精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)專心---專注---專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)緒論第一節(jié)法理學(xué)的性質(zhì)與范圍法理學(xué)與法哲學(xué)法哲學(xué)以哲學(xué)作為自己的理論基礎(chǔ)，但不是哲學(xué)的一個部門；法哲學(xué)用部門法學(xué)的研究成果豐富自己，但不是法學(xué)與哲學(xué)間的邊緣學(xué)科。法哲學(xué)就是法理學(xué)，或法的一般理論。法理學(xué)的研究對象法理學(xué)是以法的現(xiàn)象的普遍性規(guī)律和最一般的宏觀問題為研究對象的科學(xué)，是認識和敘述法的現(xiàn)象辯證發(fā)展過程的概念與范疇體系，是法律科學(xué)體系的基礎(chǔ)性學(xué)科。法理學(xué)研究對象的三個顯著特點：1、普遍性。旨在揭示人類社會法的現(xiàn)象矛盾運動及其外在形式的客觀規(guī)律。該規(guī)律表現(xiàn)為兩個基本矛盾關(guān)系。其一是法的現(xiàn)象的主觀性（意志關(guān)系）與客觀性（社會經(jīng)濟關(guān)系）的矛盾關(guān)系。其二是法的現(xiàn)象的內(nèi)容與形式的矛盾關(guān)系。2、宏觀性。在一定的世界觀和方法論的指導(dǎo)下，以法和法律最一般的重大的宏觀性問題為研究對象，如法的現(xiàn)象本體與價值、法律調(diào)整及其機制等。3基礎(chǔ)性。探求法理學(xué)基本概念、范疇和原理之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)，形成一個具有嚴格邏輯聯(lián)系的法學(xué)理論體系。法理學(xué)領(lǐng)域的基本問題法的現(xiàn)象是什么？→法理學(xué)本體論（法的現(xiàn)象賴以存在的根基）與價值論（一定社會主體對一定的法的現(xiàn)象的評價、選擇及價值取向）我們?nèi)绾握J識發(fā)的現(xiàn)象？→法理學(xué)認識論和方法論第二節(jié)法理學(xué)的歷史發(fā)展中國法理學(xué)的歷史沿革西方法理學(xué)的進化馬克思主義法理學(xué)的偉大革命第三節(jié)法理學(xué)的研究方法歷史辯證的方法即歷史唯物主義方法，必須堅持法理學(xué)研究的唯物主義原則、辯證原則和歷史主義原則。系統(tǒng)考察的方法首先要把法的現(xiàn)象本身看成一個完整的有機系統(tǒng)，而不是局部的簡單相加，致力于解釋法的現(xiàn)象系統(tǒng)中的多樣的聯(lián)系。其次要把握法的現(xiàn)象系統(tǒng)的層次和結(jié)構(gòu)。比較分析的方法可比關(guān)系包括：1不同法律文化傳統(tǒng)的比較研究2不同歷史類型的法的現(xiàn)象系統(tǒng)的比較研究3同一歷史形態(tài)下不同國度的法的現(xiàn)象的比較研究?！舅伎碱}】3、在馬克思主義誕生以前思想家和法學(xué)家囿于階級局限性和時代局限性，不可能對人類階級社會復(fù)雜的法的現(xiàn)象作出科學(xué)解釋。馬克思主義法律學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展逐步揭示了一定社會的經(jīng)濟條件是構(gòu)成法的現(xiàn)象的基礎(chǔ)，對法權(quán)現(xiàn)象起決定性作用，探索了國家和法的現(xiàn)象的歷史起源的一般規(guī)律，對法的現(xiàn)象做出了科學(xué)解釋，因為是文明社會法理學(xué)發(fā)展史上的偉大革命。4、鄧小平的建設(shè)有中國特色社會主義的法學(xué)理論，立足于中國實際，對當代中國法制建設(shè)的實際進行科學(xué)思考，在理論與實踐結(jié)合基礎(chǔ)上揭示了中國這樣一個經(jīng)濟水平發(fā)展比較低的東方大國如何建設(shè)社會主義法制的基本規(guī)律，是馬克思主義法學(xué)中國化的嶄新飛躍，構(gòu)成了當代中國法治現(xiàn)代化的理論基礎(chǔ)。第一編法的現(xiàn)象的本體與價值法與法律的關(guān)系西方思想家論法與法律以人類精神為基點的論說自然法學(xué)家從唯心主義哲學(xué)二元論出發(fā)，區(qū)分自然法與實在法，認為自然法是人定的實在法的基礎(chǔ)，人定的法律應(yīng)當體現(xiàn)自然法的要求。德國古典哲學(xué)的反思以黑格爾為代表的德國古典法哲學(xué)，強調(diào)應(yīng)然意義上的法與實定意義上的法是明顯不同的。前者指以主體自由為實體和規(guī)定性的法，后者以國家意志和國家理性為其本體，具備一些實定要素。前者蘊含主體主觀自由和權(quán)利，后者則是判斷行為本身的客觀性法律，體現(xiàn)普遍的客觀自由。從法律自身出發(fā)來理解的學(xué)說分析實證主義法理學(xué)則囿于法的現(xiàn)象內(nèi)部關(guān)系來認識法的現(xiàn)象的性質(zhì)，嚴格限制法理學(xué)的范圍，排拒法與法律的區(qū)分。馬克思恩格斯論法與法律早期著作中的探索《德意志意識形態(tài)》中的理論分析法是一定社會經(jīng)濟條件的法權(quán)要求或法權(quán)表現(xiàn)，法律則是國家意志的一般表現(xiàn)形式。《資本論》及其后的相關(guān)闡釋法權(quán)要求必須借助法律的形式才具有普遍性的效力，法律形式是掌握政權(quán)的階級對一定法權(quán)要求的確認。法與法律的關(guān)系語言學(xué)的辨析及其意義法與法律的概念特征法是反映社會主體在經(jīng)濟關(guān)系運行過程中產(chǎn)生出來的需要和利益的權(quán)利要求，是對社會主體權(quán)利要求的確認與實現(xiàn)。法律是一種國家意志，集中反映統(tǒng)治階級的根本愿望和共同要求，代表統(tǒng)治階級的整體利益。法與法律的區(qū)別法與法律都屬于上層建筑，是社會發(fā)展的主觀方面，反映一定的經(jīng)濟關(guān)系的要求，二者區(qū)別如下：1、內(nèi)在屬性不同。法是一種權(quán)利要求，反映社會經(jīng)濟生活要求的權(quán)利體系；法律是一種國家意志，體現(xiàn)國家意志要求的實在法律規(guī)范和秩序體系。2、與國家權(quán)利的聯(lián)系程度不同。法與國家無直接聯(lián)系，不能把權(quán)力看作是法的實在基礎(chǔ)；法律與國家有直接必然聯(lián)系，法律所具有的的普遍性、規(guī)范性、國家強制性和國家意志性等特征是以國家權(quán)力為后盾的。3、與社會經(jīng)濟關(guān)系聯(lián)系的性質(zhì)和程度不同。法對經(jīng)濟條件的反映是直接的，與經(jīng)濟條件的聯(lián)系是客觀必然的；法律對社會物質(zhì)條件的反映是以掌握國家政權(quán)的統(tǒng)治階級作中間環(huán)節(jié)的，因而是間接的，有偶然的特征?！舅伎碱}】1、如何運用唯物主義法理學(xué)分析西方自然法學(xué)家關(guān)于法與法律問題的論述？