)風(fēng)險。22、關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？A、兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪B、在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應(yīng)當成立非法侵入住宅罪C、孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪【參考答案】：D23、某公司以掛號郵件向?qū)＠旨某鰧＠暾埼募?，郵件信封上的寄出郵戳日期不清。依照法律規(guī)定該文件的遞交日應(yīng)為：A、專利申請文件上填寫的日期B、該公司提交的寄出地郵局收據(jù)上的郵戳日期C、郵件信封上的送達地郵戳日期D、專利局收到該郵件的日期【參考答案】：B【解析】：答案：B解題要點：《專利法實施細則》第5條規(guī)定：向國務(wù)院專利行政部門郵寄的各種文件，以寄出的郵戳日為遞交日；郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為遞交日。主要是注意其中“但書”的內(nèi)容。本題中的“該公司提交的寄出地郵局收據(jù)上的郵戳日期”屬于“當事人能夠提出證明”的情形。24、2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A、根據(jù)從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案（八）》B、對甲故意殺人的行為，應(yīng)當從輕或者減輕處罰C、甲在審判時已滿18周歲，可以適用死刑D、甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當從重處罰【參考答案】：B25、甲、乙、丙擬設(shè)立一有限合伙企業(yè)，甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人，下列不可以作為丙的出資的是：()A、著作權(quán)B、土地使用權(quán)C、房屋租賃權(quán)D、勞務(wù)【參考答案】：D【解析】：《合伙企業(yè)法》第64條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。根據(jù)該條規(guī)定可知，D選項正確(注意：房屋租賃權(quán)是其他財產(chǎn)權(quán)利，可以作為合伙人的出資)。26、陳某向王某聲稱要購買80克海洛因，王某便從外地購買了80克海洛因。到達約定交貨地點后，陳某掏出仿真手槍威脅王某，從王某手中奪取了80克海洛因。此后半年內(nèi)，因沒有找到買主，陳某一直持有80克海洛因。半年后，陳某將80克海洛因送給其毒癮很大的朋友劉某，劉某因過量吸食海洛因而死亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是錯誤的?A、王某雖然是陳某搶劫的被害人，但其行為仍成立販賣毒品罪B、陳某持仿真手槍取得毒品的行為構(gòu)成搶劫罪，但不屬于持槍搶劫。C、陳某搶劫毒品后持有該毒品的行為，被搶劫罪吸收，不另成立非法持有毒品罪D、陳某將毒品送給劉某導(dǎo)致其過量吸食進而死亡的行為。成立過失致人死亡罪【參考答案】：D【考點】搶劫罪、販賣毒品罪【解析】選項A沒有爭議。無論販毒者是否被搶劫，其販毒的行為已經(jīng)完成，因此仍然構(gòu)成販賣毒品罪。選項B也沒有爭議。這是最高人民法院在《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》中明確規(guī)定的。該意見第7條明確規(guī)定：以毒品、假幣、淫穢物品等違禁品為對象，實施搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后又以違禁品實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。這種行為俗稱“黑吃黑”，也構(gòu)成犯罪。選項8正是這種“黑吃黑”行為。關(guān)于該條還要注意：搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪，但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。選項C是考生爭議比較大的。很多考生認為C項也是錯誤的，因為持有毒品和搶劫罪觸犯了不同的法益，因此不能被吸收，而應(yīng)當數(shù)罪并罰。這是錯誤的。搶劫毒品后非法持有毒品的行為并沒有侵犯新的法益。本選項可以用“事后的不可罰理論”來解釋。非法持有毒品是搶劫毒品的當然結(jié)果，因此不可罰。很多考生根據(jù)2006年考過的“盜竊文物后又倒賣的，數(shù)罪并罰”和該意見中“搶劫違禁品后又以違禁品實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰”的規(guī)定認為對本案也應(yīng)數(shù)罪并罰。這個錯誤是對該題和法條理解不透徹、不準確造成的。該題和該法條中列舉的行為都不是單純的持有行為，而是以之再進行犯罪的行為。如果盜竊文物后，僅僅持有該文物，顯然只定一罪(當然，非法持有文物也不是犯罪)，如果搶劫毒品后又將其販賣給他人，顯然應(yīng)該數(shù)罪并罰。但本案只是單純持有，并沒有繼續(xù)販賣。因此，只構(gòu)成一罪。選項D是比較簡單的。陳某將80克海洛因送給其毒癮很大的朋友劉某，劉某因過量吸食海洛因而死亡。陳某不必對此負責(zé)，因為劉某是一個成年人，他應(yīng)當為自己的行為負責(zé)。這就好比甲將一把工藝匕首送給乙收藏，乙以之自殺，甲無須承擔(dān)責(zé)任一樣。27、法院對下列哪項妨害民事訴訟的行為不可以予以罰款？A、王某在旁聽審判時故意哄鬧，嚴重影響法庭秩序B、張明(10歲)在玩耍時抓傷了劉童的眼睛，張明的監(jiān)護人張亮國經(jīng)兩次傳票傳喚無正當理由拒不到庭C、黃騰對協(xié)助執(zhí)行的居委會干部進行辱罵，造成惡劣影響D、甲公司私自轉(zhuǎn)移被法院查封的財產(chǎn)【參考答案】：B【解析】：《民事訴訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以拘傳。”《民事訴訟法》第101條第2款：“人民法院對違反法庭規(guī)則的人，可以予以訓(xùn)誡，責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留?！薄睹袷略V訟法》第102條第（三）（四）項規(guī)定：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（三）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn)，或者已被清點并責(zé)令其保管的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn)的；（四）對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)的；”除必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭只能進行拘傳外，所以B選項應(yīng)當選，ACD選項可以適用罰款，所以不應(yīng)當選。28、1998年8月，自稱奧地利人的因斯向某家具店訂做一套高級組合家具。