自然法學(xué)家區(qū)分自然法與實在法，認為自然法是正義、理性的化身，是永恒不變的先驗的東西，具有至高無上的權(quán)威，人類社會作為自然界的一部分應(yīng)當服從事務(wù)的普遍規(guī)律，服從自然法。這種先驗的假設(shè)存在自然狀態(tài)，把人的權(quán)利看作天賦而并非來源于社會生活條件，不可避免的走上了唯心主義法哲學(xué)和形而上學(xué)二元論的道路。但肯定了法與法律二者存在的根本區(qū)別，具有合理因素。法的現(xiàn)象的特征與本質(zhì)第一節(jié)法的現(xiàn)象的特征法的現(xiàn)象受經(jīng)濟關(guān)系制約法的現(xiàn)象屬于社會的上層建筑，受社會經(jīng)濟關(guān)系的制約，反映一定社會經(jīng)濟關(guān)系的要求。這種制約關(guān)系表現(xiàn)在：1、社會經(jīng)濟關(guān)系的實質(zhì)決定法的現(xiàn)象的性質(zhì)2、一種法的現(xiàn)象的產(chǎn)生是一定的社會經(jīng)濟關(guān)系運動的必然要求。法的現(xiàn)象獨立于社會經(jīng)濟關(guān)系法的現(xiàn)象相對獨立于經(jīng)濟關(guān)系，表現(xiàn)在：1、相同的經(jīng)濟基礎(chǔ)會有不同的法的現(xiàn)象2、不同的經(jīng)濟基礎(chǔ)上可能存在相同的法的現(xiàn)象。法的現(xiàn)象的相對獨立性的原因如下：1、法的現(xiàn)象在具有客觀性的同時，社會主體的能動性活動使它相對獨立于經(jīng)濟關(guān)系（立法能動性）2、經(jīng)濟關(guān)系不是法的現(xiàn)象的唯一決定因素，還受哲學(xué)、宗教、政治文化藝術(shù)等非經(jīng)濟因素影響3、法學(xué)家與法律家共同體的獨立性，也影響法的現(xiàn)象的相對獨立性。此外，法的現(xiàn)象作為制度或規(guī)則層面的法律，與特定經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系時間接的，因而具有更顯著的獨立性。法的現(xiàn)象具有形式性與自治性法的現(xiàn)象的內(nèi)容來源于一定社會經(jīng)濟關(guān)系，但它是一定物質(zhì)生活條件的意志化形式。作為權(quán)利要求的法本身以社會經(jīng)濟關(guān)系為內(nèi)容，是社會經(jīng)濟關(guān)系的法權(quán)意義上的內(nèi)在結(jié)構(gòu)形式；作為制度或規(guī)則的法律，雖以經(jīng)濟關(guān)系為內(nèi)容，但具有偶然性，是社會經(jīng)濟關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。就法的現(xiàn)象與其他非經(jīng)濟因素而言，法的現(xiàn)象具有自治性。法和法律不等于那些非經(jīng)濟因素，只是其表現(xiàn)形式，具有相對獨立的意義、相對自治的合理性標準。第二節(jié)法律的特征調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范法律是以行為關(guān)系為直接調(diào)整對象的規(guī)范。其規(guī)范性的原因是：1、法律具有概括性，可以反復(fù)被適用2法律的構(gòu)成要素中以法律規(guī)范為主，數(shù)量上占主導(dǎo)地位，且法律概念、法律原則等要素為法律規(guī)范服務(wù)3、法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)中包括行為模式、條件假設(shè)和法律后果，這是法律規(guī)范性最明顯的標志。法律的規(guī)范性決定其效率性。由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋制定是國家機關(guān)通過立法活動產(chǎn)生新規(guī)范。認可是國家對既存的行為規(guī)則予以承認，賦予法律效力。（已存在的某些社會一般規(guī)則；通過加入國際組織、承認或簽訂國際條約方式認可國際法規(guī)范；特定國家機關(guān)對具體的裁決作出概括產(chǎn)生規(guī)則或原則，并賦予其法律效力）解釋是有權(quán)的國家專門機關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，根據(jù)一定的標準與原則對法律的字義與目的所進行的闡釋。法律具有國家性：首先是以國家的名義創(chuàng)制的，其次其適用范圍以國家主權(quán)為界域，最后法律有國家強制力保障實施。由于法律是國家制定或認可的，派生出普遍性的特征。以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，其原因如下：1、法律的要素以法律規(guī)范為主，而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)；法律后果則是對權(quán)利義務(wù)的再分配。2、法律對人們行為的調(diào)整主要通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定與運行來實現(xiàn)。3、權(quán)利義務(wù)是主體法律地位的體現(xiàn)。法律的利導(dǎo)性取決于法律上的權(quán)利義務(wù)規(guī)定是雙向的。權(quán)利以其特有的利益導(dǎo)向和激勵機制作用于人的行為，并且權(quán)利可以誘使利己動機轉(zhuǎn)化為合法行為并產(chǎn)生有利后果。義務(wù)則以其特有的約束和強制作用作用于人的行為，使得人們從有利于自身利益出發(fā)選擇行為。眾多規(guī)范中，只有法律有利導(dǎo)性，通過權(quán)利義務(wù)的雙向規(guī)定來影響人們的意識并調(diào)節(jié)有意識的活動。只有法律最能適應(yīng)商品經(jīng)濟的價值規(guī)律，適應(yīng)商品經(jīng)濟社會的生產(chǎn)、分配和交換行為。通過程序而強制予以實施法律以國家強制力保證實施。法律的實施是由專門機關(guān)依照法定程序執(zhí)行的。法的現(xiàn)象的本質(zhì)法的現(xiàn)象的規(guī)律性與意志性法作為法權(quán)關(guān)系，是規(guī)律的反映，具有規(guī)律性。法律作為制度或規(guī)則，是意志的體現(xiàn)，具有意志性。法的現(xiàn)象的共同性與階級性法的現(xiàn)象的階級性，指法和法律是在政治、經(jīng)濟和文化方面占統(tǒng)治地位的階級意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級進行階級統(tǒng)治的工具。法的現(xiàn)象的共同性，指某些法和法律的內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級為限，帶有相同或相似性。法的現(xiàn)象的正義性與利益性法的現(xiàn)象是為實現(xiàn)會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。