該店按照因斯的要求完成全套家具的制做后要求湯姆付款提貨。因斯拒絕付款，稱奧地利法律規(guī)定的成年年齡為24歲，自己只有22歲，所以沒有民事行為能力，訂做家具的合同無效。明光家具店訴諸法院。經(jīng)查，因斯為無國籍人，曾在英國、奧地利、匈牙利住過，其中在奧地利居住的時間最久，但因斯并未在任何國家定居，也沒有住所。1995年底因斯來到中國，此后一直在中國居住。下列表述哪種是正確的？A、應(yīng)當按照因斯的主張，適用奧地利法律確認其無民事行為能力，訂做家具的合同無效B、認定因斯有無民事行為能力可以適用英國、奧地利或匈牙利的法律，由法院選擇C、認定因斯有無民事行為能力可以適用英國、奧地利、匈牙利或者中國的法律，由法院選擇D、應(yīng)當依據(jù)中國法律認定因斯有民事行為能力，其訂做家具的合同有效【參考答案】：D【解析】：本題主要考察我國自然人民事行為能力法律沖突的解決。29、甲欠乙1000元錢，乙欠丙1000元錢，乙丙之間就乙對甲的債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項達成了一致，并通知了甲。關(guān)于乙丙之間債權(quán)轉(zhuǎn)讓的下列說法正確的是：A、如果甲不履行債務(wù)，則乙有權(quán)向法院起訴，要求甲承擔(dān)違約責(zé)任B、如果甲不履行債務(wù)，則丙有權(quán)向法院起訴，要求甲承擔(dān)違約責(zé)任C、如果甲不履行債務(wù)，則丙有權(quán)向法院起訴，要求乙承擔(dān)違約責(zé)任D、丙可以撤銷該債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知【參考答案】：B【解析】：債權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指不改變債的關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的法律行為?！逗贤ā返?0條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！北绢}中乙與丙協(xié)商進行了債權(quán)轉(zhuǎn)讓，即將乙對甲的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙，然后對債務(wù)人甲進行了通知。甲乙之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。乙不得再向債務(wù)人甲請求給付，甲也不得再向原債權(quán)人乙履行債務(wù)。甲丙成為新的當事人，據(jù)此分析，B選項正確，AC選項錯誤。債權(quán)讓與除受讓人同意外，該讓與通知一經(jīng)通知，不得撤銷，D選項錯誤，故本題應(yīng)選B選項。30、某企業(yè)對其擁有的5輛桑塔納轎車分別向兩個保險公司投保財產(chǎn)保險，并簽訂了保險合同。在保險期間，因該企業(yè)車庫倒塌，致使5輛轎車嚴重毀壞。于是，該企業(yè)分別向兩保險公司索賠。對此的處理，正確的是：A、該企業(yè)只能向其中一家保險公司索賠B、該企業(yè)可以同時向兩保險公司索賠，其中一保險公司作出賠償后，另一保險公司的責(zé)任也免除C、如果其中一保險公司只賠償部分損失，該企業(yè)可以就不足部分向另一保險公司索賠D、兩保險公司按其保險金額與保險金額總額的比例承擔(dān)賠償責(zé)任，保險合同另有約定的除外【參考答案】：D【解析】：《保險法》第41條31、甲在一刑事附帶民事訴訟中，被法院依法判處罰金并賠償被害人損失，但甲的財產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔(dān)民事賠償。下列關(guān)于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項是正確的？A、刑事優(yōu)先，應(yīng)當先執(zhí)行罰金B(yǎng)、應(yīng)當先承擔(dān)民事賠償責(zé)任C、按比例執(zhí)行罰金和承擔(dān)民事賠償責(zé)任D、承擔(dān)民事賠償責(zé)任后減免罰金【參考答案】：B32、依民法原理和現(xiàn)行民事法律，下列選項中，哪一表述是正確的？A、清算法人不具有民事行為能力B、清算法人具有與原法人相同的民事行為能力C、清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為能力D、清算法人僅具有資產(chǎn)清理的民事行為能力【參考答案】：C【解析】：依民法原理，清算法人可以進行業(yè)務(wù)清結(jié)、資產(chǎn)清理、注銷登記和公告等活動，因此，清算法人具有民事行為能力，但不完全等同于原法人的民事行為能力，它只是在清算范圍內(nèi)具有清算行為能力。條文依據(jù)是《公司法》第193條、第195條的規(guī)定?！緫?yīng)注意的問題】清算法人的權(quán)限根據(jù)新《公司法》第第一百八十五條的規(guī)定，其權(quán)限范圍超越資產(chǎn)清理的范圍，因此，選項D不是正確選項。第一百八十五條清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動。33、關(guān)于人民檢察院直接受理案件的偵查，下列說法正確的是：（）。A、上級人民檢察院不能偵查由下級人民檢察院管轄的案件B、下級人民檢察院可以請求將案件移送上級人民檢察院偵查C、下級人民檢察院不能請求將案件移送上級人民檢察院偵查D、上級人民檢察院不能將本院管轄的案件交由下級人民檢察院偵查【參考答案】：B【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第14條規(guī)定：“上級人民檢察院在必要的時候，可以直接偵查或者組織、指揮、參與偵查下級人民檢察院管轄的案件，也可以將本院管轄的案件交由下級人民檢察院偵查；下級人民檢察院認為案情重大、復(fù)雜，需要由上級人民檢察院偵查的案件，可以請求移送上級人民檢察院偵查?！睋?jù)此，本題A、C、D項說法都是錯誤的。本題正確答案為B。34、下列關(guān)于民事訴訟制度或程序的判斷，哪一個是不正確的？A、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，對原告提出的侵權(quán)事實，被告否認的，由被告負責(zé)舉證B、人民法院對汽車進行財產(chǎn)保全，可以扣押機動車行駛證，也可以查封汽車C、人民法院依照第二審程序?qū)徖砻袷掳讣?，認為該案件依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴D、人民法院依公示催告程序作出除權(quán)判決前，利害關(guān)系人因正當理由未能向人民法院申報權(quán)利的，自知道或者應(yīng)當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴，人民法院可按票據(jù)糾紛適用簡易程序?qū)徖怼緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：民事訴訟的制度與程序（1）《民訴意見》第74條規(guī)定，在訴訟中，當事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。但在因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟中，對原告提出的侵權(quán)事實，被告否認的，由被告負責(zé)舉證。所以選項A不符合要求。（2）《民訴意見》第101條規(guī)定：“人民法院對不動產(chǎn)和特定的動產(chǎn)（如車輛、船舶等）進行財產(chǎn)保全，可以采用扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施；必要時，也可以查封或扣押該項財產(chǎn)。”所以選項B不符合要求。（3）《民訴意見》第186條規(guī)定；“人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴?！彼赃x項C不符合要求。（4）《民事訴訟法》第142條規(guī)定：“基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。”所以選項D正確。35、下列選項中，對于國家賠償與國家補償?shù)年P(guān)系的論述，正確的是哪一項？（）A、二者的責(zé)任性質(zhì)相同，均為國家的法律責(zé)任B、承擔(dān)責(zé)任的方式相同，均表現(xiàn)為支付金錢的形式C、二者發(fā)生的時間相同，均是在損害發(fā)生之后才進行D、兩者發(fā)生的基礎(chǔ)不同，國家賠償以國家機關(guān)及其工作人員的違法行為為前提，而國家補償以國家的合法行為為前提【參考答案】：D【解析】國家補償與國家賠償相比，二者發(fā)生基礎(chǔ)、性質(zhì)、承擔(dān)責(zé)任的方式、發(fā)生的時間均不相同。因為國家賠償是法律責(zé)任，以違法為前提，先有損害，后有賠償，且責(zé)任形式多樣。而國家補償是一種例外責(zé)任，以合法行為為前提，責(zé)任形式一般表現(xiàn)為支付一定的金錢，并且損害與賠償?shù)年P(guān)系孰先孰后均可。綜上所論，本題只有D項正確。36、關(guān)于行政復(fù)議第三人，下列哪一選項是錯誤的？（）。A、第三人可以委托一至二名代理人參加復(fù)議B、第三人不參加行政復(fù)議，不影響復(fù)議案件的審理C、復(fù)議機關(guān)應(yīng)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件D、第三人與申請人逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強制執(zhí)行制度不同【參考答案】：D37、甲雇乙為其建房，在建設(shè)中，乙砌磚時一磚掉落，將在工地玩耍的小孩丙砸傷，花去醫(yī)藥費300元。丙父母向甲索賠。甲以丙的傷害系乙所為而拒絕。致丙傷害的損失應(yīng)由：A、甲與丙的監(jiān)護人承擔(dān)B、乙承擔(dān)，因損害系其所為C、丙之監(jiān)護人承擔(dān)，因其疏于監(jiān)護D、甲、乙與丙之監(jiān)護人分擔(dān)，因三方對該損害均無過錯【參考答案】：A【解析】：主要涉及雇主責(zé)任的問題。根據(jù)我國的民法理論，雇員從事雇傭工作時發(fā)生的侵權(quán)行為，應(yīng)當由雇主承擔(dān)責(zé)任。參見《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題解釋》第9條。38、甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的?(2010年試卷二第21題)A、王某可以口頭提出自行回避的申請B、作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作C、王某的回避由公安機關(guān)負責(zé)人決定D、如甲的回避申請被駁回，甲有權(quán)申請復(fù)議一次【參考答案】：C【考點】回避【解析】本題綜合考查了回避的相關(guān)知識點，包括申請回避的方式、回避的決定權(quán)、回避決定作出前對偵查工作的影響以及對駁回申請回避決定的復(fù)議，此外本題還涉及對立案管轄的考查。刑事訴訟中的回避，是指偵查人員、檢察人員、審判人員等因與案件或案件的當事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系，可能影響案件的公正處理。而不得參加辦理該案的一項訴訟制度。《刑事訴訟法》第18條第2款規(guī)定，貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。又根據(jù)《刑法》第247條的規(guī)定。司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役?？梢姡逃嵄乒┳锸菄覚C關(guān)工作人員(司法工作人員)利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，應(yīng)由人民檢察院立案偵查。本案即屬于此種情形，因此本案的偵查機關(guān)是人民檢察院，本案的偵查人員王某屬于人民檢察院的工作人員，而非公安機關(guān)的偵查人員。可以說，明確這一點是解答此題的關(guān)鍵，因為這決定了本題中關(guān)于回避的規(guī)定應(yīng)當適用規(guī)制檢察機關(guān)檢察人員的相關(guān)規(guī)定，而與公安機關(guān)無關(guān)。根據(jù)《高檢規(guī)則》第23條的規(guī)定，檢察長的回避，由檢察委員會討論決定。檢察委員會討論檢察長回避問題時，由副檢察長主持，檢察長不得參加。其他檢察人員的回避，由檢察長決定。因此，本案的偵查人員王某的回避應(yīng)由檢察長決定，而非公安機關(guān)負責(zé)人決定。只有在公安機關(guān)立案偵查的案件中，非公安機關(guān)負責(zé)人的偵查人員的回避才由公安機關(guān)負責(zé)人決定。選項C錯誤，是本題的正確答案。《刑事訴訟法》第28條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當自行回避，當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(1)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；(4)與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。本題中偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系，屬于上述第(1)種情形，應(yīng)當回避。又根據(jù)《高檢規(guī)則》第2條規(guī)定，檢察人員自行回避的，可以口頭或者書面提出，并說明理由?？陬^39、法院根據(jù)當事人的回避申請更換人員后，下列哪項是正確的：A、已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序歸于無效，應(yīng)當重新進行B、已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序是否有效應(yīng)當由審判委員會決定C、已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序是否有效應(yīng)當由合議庭決定D、已經(jīng)經(jīng)過的訴訟程序仍然有效，訴訟繼續(xù)進行【參考答案】：D【解析】：民事訴訟中，關(guān)于更換被申請回避人員后，之前訴訟程序的效力，法律沒有明確的規(guī)定，但是，通常是訴訟程序應(yīng)當繼續(xù)進行，也就是說回避并不影響訴訟程序的進行。