應(yīng)然意義上的法與實然意義上的法律分別與正義、利益有不同的關(guān)系。法是評判法律是否合乎正義的標準；法律在法的指導(dǎo)下調(diào)整利益關(guān)系。【思考題】1、怎樣正確認識法的現(xiàn)象的特征？法的現(xiàn)象的特征是法理學(xué)的基本問題之一。首先，社會經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)和內(nèi)容決定法的現(xiàn)象的性質(zhì)和內(nèi)容，一種法的現(xiàn)象的產(chǎn)生時一定社會經(jīng)濟關(guān)系運動的必然要求。其次，法的現(xiàn)象具有相對獨立性，這是因為：人的立法活動具有理性和能動性；法的現(xiàn)象還受到非經(jīng)濟因素影響；法學(xué)家和法律家共同體的獨立性等。最后法的現(xiàn)象是社會經(jīng)濟關(guān)系的形式，具有形式性，因而法的現(xiàn)象是自治的領(lǐng)域。2、什么是法的現(xiàn)象的相對獨立性、形式性和自治性？認識這些屬性的意義。認識法的現(xiàn)象的獨立性、形式性和自治性有助于更好的把握法的現(xiàn)象的特征，發(fā)揮立法的能動性，理性立法；充分認識到法的現(xiàn)象的技術(shù)層面，即立法、司法問題；理性的將法的現(xiàn)象與法外因素相區(qū)分，梳理法的現(xiàn)象的自身問題，讓法的現(xiàn)象成為相對獨立和自治的領(lǐng)域。3、從法律的特征分析法律的優(yōu)點。4、如何理解法的現(xiàn)象的本質(zhì)。法的現(xiàn)象的本質(zhì)具體表現(xiàn)為：規(guī)律性和意志性，共同性與階級性，正義性與利益性。法作為法權(quán)關(guān)系，是規(guī)律的反映，法律作為制度或規(guī)則，是意志的體現(xiàn)。法和法律既具有階級性，又具有共同性，是進行社會管理和階級統(tǒng)治的工具。應(yīng)然意義上的法與實然意義上的法律分別與正義、利益有不同的聯(lián)系。法的現(xiàn)象的功能法的現(xiàn)象功能的概念法的現(xiàn)象功能的含義法的現(xiàn)象功能是指由法的結(jié)構(gòu)所決定的，法產(chǎn)生作用的方向和能力。這一點區(qū)別于法的作用，即法對對象的實際影響。法的現(xiàn)象的功能取決于法的結(jié)構(gòu)，而法的作用是法的現(xiàn)象的功能的外化和現(xiàn)實化，既取決于法的結(jié)構(gòu)，也受制于法的作用對象。法的現(xiàn)象功能的特征1、法的現(xiàn)象的功能具有方向性：法律總能將社會活動導(dǎo)向一定方向，將多樣的社會行為納入一定秩序中。法的現(xiàn)象的功能決定于法律的意志內(nèi)容，意志的要求是有方向的。2、法的現(xiàn)象的功能具有穩(wěn)定性：一定的法律制度一經(jīng)形成，其發(fā)揮功能的方向、形式、過程都是穩(wěn)定不變的。→保證為社會提供穩(wěn)定秩序3、法的現(xiàn)象的功能具有普遍性和一般性：法律的影響是普遍的、一般的。法的現(xiàn)象功能的類型社會整合意義上的法律功能的分類從社會整合層面分析法律功能，可分為三類：解決沖突的功能、提供便利的功能、教育的功能。→保證排除社會的無序而達到社會的有序和穩(wěn)定。社會影響性質(zhì)意義上法律功能的分類從法律的社會影響興致層面分析法律功能，可分為兩類：實行階級統(tǒng)治和管理社會公共事務(wù)。實行階級統(tǒng)治的功能表現(xiàn)如下：1調(diào)整統(tǒng)治階級與敵對階級的關(guān)系2調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部關(guān)系3調(diào)整統(tǒng)治階級與同盟者之間的關(guān)系。兩種功能的關(guān)系：法律實行階級統(tǒng)治和管理社會公共事務(wù)的功能是兩種相互對應(yīng)，相互聯(lián)系的功能，任何社會的法律都有這兩種功能，但不同的歷史時期二者的地位不同。兩者也存在一定差別：實行階級統(tǒng)治和管理社會公共事務(wù)的直接作用對象和直接社會意義不同，相應(yīng)的法律制度在法律體系中的構(gòu)成也不同。其中管理社會公共事務(wù)的法律，更多包含社會生產(chǎn)、生活的規(guī)律性內(nèi)容和技術(shù)性規(guī)范，各國在這方面的法律借鑒和法律合作可能性更大。法的現(xiàn)象功能的狀態(tài)法律對行為的影響1、行為指引：通過對權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，提供人們社會生活的行為模式，引導(dǎo)人們作出或不作出一定行為。（包括授權(quán)性指引、義務(wù)性指引、禁止性指引）2、行為預(yù)測：人們可以根據(jù)法律規(guī)定預(yù)測社會活動中相互間的行為及法律后果，由此作出合理的選擇和安排。3、行為評價：人們可以根據(jù)法律準確的評價一種行為的性質(zhì)和意義。(法律規(guī)范本身評價是否合法，法律包含的價值標準評價是否公平正義)4、行為制裁：針對違法行為而對違法者施加不利的法律后果，如剝奪一定既有權(quán)利或追加一定義務(wù)。旨在恢復(fù)受損的社會關(guān)系，防止違法行為再發(fā)生。5、行為教育：通過規(guī)范要求與實踐活動教育人們接受一定行為模式，培養(yǎng)一定行為習(xí)慣。法律對社會關(guān)系的影響1、對社會關(guān)系調(diào)整，通過調(diào)整性規(guī)范表達的一定的社會關(guān)系模式，并通過法律活動將社會關(guān)系納入設(shè)定的關(guān)系模式中，實現(xiàn)對社會關(guān)系的調(diào)整，形成正常的社會秩序。2、對社會關(guān)系保護，通過保護性規(guī)范以追加責(zé)任、制裁違法的形式恢復(fù)正常的社會關(guān)系和社會秩序。【思考題】1、法的現(xiàn)象的功能有什么特征？如何理解這些特征既表現(xiàn)了法律調(diào)整的優(yōu)勢又表現(xiàn)了法律調(diào)整的局限？法的現(xiàn)象功能具有方向性、穩(wěn)定性、普遍性和一般性的特征。這些特征一方面表現(xiàn)了法律調(diào)整的優(yōu)勢，比如方向性所體現(xiàn)的人們的主觀能動作用，不同于其他自發(fā)性規(guī)則，穩(wěn)定性、普遍性和一般性特征對一種穩(wěn)定普遍的社會秩序的形成也是其他規(guī)則不能相比的。正是這些特征使得人們需要用法律來限制權(quán)力的濫用、保證普遍的自由、提供普遍穩(wěn)定的秩序。另一方面，這些特征決定了法的局限性，比如穩(wěn)定性與社會變動會發(fā)生矛盾，在具體的個案中法律功能的普遍性和一般性無法滿足個案公正的要求。3、如何理解法律的教育功能，它能否保證社會文化或價值的傳承？如果是，如何根據(jù)需要發(fā)揮或限制這一功能。任何法律都是一定社會價值觀、一定民族文化的制度化，因此法律能有效地在社會成員中傳播這種價值和文化，教育民眾，促進社會的凝聚力，進而維護或促進社會價值和文化的傳承或演變，維護或促進社會制度的傳承與改革。