這不同于仲裁中關(guān)于回避的規(guī)定。《仲裁法》第37條第2款規(guī)定“因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行，是否準許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行?！币虼?，本題中，ABC選項錯誤，D選項正確。40、上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起（）內(nèi)，以及在每一會計年度結(jié)束之日起（）內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送中期報告和年度報告，并予公告：A、一個月三個月B、二個月四個月C、三個月六個月D、六個月十二個月【參考答案】：B【解析】：第六十五條上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起二個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告：第六十六條上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當在每一會計年度結(jié)束之日起四個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、梁某與甲旅游公司簽訂合同，約定梁某參加甲公司組織的旅游團赴某地旅游。旅游出發(fā)前15日，梁某因出差通知甲公司，由韓某替代跟團旅游。旅游行程一半，甲公司不顧韓某反對，將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給乙公司。乙公司組織游客參觀某森林公園，該公園所屬觀光小火車司機操作失誤致火車脫軌，韓某遭受重大損害。下列哪些表述是正確的？A、即使甲公司不同意，梁某仍有權(quán)將旅游合同轉(zhuǎn)讓給韓某B、韓某有權(quán)請求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任C、韓某有權(quán)請求某森林公園承擔(dān)賠償責(zé)任D、韓某有權(quán)請求小火車司機承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】A,B,C3、甲之子出國學(xué)習(xí)音樂，三年期滿馬上就要回國，甲于是為其購買鋼琴一架，后甲之子改變主意想在國外找一份工作后定居，于是積極尋覓工作，甲見狀即與乙簽訂一份買賣合同，合同約定，如果甲之子在五個月內(nèi)沒有回國，則甲將鋼琴賣與乙．這一民事行為的性質(zhì)應(yīng)如何認定：A、既末成立，也未生效B、已成立但未生效C、是附條件的民事法律行為D、是附期限的民事法律行為【參考答案】：B,C【解析】：本題關(guān)鍵點在于確定甲乙雙方的法律行為到底是附條件還是附期限的民事法律行為．條件是將來不確定發(fā)生的，而期限是將來確定發(fā)生的．在本題中，“甲之子在五個月內(nèi)沒有回國”的事實發(fā)生與否并不確定，所以雙方簽訂的協(xié)議是附條件的民事法律行為，并且是附延緩條件的民事法律行為，對附延緩條件的民事法律行為而言，雙方達成意思表示一致時，該民事法律行為即成立，但只有當所附條件成就時，該民事法律行為才發(fā)生效力，BC選項正確，AD選項錯誤．4、依據(jù)我國現(xiàn)行法，下列物中應(yīng)歸國家所有的有：A、甲從垃圾堆里撿回一件舊棉衣B、乙在田間勞作，撿回一只撞樹死亡的野兔C、丙在耕作土地時，發(fā)現(xiàn)一只珍貴的宋代瓷器D、丁在游泳時撿到一只手表，上繳有關(guān)機關(guān)公告招領(lǐng)，期滿而無人認領(lǐng)【參考答案】：C,D【解析】：甲從垃圾堆里撿回的舊棉衣為他人已經(jīng)拋棄的物，因此甲因先占取得所有權(quán)。A不選?！段餀?quán)法》第49條規(guī)定，法律規(guī)定屬于國家所有的野生動植物資源歸屬國家所有，但是野兔不屬于，故乙可以取得野兔所有權(quán)，B不選。|學(xué)/法\網(wǎng)|所有人不明的珍貴文物屬于國家所有，C應(yīng)選。招領(lǐng)期已過的拾得物均為無主物歸國家所有。D應(yīng)選。5、某丙拾得一張某甲為出票人，某乙為從某甲處直接取得票據(jù)的票據(jù)權(quán)利人的匯票。票面金額為10萬元，見票后2個月內(nèi)付款。丙拾得票據(jù)后，立即偽造某乙簽章，把匯票轉(zhuǎn)讓給自己，然后拿到A銀行貼現(xiàn)。A銀行審查了匯票背書的連續(xù)性后，給予貼現(xiàn)。這時某乙發(fā)現(xiàn)匯票丟失，并立即向法院申請公示催告，并向付款人B銀行提出掛失止付。則下列選項中正確的是哪些?（）A、丙除了承擔(dān)票據(jù)責(zé)任之外，還應(yīng)承擔(dān)其他法律責(zé)任B、被偽造人乙可以追究丙的民事責(zé)任，但應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任C、付款人B銀行不承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任D、A銀行因為善意取得而成為真正的票據(jù)權(quán)利人。某乙不得以某丙的偽造背書行為而主張A銀行的票據(jù)權(quán)利無效【參考答案】A,C,D【解析】對于持票人A銀行，須向票面上真實簽名的債務(wù)入主張票據(jù)權(quán)利。題目中丙偽造了乙的簽章將票據(jù)轉(zhuǎn)讓給自己，上面有丙貼現(xiàn)時的自己的簽名，而乙卻并未簽名，故A當選，B錯誤。付款人負責(zé)形式審查，背書是連續(xù)的，故付款人不承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任。C正確。A銀行善意取得票據(jù)權(quán)利，D正確。6、甲和乙共有4間房屋，租給丙開辦一商店?，F(xiàn)乙為擔(dān)保對丁所負的債務(wù)，將其對上述4間房屋中的共有份額抵押給戊，該抵押已得到甲同意，并在通知丙后在房屋管理局作了登記。下列表述中正確的是：A、在房屋抵押后，甲、乙與丙間的租賃合同繼續(xù)有效B、在以出賣共有份額的方式實觀該抵押權(quán)時，如果甲與丙都愿意購買時，甲有優(yōu)先購買權(quán)C、在以出賣共有份額的方式實現(xiàn)該抵押權(quán)時，如果甲與丙都愿意購買時，丙有優(yōu)先購買權(quán)D、在房屋抵押后，甲、乙與丙間的租賃合同即告終止【參考答案】：A,B【解析】：解題要點：考查抵押與租賃的關(guān)系及優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)內(nèi)容。其中抵押與租賃的關(guān)系依據(jù)《擔(dān)保法》第48條的規(guī)定。關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)，在本題中，甲與丙均有優(yōu)先購買權(quán)，但甲的優(yōu)先購買權(quán)屬于物權(quán)，而丙的優(yōu)先購買權(quán)則屬于債權(quán)，因此甲的權(quán)利優(yōu)先7、下列關(guān)于保證債務(wù)訴訟時效的哪些表述是正確的？A、保證期間屆滿后，不必再起算保證債務(wù)的訴訟時效B、保證債務(wù)的訴訟時效起算后，不必再計算保證期間C、保證債務(wù)的訴訟時效隨主債務(wù)訴訟時效中止而中止D、保證債務(wù)的訴訟時效隨主債務(wù)訴訟時效中斷而中斷【參考答案】A,B,C8、我國《海商法》規(guī)定的非限制性債權(quán)有：（）A、對款項或者共同海損分攤的請求B、船舶所有人或者救助人的受雇人提出的賠償請求C、中華人民共和國參加的國際核能損害責(zé)任限制公約規(guī)定的核能損害賠償請求D、核動力船舶造成的核能損害的賠償請求【參考答案】A,B,C,D【解析】《海商法》第208條。9、下列行為屬于法律上的處分的是：()A、將代別人保管的幾箱蘋果中即將發(fā)霉的一些賣掉B、向乞討的流浪漢施舍飯食C、將年久失修的房屋加以修繕D、將得病的狗棄于荒野之中【參考答案】：A,B,D【解析】：本題涉及法律上的處分和事實上的處分問題。法律上的處分是指通過民事法律行為而處分財產(chǎn)的權(quán)屬；事實上的處分是通過事實行為而處分財產(chǎn)。出賣、贈與以及拋棄行為屬于法律上的處分，自己修繕自己的房屋屬于事實上的處分。10、王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？A、甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞B、乙公司購買該正版錄音制品后進行出租C、丙學(xué)生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞D、丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播【參考答案】A,B,D11、某甲喜好品酒，某日花500元向乙商場購茅臺酒一瓶，飲后產(chǎn)生種種不適癥狀，住院治療共花費1000元。經(jīng)檢驗，某甲所購茅臺酒為假酒。甲可以以下列哪些方法實現(xiàn)救濟？A、主張買賣合同無效，要求返還500元價款，并依法要求乙賠償損失B、要求乙給付真茅臺酒一瓶，并賠償損失C、依《消費者權(quán)益保護法》，要求乙給付相當于價款二倍的罰款，并賠償損失D、主張乙違約，要求乙承擔(dān)違約責(zé)任【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《合同法》第113條，《消費者權(quán)益保護法》第35條、第49條。12、自愿離婚須滿足下列哪些條件？A、當事人須有離婚的合意B、取得子女的同意C、對子女有適當安排D、合理處理財產(chǎn)【參考答案】：A,C,D【解析】：對于男女雙方的離婚申請，“婚姻登記機關(guān)查明雙方確實是自愿，并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，應(yīng)即發(fā)給離婚證。”協(xié)議離婚中，“雙方自愿”是基本條件，“對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理”是必要條件。13、貿(mào)易公司與紡織品公司合同糾紛一案，經(jīng)甲區(qū)人民法院一審作出判決后，乙市中級人民法院維持了原判決。貿(mào)易公司提出確鑿的證據(jù)，·證明原生效判決確有錯誤，向丙省高級人民法院申請再審，丙省高級人民法院決定再審，并指令再審。下列哪些說法是正確的：（）。A、丙省高級人民法院應(yīng)當指令甲區(qū)人民法院再審，因為乙市中級人民法院維持了甲區(qū)人民法院的判決B、丙省高級人民法院應(yīng)指令乙市中級人民法院再審，因為本案經(jīng)過了兩審終審C、丙省高級人民法院應(yīng)當作出裁定中止原判決的執(zhí)行D、再審案件的審限應(yīng)從丙省高級人民法院決定再審之次日起計算【參考答案】B,C,D【解析】《民事訴訟法》第178條規(guī)定，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的。可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。第184條規(guī)定，當事人申請再審，應(yīng)當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出；2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當知道之日起3個月內(nèi)提出。《民訴意見》第199條規(guī)定，各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，經(jīng)審判委員會討論決定再審的，應(yīng)當裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行。第200條規(guī)定，最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤，應(yīng)在提審或者指令下級人民法院再審的裁定中同時寫明中止原判決、裁定的執(zhí)行；情況緊急的，可以將中止執(zhí)行的裁定口頭通知負責(zé)執(zhí)行的人民法院，但應(yīng)在口頭通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書。第213條規(guī)定，再審案件按照第一審程序或者第二審程序?qū)徖淼?，審限自決定再審的次日起計算。徑。而當事人申請再審則是當事人的一項訴訟請求權(quán)，當法定條件，再審程序必然發(fā)生。二者主要區(qū)別有：(1)申請再審有案件范圍的限制，如已生效的離婚案件判決不能申請再審；而申訴則無案件范圍的限制。(2)申請再審有時間限制；申訴則無時間限制。(3)申請再審只能向原審或上一級人民法院提出，而申訴則無審級制。(4)申請再審只要符合法定條件，即具有引起再審程序發(fā)生的法律效力；而申訴是人民法院接受信息的渠道之一，不能直接引起再審程序的發(fā)生。我國《民事訴訟法》規(guī)定的當事人申請再審制度，與當事人的申訴、一般信訪具有性質(zhì)上的區(qū)別，它是對當事人訴訟請求權(quán)的一種擴大和補充，解決了過去申訴制度沒有具體規(guī)定的弊端，使當事人投訴有門，可以通過申請再審的訴訟請求權(quán)，進一步保護自己的合法權(quán)益。14、依據(jù)《保險法》的有關(guān)規(guī)定，下列屬于無效的保險合同的是哪幾項A、超額保險B、保險人未對投保人作出說明的免責(zé)條款C、投保人對保險標的無保險利益D、未經(jīng)被保險人書面同意的以死亡為給付保險金條件的保險，法律另有規(guī)定的除外【參考答案】：C,D【解析】：（1）超額保險，超額部分無效；（2）投保人對保險標的無保險利益，保險合同無效；（3）未經(jīng)被保險人書面同意的以死亡為給付保險金條件的保險（法律另有規(guī)定的除外），保險合同無效；（4）保險人未對投保人作出說明的免責(zé)條款，該免責(zé)條款無效。15、根據(jù)民事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于公示催告程序特點的表述哪些是正確的?A、公示催告程序基于申請人申請而開始，無答辯程序B、適用公示催告程序?qū)徖淼陌讣哂忻袷聶?quán)益爭議，但是公示催告程序中無開庭審理階段C、公示催告程序中設(shè)置了利害關(guān)系人申報權(quán)利的程序D、公示催告程序?qū)嵭幸粚徑K審制，并且不適用審判監(jiān)督程序【參考答案】：A,C,D【解析】：《民事訴訟法》第195條規(guī)定：“按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定?！