法律的教育功能具有意識形態(tài)活動的特征。4、如何有效發(fā)揮法律解決沖突的功能?發(fā)揮法律解決沖突的功能，首先立法活動要為法律解決沖突提供依據(jù)，完善立法體系，做到有法可依；其次司法活動通過解決糾紛和制裁違法犯罪活動的形式來解決沖突，既要依據(jù)實體法的相關(guān)沖突解決規(guī)范，也要嚴格依照程序法的法定程序從而實現(xiàn)定紛止爭的目的，保證社會活動順利進行。5、法律的功能是通過何種途徑表現(xiàn)出來的？法律的功能通過對人們行為的影響以及對社會關(guān)系的影響表現(xiàn)出來。其中對人們行為的影響具體表現(xiàn)在為行為指引、行為預(yù)測、行為評價、行為制裁、行為教育，對社會關(guān)系的影響則表現(xiàn)為對社會關(guān)系的調(diào)整和保護。法的現(xiàn)象的價值法的現(xiàn)象價值的概念價值的概念價值是反映客體滿足主體需要的一種特殊效用。1是一個關(guān)系性范疇，反映人與外界物的的關(guān)系，揭示人的實踐活動的動機和目的與客體間的特殊關(guān)系。2反映了主體與客體、主觀與客觀統(tǒng)一性的范疇。3反映主客體統(tǒng)一關(guān)系中主體選擇偏重的范疇。法的現(xiàn)象價值的涵義法的現(xiàn)象價值是指法和法律作為社會關(guān)系的調(diào)整器和規(guī)范社會主體行為的規(guī)則體系與社會主體的需要之間的特殊效用關(guān)系，是法和法律能滿足社會主體自由和秩序需要的性能和屬性，是法和法律對于主體社會生活的積極意義，體現(xiàn)了法和法律的工具特質(zhì)與主體對自由和秩序需要之間的統(tǒng)一。法的現(xiàn)象價值的基本特征：1、反映的是法和法律作為社會關(guān)系調(diào)整體系與統(tǒng)治階級的意志和利益之間的效用，是法和法律能夠滿足社會主體的自由和秩序需要的性能和屬性。2、法的現(xiàn)象價值的實質(zhì)是一定社會的個人與社會之間的關(guān)系。3、法和法律對個人與社會、自由與秩序關(guān)系問題的不同的解決方式?jīng)Q定了法的現(xiàn)象的基本價值選擇和價值取向。法的現(xiàn)象的價值評價法的現(xiàn)象價值評價的概念法的現(xiàn)象價值評價：社會主體對法的現(xiàn)象在調(diào)整個人與社會關(guān)系的過程中是否能夠以及在什么程度上滿足主體自由和秩序需要的主觀反映，是社會主體對法的現(xiàn)象的價值的主觀價值判斷。法的現(xiàn)象的價值評價與法的現(xiàn)象的價值的關(guān)系：兩者既有區(qū)別又緊密聯(lián)系，法的現(xiàn)象的價值是法的現(xiàn)象的價值評價的基礎(chǔ)和前提，法的現(xiàn)象的價值評價是法的現(xiàn)象的價值在主體意識中的反映，是主體對法的現(xiàn)象能否滿足其需要的主觀價值判斷，反映評價主體的法的價值觀和價值取向。法的現(xiàn)象價值評價的主體和對象法的現(xiàn)象評價的主體是一般意義的人，包括人類、國家和民族、一定的社會組織和個人。個人是法的現(xiàn)象價值評價的基本主體。法的現(xiàn)象評價的對象是一個民族一定歷史時期的全部法的現(xiàn)實，包括一定社會的法權(quán)關(guān)系模式、時代法的精神、法律調(diào)整的價值目標、法律制度的基本框架和主要內(nèi)容、一定社會的法律秩序等。關(guān)鍵是一定的法律秩序狀況。法的現(xiàn)象價值評價的標準法的現(xiàn)象價值評價標準是社會主體評價法的現(xiàn)象價值的基本尺度，是法的現(xiàn)象調(diào)整價值目標的自然延伸，集中體現(xiàn)了主體的法的價值觀念和價值選擇，是法的現(xiàn)象經(jīng)濟評價標準、政治評價標準、倫理評價標準的有機統(tǒng)一。法的現(xiàn)象的價值形態(tài)法的現(xiàn)象與利益利益對法的現(xiàn)象具有重要的決定作用，表現(xiàn)在：社會利益關(guān)系的分化決定了法的現(xiàn)象的產(chǎn)生，統(tǒng)治階級的根本利益決定了法的現(xiàn)象的存在和本質(zhì)，社會利益關(guān)系的結(jié)構(gòu)決定了法的現(xiàn)象的結(jié)構(gòu)，社會利益關(guān)系的發(fā)展，決定了法的現(xiàn)象的變化和發(fā)展。法的現(xiàn)象社會利益的調(diào)整表現(xiàn)在：1、確認、界定、分配各種利益；2、協(xié)調(diào)利益關(guān)系；3、保障和促進利益的實現(xiàn)；4、促進某種新生利益的形成和發(fā)展。法的現(xiàn)象與秩序法的現(xiàn)象作為一種對社會關(guān)系進行制度性安排和排除個人主觀任意性的理性制度在社會秩序的形成中具有重要價值，能夠通過法律調(diào)整社會關(guān)系功能的發(fā)揮和法律秩序的形成滿足社會主體的秩序需求：1、建立和維護統(tǒng)治階級秩序；2、建立和維護社會生產(chǎn)和交換秩序；3、建立和維護社會生活秩序；4、建立和維護國家政治秩序。法的現(xiàn)象與正義正義指由一定經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的社會正當性的理想和觀念，是社會制度正義和主體行為正義的有機的統(tǒng)一。制度正義指社會的經(jīng)濟、政治、社會結(jié)構(gòu)和制度本身具有正義性。兩個特征：一方面要與社會生產(chǎn)方式相適應(yīng)，另一方面要為絕大多數(shù)成員認同和信奉。三項基本原則：1、在經(jīng)濟政治和社會各領(lǐng)域為每個成員的自由發(fā)展和才能發(fā)揮提供公正平等的機會和手段。2、提供一套合理分配社會資源和利益的社會程序規(guī)范和程序制度，使社會資源和利益，社會主體的權(quán)利和義務(wù)得到公平的分配。3、具有一種合理的糾偏機制，當社會資源、利益的分配和社會主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的配置和分享出現(xiàn)明顯不均衡時，為社會主體提供有效的救濟和糾正機制，以維護社會的正義和公平。行為正義指主體行為具有正當性。兩個特征：一方面行為與社會經(jīng)濟、政治、法律結(jié)構(gòu)和制度的內(nèi)在價理念以及社會的一般道德觀念和法律觀念相一致，另一方面行為具有合法性。法律與正義的關(guān)系：一方面，正義是法律最重要的價值目標，是法律的最重要的倫理價值基礎(chǔ)；另一方面，法律是實現(xiàn)正義最重要的機制，通過對社會關(guān)系的調(diào)整和主體行為的安排以實現(xiàn)社會的正義理想和價值追求。法律具有如下正義價值：1、通過立法規(guī)定社會主體的權(quán)利義務(wù)，按照一定的原則對社會利益進行合理配置，使之制度化、法制化。2、公正的解決不同利益間的矛盾，實現(xiàn)不同利益間的動態(tài)平衡。3、為社會糾紛的解決提供一種公正的法律途徑和法律機制。程序公正與實體公正的關(guān)系：程序公正和實體公正是司法公正的一物兩面，忽視任何一方都是片面的。其中實體公正是司法公正的價值目標，程序公正是實體公正的實現(xiàn)機制。