薄睹裨V意見》第227條規(guī)定：“人民法院收到公示催告的申請后，應(yīng)當立即審查，并決定是否受理。經(jīng)審查認為符合受理條件的，通知予以受理，并同時通知支付人停止支付;認為不符合受理條件的，七日內(nèi)裁定駁回申請?！庇梢陨戏l可知，公示催告程序是基于當事人的申請，并且只是有利害關(guān)系人的申報程序，沒有答辯程序。所以A選項正確。該程序也不涉及民事權(quán)益的爭議，沒有開庭審理階段，所以B選項錯誤?！睹袷略V訟法》第196條規(guī)定：“人民法院決定受理申請，應(yīng)當同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日?！薄睹袷略V訟法》第198條規(guī)定：“利害關(guān)系人應(yīng)當在公示催告期間向人民法院申報。人民法院收到利害關(guān)系人的申報后，應(yīng)當裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。申請人或者申報人可以向人民法院起訴?！庇梢陨戏l可知，公示催告程序設(shè)置了利害關(guān)系人的申報程序。所以C選項正確?！睹裨V意見》第207條規(guī)定：“按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣约耙勒諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件，當事人不得申請再審?！痹摮绦蚴且粚徑K審，而且不適用于審判監(jiān)督程序。所以D選項正確。16、莫小明在某飯店吃飯時，正在旋轉(zhuǎn)的吊扇突然掉下一片扇葉，打在莫小明的臉上，將莫小明的眼角劃了一道很深的傷口，經(jīng)醫(yī)治后留下一道傷疤。莫為了恢復(fù)容貌，又進行整容，共花去各種費用3000多元。莫小明要求飯店賠償損失，但飯店認為吊扇是由某裝修公司安裝的，自己沒有過錯，不應(yīng)賠償。經(jīng)查吊扇扇葉脫落確系安裝不當所致。莫小明以侵權(quán)為由向法院起訴，以下處理方式不當?shù)氖牵海ǎ〢、飯店向莫小明承擔(dān)全部賠償責(zé)任，但飯店可向裝修公司追償B、飯店承擔(dān)的只能是侵權(quán)責(zé)任C、飯店承擔(dān)主要賠償責(zé)任，裝修公司承擔(dān)次要賠償責(zé)任D、裝修公司承擔(dān)主要賠償責(zé)任，飯店承擔(dān)次要賠償責(zé)任【參考答案】B,C,D【考點】建筑物致人損害的侵權(quán)行為；經(jīng)營活動或其他社會活動中的侵權(quán)行為【解析】飯店作為建筑物的所有人或管理人，對建筑物的懸掛物脫落致人損害應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果能證明是由第三人的過錯造成的，則可以免責(zé)，應(yīng)由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，莫小明與飯店還存在合同關(guān)系，莫小明還可以違約之訴請求飯店承擔(dān)賠償責(zé)任。裝修公司有過錯，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，飯店承擔(dān)了賠償責(zé)任后可向裝修公司追償。17、王某手2007年3月死亡，留有遺囑一份，將全部房產(chǎn)留給女兒王甲，遺囑在女兒手里。王某死亡以后，王某的兒子王乙負擔(dān)了全部喪葬費之后將王某的房屋賣給了李某，尚未辦理過戶手續(xù)。王某的另外一個兒子王丙從外地趕回來起訴，至法院要求繼承遺產(chǎn)。法院受理此案以后，王甲從外地趕回來手持遺囑，向法院要求將該房屋判給自己。下列關(guān)于訴訟地位說法正確的是（）A、王甲在本案中是有獨立請求權(quán)的第三人B、李某是無獨立請求權(quán)的第三人C、如果王甲手里沒有遺囑，而只是要求平分遺產(chǎn)，則王甲是有獨立請求權(quán)的第三人D、如果王甲不知道父親去世的消息，則法院應(yīng)當通知王甲參加訴訟【參考答案】A,B,D【解析】本題考查訴訟地位。《民事訴訟法》第56條規(guī)定，對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。18、關(guān)于作為一種新型的貿(mào)易結(jié)算方式的國際保理的下列說法中，正確的有：。A、它又名承購應(yīng)收賬款B、經(jīng)常在承兌變單方式（D／A）中采用C、進口保理商對出口方承擔(dān)第一位的責(zé)任D、根據(jù)保理商對預(yù)付款是否享有追索權(quán)，可以分為單保理和雙保理【參考答案】：A,B【解析】：國際保理又名承購應(yīng)收賬款，是指在國際貿(mào)易結(jié)算支付中，用托收中的承兌交單和付款交單、賒賬等方式結(jié)算貨款時，保理商從出口商那里買下所有應(yīng)收賬款，并向客戶提供資信調(diào)查、風(fēng)險擔(dān)保、催收追債、財務(wù)管理以及融通資金等綜合財務(wù)服務(wù)。進口保理商僅是起融通資金的作用，并不對出口方承擔(dān)第一位的責(zé)任。根據(jù)保理商對預(yù)付款是否享有追索權(quán)，可以分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理。國際保理，也稱保付代理，實際是把出口商的應(yīng)收賬款變現(xiàn)．實現(xiàn)資金融通的做法。19、李四在前衛(wèi)醫(yī)院就醫(yī)期間，因醫(yī)生嚴重不負責(zé)任，在做手術(shù)期間，忘記將做手術(shù)用的剪刀取出。出院后，李四經(jīng)常會感到腹部難受，并給其工作和生活帶來很大的影響，不能正常上班，且做事無力，李四因此受到巨大的精神折磨。后經(jīng)查明，是醫(yī)院在做手術(shù)時嚴重不負責(zé)任，造成了李四的損失。關(guān)于本案，下列說法正確的是：A、李四應(yīng)就自己所受到的損害事實負證明責(zé)任B、李四可以請求精神損害賠償C、應(yīng)由做手術(shù)的醫(yī)生來承擔(dān)賠償責(zé)任D、應(yīng)由醫(yī)院來承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】：A,B,D【解析】：《侵權(quán)責(zé)任法》第54條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任?！笨梢姡t(yī)療損害實行過錯責(zé)任，只有特殊情形下才適用過錯推定，本題中需要由患者李四證明醫(yī)療機構(gòu)的過錯、造成的損害、因果關(guān)系等情形，A選項正確。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第22條的規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償?！崩钏牡慕】禉?quán)受到嚴重侵犯，精神備受折磨，有權(quán)要求精神損害賠償，故B選項正確，當選。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第1款的規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！