法的現(xiàn)象與自由自由對人的價值：1、自由是人的主體性的確證和體現(xiàn)，是人的自我意識的現(xiàn)實化，是人發(fā)揮主觀能動性的表現(xiàn)；2、自由是人的創(chuàng)造性得以充分發(fā)揮的重要條件，是人的潛在能力充分展現(xiàn)的主體精神條件。3、自由是人類發(fā)展的助動力。自由與法的現(xiàn)象的關(guān)系：自由是法的現(xiàn)象的重要價值內(nèi)容，法的現(xiàn)象是實現(xiàn)主體自由的主要社會機制和制度工具。表現(xiàn)在：1、法律確認自由的合法性，把自由法律化為權(quán)利，使之成為從事一切對別人沒有害處的活動的權(quán)利。為人民行為提供一個自由度2、法和法律為社會主體提供自由選擇自己行為的途徑。通過授權(quán)性規(guī)范提供多種合法性模式，用明確的語言規(guī)定預(yù)設(shè)條件下的行為模式和法律后果，增強可預(yù)測性，為主體選擇自己的行為提供法律條件和制度保障。3、法律是實現(xiàn)主體自由權(quán)利平等的制度基礎(chǔ)。法律要求任何人行使獨立選擇權(quán)的同時自覺承擔(dān)法律上的責(zé)任。為保障社會主體自由權(quán)利的平等性創(chuàng)造條件，奠定法律基礎(chǔ)。4、法律是對自由的保障。一方面明確設(shè)定自由的界限，另一方面能夠為自由排除人為的不正當?shù)恼系K。法的現(xiàn)象與效率法的現(xiàn)象的效率價值體現(xiàn)如下：1、確認和保護產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵人們?yōu)樾б娴哪康亩加?、使用或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。2、確認、保護、創(chuàng)造最有效的經(jīng)濟運行模式，使之容納更多生產(chǎn)力。3、承認和保護知識產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)。4、依法進行環(huán)境保護和資源保護，防止和懲罰破壞自然環(huán)境以及濫用有限資源的行為，確保經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展，追求和實現(xiàn)持久的發(fā)展效益。法的現(xiàn)象價值形態(tài)是一定社會個人與社會關(guān)系的法哲學(xué)表現(xiàn)，具體表現(xiàn)為法的現(xiàn)象與利益、秩序、正義、自由和效率等。一方面這些哲學(xué)價值范疇是法的現(xiàn)象調(diào)整社會關(guān)系、規(guī)范主體行為過程中追求的價值目標，價值理想，是法的現(xiàn)象應(yīng)當實現(xiàn)的價值。另一方面，法的現(xiàn)象對這些共同價值理想具有確認、協(xié)調(diào)、保障和實現(xiàn)的功能?！舅伎碱}】1、什么是法的現(xiàn)象的價值？什么是法的現(xiàn)象的價值評價?2、法的現(xiàn)象的價值評價的對象和標準是什么？3、如何理解法的現(xiàn)象中自由與秩序直接的關(guān)系？4、如何理解法的現(xiàn)象價值中的公平與效率之間的關(guān)系？5、試述法與利益之間的關(guān)系。第二編法的現(xiàn)象的歷史邏輯法的現(xiàn)象的起源第一節(jié)原始公社調(diào)整系統(tǒng)的性質(zhì)與特征原始公社的組織形式原始公社調(diào)整系統(tǒng)的性質(zhì)與特征原始公社的社會調(diào)整系統(tǒng)只是一種習(xí)俗。具有以下特征：1、經(jīng)歷了由個別調(diào)整到規(guī)范調(diào)整的發(fā)展過程。2、是一種習(xí)慣調(diào)整。3、這種習(xí)慣調(diào)整與共同的道德觀念和宗教信仰分不開。第二節(jié)法的現(xiàn)象起源的一般規(guī)律法的現(xiàn)象起源的過程法的現(xiàn)象起源的一般規(guī)律1、由社會生產(chǎn)力決定的規(guī)律。2、法的形成受到宗教、道德的影響。3、從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展規(guī)律。原始公社習(xí)慣與法律的主要區(qū)別1、反映的意志不同：法律反映統(tǒng)治階級的意志，具有階級性；原始公社習(xí)慣是氏族或部落全體成員的共同意志，沒有階級性。2、產(chǎn)生方式不同：法律由國家制定或認可；后者是在氏族或部落全體成員在共同勞動和共同生活中自然形成的。3、強制手段不同：法律依靠國家強制力保障實施，后者的強制源于社會輿論和首領(lǐng)的威信。4、適用的范圍不同：法律的適用范圍及于國家主權(quán)管轄的全部領(lǐng)域。后者適用范圍是同一氏族，以血緣關(guān)系為標準。5、依存的經(jīng)濟基礎(chǔ)不同：法律產(chǎn)生于私有制經(jīng)濟基礎(chǔ)之上，后者產(chǎn)生于原始公有制基礎(chǔ)之上。法的現(xiàn)象起源的多樣性法的現(xiàn)象起源的雅典形式?jīng)]有外來或內(nèi)部暴力的干涉，從氏族社會中直接產(chǎn)生民主共和國。法的現(xiàn)象起源的第一種典型形式：社會內(nèi)部階級對立中特別是平民和貴族的斗爭中產(chǎn)生的。法的現(xiàn)象起源的羅馬形式法的現(xiàn)象起源的第二種典型形式：通過氏族外的平民和舊氏族貴族之間的斗爭，導(dǎo)致兩種社會勢力以習(xí)慣法為基礎(chǔ)而共同制定成文法。法的現(xiàn)象起源的德意志形式法的現(xiàn)象起源的第三種典型形式：部分地改造舊的氏族機關(guān)，部分地設(shè)置新的機關(guān)，最后以真正的國家機關(guān)來取代氏族而建立，同時也是作為征服外國廣大領(lǐng)土的直接結(jié)果而產(chǎn)生的?！舅伎碱}】1、怎樣理解原始公社的調(diào)整系統(tǒng)是習(xí)慣而不是法律？2、原始公社調(diào)整系統(tǒng)有哪些特征？3、法的現(xiàn)象起源有哪些規(guī)律?4、試述法的現(xiàn)象起源的過程。法的現(xiàn)象是生產(chǎn)力發(fā)展的結(jié)果。原始社會經(jīng)歷了三次社會分工，即農(nóng)業(yè)和畜牧業(yè)的分工、手工業(yè)與農(nóng)業(yè)的分工、商業(yè)的出現(xiàn)。分別促進了社會交換、私有制、階級的產(chǎn)生。此時，以共同利益為基礎(chǔ)的氏族制度就不可能存在，對立階級的利益沖突不能靠原始公社調(diào)整系統(tǒng)來解決，需要一個凌駕于社會之上的力量把這種階級沖突控制在秩序的范圍內(nèi)，產(chǎn)生了以國家強制確定社會成員的權(quán)利和義務(wù)及其界限，從而使積極斗爭得到緩和。國家和法律就不可避免的產(chǎn)生了。5、原始公社調(diào)整系統(tǒng)與法律有什么不同？6、法的現(xiàn)象起源有哪些形式？法的現(xiàn)象發(fā)展的歷史類型第一節(jié)法的現(xiàn)象歷史類型的概念馬克思主義經(jīng)典作家的基本看法劃分法的現(xiàn)象歷史類型的依據(jù)不同時期的馬克思對法的現(xiàn)象歷史演進模式的闡發(fā)具有特定意味?！逗诟駹栒軐W(xué)批判》揭示了文明社會法的現(xiàn)象的演變的政治特征及其意義?！兜乱庵疽庾R形態(tài)》以社會基本矛盾為主導(dǎo)線索的法的現(xiàn)象歷史變遷的基本模式。《資本論》從社會人類學(xué)的高度，概括了文明社會法的現(xiàn)象的演化規(guī)律，把法權(quán)關(guān)系同社會主體的價值地位內(nèi)在聯(lián)系起來考察。法的現(xiàn)象發(fā)展的歷史類型：人們依據(jù)社會法的現(xiàn)象所賴以建立的社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及在其基礎(chǔ)上所形成的人與人之間關(guān)系的特有模式，而對法律發(fā)展過程中的歷史階段所作的一種基本劃分。迄今為止法的現(xiàn)象的歷史類型可以劃分為：1、人對人的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法律類型（與自然經(jīng)濟相適應(yīng)）；2、人對物的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法律類型（與私有制為基礎(chǔ)的商品經(jīng)濟形態(tài)相適應(yīng)）；3、以人的自由發(fā)展為基礎(chǔ)的法律類型（建立在現(xiàn)代社會主義市場經(jīng)濟基礎(chǔ)上）第二節(jié)以人對人的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法律類型前資本主義社會法律類型的社會基礎(chǔ)該類型的社會基礎(chǔ)特點如下：1、經(jīng)濟上以農(nóng)業(yè)自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)；2、政治上以君主專制統(tǒng)治為表征；3、社會結(jié)構(gòu)方面，以占有土地的多少和血緣家庭關(guān)系為基礎(chǔ)的人身依附和等級特權(quán)的社會。前資本主義社會法律類型的基本特征1、身份法2、等級特權(quán)法3、義務(wù)本位和權(quán)力本位的法4、法律在社會調(diào)整體系中地位較低5、法律形式化程度低，法律還沒有與其他社會調(diào)整體系相分離，呈現(xiàn)出“混合法”的特質(zhì)第三節(jié)以人對物的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法律類型以人對物的依賴性為基礎(chǔ)的法律類型之社會機制該法律類型的經(jīng)濟基礎(chǔ)是高度發(fā)達的商品經(jīng)濟，其法權(quán)關(guān)系表現(xiàn)如下：1、商品交換的實質(zhì)是商品所有者自身的交換，即勞動的交換，是商品所有者間共同一致的意志關(guān)系，這種意志表示一致的行為通過契約實現(xiàn)。2、資本主義的私有制是資本主義商品經(jīng)濟得以存在和迅速發(fā)展的第一個前提，是資本主義一切社會制度的基礎(chǔ)。3、商品交換是平等主體之間合理的經(jīng)濟運作行為。4、作為意志關(guān)系的一種特殊表現(xiàn)形式，商品交換是一種蘊含著交換主體的自由和權(quán)利要求的意志關(guān)系。5、對個人利益的最大化追求是商品經(jīng)濟的內(nèi)在動力，承認個人利益追求的正當性、合法性和神圣性是基于資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系的必然選擇。以人對物的依賴性為基礎(chǔ)的法律類型之特征以人對物的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法的類型，是資本主義社會的法的類型，它以資本主義商品經(jīng)濟和近代政治國家與市民社會的分離和二元對立為社會基礎(chǔ)，形成以下特點1、公開宣傳財產(chǎn)私有神圣不可侵犯；2維護契約自由；3確認和維護“法律面前人人平等”的原則；4實行民主的政治制度和法治；5法的形式化水平較高。（思考題3、如何理解資本主義法時以人對物的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的法，它有哪些特點？）以人的自由發(fā)展為基礎(chǔ)的法律類型以人的自由個性為基礎(chǔ)的法律類型之社會機制新型法律的本質(zhì)以人的自由發(fā)展為基礎(chǔ)的法的類型，是社會主義社會的法的類型，它以生產(chǎn)資料公有制為基礎(chǔ)的社會主義經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和社會主義民主政治為基礎(chǔ)，同時體現(xiàn)社會主義市場經(jīng)濟的基本要求。社會主義法是工人階級和廣大人民根本利益和共同意志的體現(xiàn)，體現(xiàn)了法的內(nèi)容和形式的統(tǒng)一，階級性和人民性的統(tǒng)一，國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一，公民權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一，國家強制力保證和人民自覺遵守的統(tǒng)一，法律的不斷完善和自行消亡的統(tǒng)一。（4如何理解社會主義法的本質(zhì)和特征）【思考題】1、劃分法的現(xiàn)象的歷史類型的標準是什么，為什么？法的現(xiàn)象的歷史類型的劃分標準是社會法的現(xiàn)象所賴以建立的社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及在此基礎(chǔ)上形成的人與人之間關(guān)系的特有模式。2、什么是身份法，如何理解身份法的社會基礎(chǔ)和法律特征？身份法就是確定一個人出生時的身份地位，并以此來確立他的在法律上的權(quán)利和義務(wù)。在人與人的依賴關(guān)系為基礎(chǔ)的社會中，社會生產(chǎn)力水平較低，血緣親屬關(guān)系在社會關(guān)系中占重要地位，這是身份證產(chǎn)生的社會基礎(chǔ)。法的現(xiàn)象發(fā)展的繼承性第一節(jié)法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的界定概述法的現(xiàn)象的歷史發(fā)展的繼承性，具有兩方面的涵義，一是指具有時間先后關(guān)系的新法對舊法的辯證否定過程，是新法在否定舊法積極本質(zhì)的前提下，有選擇地批判吸收其合理因素的過程；二是指同時并的兩種法律文化之間的相互學(xué)習(xí)、借鑒和繼受對方的優(yōu)秀的或合理的法律因素的過程。法的現(xiàn)象歷史繼承性的規(guī)定性法的現(xiàn)象發(fā)展的繼承性體現(xiàn)的是法定現(xiàn)象的歷史發(fā)展過程中的連續(xù)性屬性，它具有四方面的概念性規(guī)定：第一、它是指具有時間先后關(guān)系的新法對舊法的辯證否定過程；第二、它反映了法的發(fā)展的客觀屬性與人的主觀選擇的統(tǒng)一；第三，它是那些能為繼承的要素實現(xiàn)其價值功能轉(zhuǎn)換的過程；第四，它也包括一個民族對另一個民族已經(jīng)解體的法律文化傳統(tǒng)中法律積極因素的繼承，還包括同時并存兩種異域法律文化之間的相互借鑒、吸收各自法律文化中的合理因素和積極因素的內(nèi)涵。