币虼耍颊叩膿p失應(yīng)由用人單位醫(yī)院來承擔(dān)，C選項錯誤，D選項正確。20、甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站，乙網(wǎng)站采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術(shù)防范軟件，供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下載使用，學(xué)生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？（）。A、丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權(quán)B、丁的行為侵犯了著作權(quán)C、甲公司已經(jīng)喪失著作權(quán)人主體資格D、乙網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權(quán)行為人【參考答案】B,D21、汪自強因遺產(chǎn)繼承糾紛涉訟，汪為爭奪遺產(chǎn)在訴訟過程中偽造遺囑，指使他人提供偽證，法院認為汪的行為已構(gòu)成犯罪。對汪的犯罪行為法院的下列哪些做法不符合有關(guān)司法解釋A、應(yīng)將汪自強移交刑事審判庭處理B、直接由審理該案的審判組織予以審理C、應(yīng)按刑事訴訟法的規(guī)定辦理D、應(yīng)由民事審判庭另行組成合議庭審理【參考答案】：A,B,D【解析】：1、民訴法第102條規(guī)定“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的；（二）以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的；（三）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn)，或者已被清點并責(zé)令其保管的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn)的；（四）對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)的；（五）以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務(wù)的；（六）拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。”2、民訴法第106條規(guī)定“采取對妨害民事訴訟的強制措施必須由人民法院決定。任何單位和個人采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財產(chǎn)追索債務(wù)的，應(yīng)當依法追究刑事責(zé)任，或者予以拘留、罰款?！?、根據(jù)民訴法解釋126條的規(guī)定”依照民事訴訟法第一百零二條第一款第（六）項的規(guī)定，應(yīng)當追究有關(guān)人員刑事責(zé)任的，由人民法院刑事審判庭直接受理并予以判決?！?、根據(jù)民訴法解釋127條的規(guī)定”依照民事訴訟法第一百零二條第（一）至（五）項和第一百零六條的規(guī)定，應(yīng)當追究有關(guān)人員刑事責(zé)任的，依照刑事訴訟法的規(guī)定辦理。“本案中汪某的行為應(yīng)該屬于民訴法第102條中的第（一）款，所以答案C正確，ABD錯誤，剛好符合題意，當選。22、我國2002年1月1日的《技術(shù)進出口管理條例》在參考《聯(lián)合國國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則》的基礎(chǔ)上制定了有關(guān)限制性商業(yè)條款的規(guī)定．根據(jù)該條例，我國的技術(shù)進出口合同不得含有的限制性條款包括下列哪些?A、要求受讓人購買非必要的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或服務(wù)B、根據(jù)排他許可協(xié)議，允許被許可方在規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)對受讓技術(shù)享有使用權(quán)，同時規(guī)定許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內(nèi)對該項技術(shù)的使用權(quán)C、限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術(shù)類似的技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)D、根據(jù)交叉許可協(xié)議，約定技術(shù)許可方和被許可方將各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對方使用【參考答案】：A,C【解析】：我國《技術(shù)進出口管理條例》第29條規(guī)定：“技術(shù)進口合同中，不得含有下列限制性條款：(1)要求受讓人接受并非技術(shù)進口必不可少的附帶條件，包括購買非必要的技術(shù)，原材料，產(chǎn)品，設(shè)備或服務(wù)：(2)要求受讓人為專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的技術(shù)支付使用費或者承擔(dān)相關(guān)義務(wù)：(3)限制受讓人改進讓與人提供的技術(shù)或者限制受讓人使用所改進的技術(shù)：(4)限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術(shù)類似的技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)：(5)不合理的限制受讓人購買原材料，零部件，產(chǎn)品或者設(shè)備的渠道或來源：(6)不合理的限制受讓人產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量，品種或者銷售價格：(7)不合理的限制受讓人利用進口技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的出口渠道．”故AC選項是不得含有的限制性條款，符合題意，應(yīng)選．排他許可協(xié)議指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，被許可方對受讓技術(shù)擁有使用權(quán)，但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍對該項技術(shù)的使用權(quán)，所以B選項中的約定是合法的，不屬于限制性商業(yè)條款的范圍．故B選項不應(yīng)選．交叉許可協(xié)議，也稱相互實施許可，是指兩個權(quán)利人互相允許對方在約定的時間和地域、范圍內(nèi)實施自己的技術(shù)．交叉許可協(xié)議也不屬于限制性商業(yè)慣例的范圍，故D選項不應(yīng)選．23、甲公司簽發(fā)了一張銀行承兌匯票，銀行進行了承兌，乙公司和丙公司在匯票上記載了“保證”字樣，并簽章，注明各承擔(dān)50％的保證責(zé)任，但是未記載被保證人名稱。