第二節(jié)法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的內(nèi)容和方式法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的內(nèi)容法的現(xiàn)象繼承的內(nèi)容包括法的精神和內(nèi)容方面和法的形式方面的內(nèi)容能被繼承。在法的精神和內(nèi)容方面，主要有：1、以同一種社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的社會在法的精神和原則以及具體制度方面的一致性可以繼承；2、具有不同生產(chǎn)方式和政治體制的國家法律中體現(xiàn)了管理國家、實行社會控制和調(diào)整社會關(guān)系一般規(guī)律的內(nèi)容可借鑒和吸收；3、執(zhí)行公共事務(wù)職能的法律可以為任何國家所吸收、繼承。在法的現(xiàn)象的形式方面，各種法律的概念、范疇、術(shù)語可以被繼承，法律運用技術(shù)也可以被繼承。法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的方式1、宣布廢除舊法，同時對舊法的某些原則、規(guī)范和制度加以接納。（暴力革命）2、對舊的法律體系不全部予以廢除，而是剔除那些與新的社會生活條件和統(tǒng)治階級利益格格不入或不相協(xié)調(diào)的那部分舊法。（改良方式）3、通過研究世界各地法律文化傳統(tǒng)而自覺吸收文明各國法律文化中的優(yōu)秀精華。（最主要的方式）第三節(jié)法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的依據(jù)法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的哲學(xué)根據(jù)辯證唯物主義的辯證否定觀。法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的社會依據(jù)社會發(fā)展的連續(xù)性，即社會生活條件以及由它所決定的社會整體系統(tǒng)發(fā)展的延續(xù)性和繼承性。法律發(fā)展的相對獨立性問題法的現(xiàn)象的相對獨立性，即法的現(xiàn)象發(fā)展有其獨特的相對獨立的發(fā)展道路和客觀發(fā)展規(guī)律?！舅伎碱}】1、試述法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的概念規(guī)定性。2、法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性有哪些內(nèi)容。3、法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的方式。4、怎樣認識法的現(xiàn)象發(fā)展繼承性的依據(jù)。法系的一般分析第一節(jié)法系與法律文明文明與法律文明法律文明與文明的聯(lián)系：文明指人類的進步狀態(tài)，與野蠻相對，它是人類物質(zhì)生活、社會生活發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。法與法律是文明時代的產(chǎn)物，同時也是文明時代的標志。法律文明是人類社會文明的重要組成部分，其發(fā)展與整個社會的文明起源于發(fā)展緊密聯(lián)系同時法律文明也是一個相對獨立的系統(tǒng)，具有自身的發(fā)展邏輯，法律文明的發(fā)展是一個不斷趨向更高階段的過程。（思考題1）法律文明的類型與法系的劃分法律文明劃分為東方法律文明和西方法律文明兩種。其中東方文明包括中華法系、印度法系和伊斯蘭法系；西方文明包括民法法系和普通法法系。東方文明與西方文明的不同：東方法律文明是自然經(jīng)濟的產(chǎn)物，法在社會生活中沒有獨立的地位，依附于政治權(quán)力，與道德和宗教沒有完全分離。西方法律文明則適應(yīng)了商品經(jīng)濟的要求，作為社會關(guān)系的主要調(diào)節(jié)器，具有相對獨立性，具有限制國家權(quán)力、保護個人權(quán)利的內(nèi)在傾向。兩類文明各種包括不同的法系。（思考題2）第二節(jié)西方兩大法系民法法系的形成與發(fā)展民法法系又稱羅馬法法系、大陸法系、法典法系、羅馬-日耳曼法系。是以羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的歷史最長、分布最廣、影響最大的法系。普通法法系普通法系又稱英美法系，以英國中世紀以來的法律為基礎(chǔ)與以羅馬法為基礎(chǔ)的民法法系相對比的法律制度。兩大法系基本特征比較（思考題3）1、法律淵源方面：民法法系國家，制定法為主要甚至是唯一的淵源；普通法法系國家，法律淵源主要包括判例法和制定法，其中判例法是最重要的法律淵源。2、法律分類方面：在民法法系國家，法律被分為公法和私法；在普通法法系國家，則無公法與私法之分，而有普通法與衡平法之分、實體法與程序法之分。民法法系國家的立法活動受系統(tǒng)法學(xué)思維指導(dǎo)，其法律體系具有嚴密結(jié)構(gòu)；普通法法學(xué)國家的法律是在司法實踐中發(fā)展起來的，沒有系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)。3、法典化方面：民法法系傳統(tǒng)上實行法典化，普通法法系傳統(tǒng)上不實行法典化，但二戰(zhàn)后，民法法系開始廣泛采取單行法律和法規(guī)的方法，使立法活動更具靈活性，而普通法法系開始進行一些法律編纂。4、法律術(shù)語上的差異：英國法的概念術(shù)語由法官在實踐中獨創(chuàng)，在民法法系和其它法系中難以找到精確的對應(yīng)詞語，如侵害、財物委托、信托、禁止翻供、約因。5、法律推理方面的差異：民法法系遵循從抽象、一般到具體個別的演繹推理，簡明扼要；普通法法系則依據(jù)遵循先例原則，包含歸納推理和演繹推理兩個步驟。且在判決書中，法官們對同一案件的不同意見都能得到反映。6、訴訟程序上的差異：民法法系傾向職權(quán)主義，法官起積極作用；普通法法系傾向當事人主義，控辯雙方進行對抗式辯論，法官采取消極中立立場。7、法律發(fā)展方式的差異：民法法系中，法官只有適用立法機構(gòu)版本法律的義務(wù)而沒有創(chuàng)制法律的權(quán)力；普通法法系中，理論上法官不享有創(chuàng)制法律的權(quán)力，只能宣示或發(fā)現(xiàn)寓于先例中的法律，但實際上法官在法律創(chuàng)制和發(fā)展中有重要作用，如沒有先例時創(chuàng)造先例，有先例時通過區(qū)別技術(shù)進行擴大或限制解釋，發(fā)展先例中的規(guī)則。第三節(jié)東方法律文明中國法律文明中國古代法的特點（思考題4）：1、以刑為主，諸法合體。2、禮法結(jié)合，倫理主義。3、專制主義、皇權(quán)至上。