下列說法正確的是：（）A、甲公司是被保證人B、銀行是被保證人C、乙公司和丙公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任D、乙公司和丙公司承擔(dān)按份保證責(zé)任【參考答案】B,C【解析】《票據(jù)法》第47條規(guī)定，保證人未在匯票上記載被保證人的，匯票被承兌的，承兌人為被保證人，匯票未被承兌的，出票人為被保證人，所以B選項正確。《票據(jù)法》第51條規(guī)定，保證人為兩人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。雖然兩個保證人在匯票上記載了保證份額，這種約定只能視為是保證的條件，根據(jù)《票據(jù)法》第48條的規(guī)定，保證附條件的，條件無效，所以C選項正確。24、甲的下列行為，哪些構(gòu)成專利侵權(quán)？（）A、甲受專利實施許可合同的被許可人乙的委托，加工專利產(chǎn)品的部件B、甲在乙的指導(dǎo)下，生產(chǎn)了乙發(fā)明的新產(chǎn)品，后來乙取得該產(chǎn)品專利權(quán)C、甲本人從事發(fā)明創(chuàng)造，其發(fā)明覆蓋了乙的專利的主要技術(shù)特征，甲在未與乙協(xié)商的情況下實施了自己的專利D、甲零售商銷售不知道進的貨是乙廠未經(jīng)許可擅自實施丙的專利的侵權(quán)產(chǎn)品，知道后為了贏利繼續(xù)出售【參考答案】：C,D【解析】：【答案】CD【解析】專利侵權(quán)的的前提是有效專利的存在，對于授權(quán)以前的行為原則上沒有溯及力，因此B正確。25、根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列申請再審人提交的證據(jù)，人民法院可以認定為“新的證據(jù)”的有：（）A、某繼承案件中，法院已按法定繼承結(jié)案并生效后，當事人之一提交了一份新發(fā)現(xiàn)的一年前被繼承人立的遺囑，經(jīng)審查，此遺囑真實有效，只是放置在隱蔽處，未及時發(fā)現(xiàn)B、某高空墜物砸傷行人一案，因客觀原因未在規(guī)定期限找到的目擊證人在判決生效一年后被找到C、某食品致人中毒一案，原作出鑒定結(jié)論者重新鑒定，推翻原結(jié)論的證據(jù)D、當事人在原審中提供的，原審未予質(zhì)證、認證，但足以推翻原判決、裁定的主要證據(jù)【參考答案】A,B,C,D【解析】考點：再審中的新的證據(jù)的認定講解：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第10條的規(guī)定，申請再審人提交下列證據(jù)之一的，人民法院可以認定為《民事訴訟法》第179條第1款第(1)項規(guī)定的“新的證據(jù)”：(1)原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；(2)原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；(3)原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)。當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認證，但足以推翻原判決、裁定的，應(yīng)當視為新的證據(jù)。另外，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定)中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》第10條規(guī)定，人民法院對于“新的證據(jù)”，應(yīng)當依照《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第41～44條的規(guī)定，結(jié)合以下因素綜合認定：(1)證據(jù)是否在舉證期限或者《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第41條、第44條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在；(2)當事人未在舉證期限或者司法解釋規(guī)定的其他期限內(nèi)提供證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形.本題A、B、c、D項全部符合上述條件。26、在一般訴訟程序中可以適用，在特別程序中不能適用的制度有：（）。A、合議制B、上訴制度C、反訴制度D、調(diào)解制度【參考答案】B,C,D【解析】BCD。這是由特別程序?qū)徖淼陌讣姆窃A性決定的。27、下列選項中，哪些是準據(jù)法的特點？A、準據(jù)法是能夠確定涉外民商事法律關(guān)系當事人權(quán)利義務(wù)的實體法B、準據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的實體法C、準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，而是特定的實體法D、準據(jù)法屬于沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考點是準據(jù)法的特點。所謂準據(jù)法，是指通過沖突規(guī)范的媛引，用以確定某一國際民事法律關(guān)系當事人具體權(quán)利義務(wù)的特定的實體法規(guī)范。準據(jù)法的特點主要有以下幾個方面：（1）準據(jù)法是能夠確定涉外民商事法律關(guān)系當事人權(quán)利義務(wù)的實體法；（2）準據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的實體法；（3）準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，而是特定的實體法。故選ABC。28、人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列哪些行為無效？A、隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)B、非正常壓價出售財產(chǎn)C、對未到期的債務(wù)提前清償D、放棄自己的債權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條第1款。29、甲公司訴乙公司的合同糾紛經(jīng)A國法院判決后，執(zhí)行的標的位于我國國內(nèi)，現(xiàn)關(guān)于該判決的執(zhí)行，下列說法正確的有：A、該判決的執(zhí)行可以由甲公司向執(zhí)行標的所在地基層人民法院提出申請，也可以由A國法院按照我國與A國間的互惠關(guān)系向執(zhí)行標的所在地基層人民法院提出申請B、若A國法院未通過外交途徑直接請求我國法院執(zhí)行該判決，經(jīng)查，我國與A國沒有司法協(xié)助又無互惠關(guān)系，我國法院應(yīng)予退回，并說明理由C、在B項的情況下，甲公司可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴，由該法院作出判決，并予以執(zhí)行D、甲公司提出執(zhí)行申請時，我國法院就甲乙公司間相同的合同糾紛正在審理，經(jīng)查，國內(nèi)法院的審理在甲公司向A國法院起訴前就開始了，