印度法古印度法是一種宗教法，無論在婆羅門教還是佛教占統(tǒng)治地位的時期，古印度的宗教法和世俗法都合而為一。古印度法以種姓制度為基礎(chǔ)，這也是其古代法律制度的精髓。古印度法把人分成不同的種姓，切不同種姓集團在法律上不平等。（思考題4）伊斯蘭法伊斯蘭法指以《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)為基礎(chǔ)、在內(nèi)容和形式上與伊斯蘭教義和教規(guī)有密切聯(lián)系的宗教法規(guī)范的總稱。伊斯蘭法的法律淵源主要有：1、《古蘭經(jīng)》：是最根本的淵源，確立了伊斯蘭法的基本原則和精神，規(guī)定其基本制度。2、圣訓(xùn)：廣義上指伊斯蘭教權(quán)威人士根據(jù)真正意圖而發(fā)表的言論，狹義上指先知穆罕默德的言論、行為和習(xí)慣。3、公義：穆罕穆德的直傳弟子或權(quán)威法學(xué)家對某些疑難法律問題所發(fā)表的一致意見。4、類比：比照《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)的規(guī)則處理類似的情況和問題。類比要以《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)中的明確規(guī)定為依據(jù)，沒有直接依據(jù)時，待決問題應(yīng)與前者規(guī)定的情況具有共同的根由，類比結(jié)果不能違反之。伊斯蘭法法系的形成與演變：伊斯蘭法是一種宗教法，產(chǎn)生于公元7世紀，穆罕默德將原有部落的習(xí)慣和流行的外族法律經(jīng)過選擇和改造，將一部分內(nèi)容予以吸收，連同基于宗教理想所設(shè)計的方案納入到《古蘭經(jīng)》中，標志了伊斯蘭法的產(chǎn)生。伊斯蘭法開始只通行于阿拉伯國家，后來蒙古人軍事上擊敗了阿拉伯人，宗教上卻皈依了伊斯蘭教，以伊斯蘭法為基礎(chǔ)形成了伊斯蘭法系。19世紀，伊斯蘭奧斯曼帝國未能抵御西方列強的侵虐，對伊斯蘭法進行了改革。一戰(zhàn)后，奧斯曼帝國解體為眾多伊斯蘭國家，其中很多國家制度向民法法系和普通法法系轉(zhuǎn)變，少數(shù)的仍保持著傳統(tǒng)的伊斯蘭法，因而使伊斯蘭法系成為一種活中有死死中有活的法系。（思考題7）法系與法律文化法律文化的概念法律文化是一個國家或民族的法的精神內(nèi)核，是在一定歷史時期積淀下來的支配法律實踐活動的群體性法律價值觀以及這種價值觀被社會化的過程或方法。法律文化由兩部分組成：一是法律價值觀念，即“法統(tǒng)”；二是這些價值觀念被社會化的過程和方式，即“法體”法律文化的特征：1、法律文化的核心是法律價值觀以及這種價值觀被社會化的過程和方法。2、產(chǎn)生并體現(xiàn)在一個國家或民族的法律實踐活動中，支配著法律的運行過程與法律的變遷。3、法律文化具有群體性。4、一個國家或民族的法律文化通常是一定歷史時期的積淀，具有相對穩(wěn)定性，表現(xiàn)為源遠流長的法律傳統(tǒng)。當代中國存在著四種法律文化：占主體地位的權(quán)威性法律文化（即社會主義法律文化）；自古以來的傳統(tǒng)法律文化；來自西方的法律文化；來著前蘇聯(lián)的法律文化。法律文化的意義：每個國家的法律文化對其法制的發(fā)展都其中不可忽視的重要作用。中國傳統(tǒng)法律文化具有鮮明的特點，對中國法制現(xiàn)代化既有積極也有消極作用。中國法治現(xiàn)代化要解決的重要問題就是實現(xiàn)法律文化的現(xiàn)代化。法律文化的分類與法系1、以法律文化的權(quán)利觀和義務(wù)觀為標準，分為義務(wù)本位模式和權(quán)利本位模式。2、以法律文化在法律價值觀上的差別為依據(jù)，分為個體型法律文化與社會型法律文化。3、以產(chǎn)生、實現(xiàn)法律規(guī)范的基本程序和方式為標準，分為成文法型、判例法型和混合法型。第三編法律調(diào)整法律調(diào)整的一般分析第一節(jié)法律調(diào)整的概念法律調(diào)整的含義和特征法律調(diào)整指國家為了維護某種社會制度，為了維護和發(fā)展某些利益，自覺運用一系列法律手段，對社會關(guān)系施加的規(guī)范性、組織性作用的活動和過程。法律調(diào)整的特征：1、調(diào)整的主體是國家；2、法律調(diào)整具有規(guī)范性特點；3法律調(diào)整有特殊的機制和方式。法律調(diào)整的對象利益：主客體的一種關(guān)系，表示主體的存在和發(fā)展的要求在與客體的結(jié)合中得到肯定，或者說客體以自己的屬性滿足了主體的需要，肯定主體的存在和發(fā)展。利益的構(gòu)成要素：主體；主體的需要；主體需要所指向的對象；主體行為。利益的表現(xiàn)形式，利益存在與社會之中，總以社會關(guān)系的形式表現(xiàn)出來，具有社會意義：1、作為主體的人，本質(zhì)是一切社會關(guān)系的總和。2、主體的需要，是社會關(guān)系的產(chǎn)物。3、人的需要所指向的資源處于社會關(guān)系之中，具有社會關(guān)系的屬性。4、人的行為，即以一定形式表現(xiàn)的取得資源的活動，其過程是在社會環(huán)境中進行，其方式受到社會現(xiàn)有條件制約。理解法律調(diào)整的對象是把握法律調(diào)整機制的前提。法律的調(diào)整對象具有層次性，首先，人們運用法律是為了調(diào)整利益關(guān)系；其次，利益關(guān)系存在于社會關(guān)系之中，社會關(guān)系是利益關(guān)系的存在方式；再次，社會關(guān)系是以人的行為為紐帶的，沒有人的行為，也就不會有實際的社會關(guān)系。因此，法律只有通過調(diào)整人們的意志行為來調(diào)整社會關(guān)系，進而調(diào)整人們的利益關(guān)系。（思考題1）第二節(jié)法律調(diào)整的機制法律對利益的模式化1、將利益主體確認為權(quán)利主體：權(quán)利主體的能力分為1、享有權(quán)利和程度義務(wù)的能力，即權(quán)利能力2獨立的實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的能力，即行為能力。2、將主體的需要和獲得資源的行為確認為法律上的權(quán)利義務(wù)。權(quán)利包括：請求權(quán)（要求別人執(zhí)行或遵守法律義務(wù)的可能性）、作出肯定行為的權(quán)利（權(quán)利人自己作出法律上有意義的積極行為的可能性）、要求（即義務(wù)人違背法律義務(wù)時，權(quán)利人要求國家機關(guān)采取強制行動的可能性）義務(wù)包括：為積極行為的義務(wù)、為消極行為的義務(wù)、容忍國家實施強制措施的義務(wù)。3、將滿足主體需要的資源確認為法律關(guān)系的客體法律調(diào)整的能量法律能力就是國家的力量，是國家的強制力。其構(gòu)成要素如下：1、用于法律活動的具有一定素質(zhì)的軍人、警察、法官、檢察官、行政官等人員的數(shù)量。2、國家投入法律活動的物質(zhì)財富。3、用于法律活動的人力資源和物質(zhì)資源的結(jié)合狀況。4、法律的價值觀。凝聚人力資源。法律調(diào)整的機制在于：法律規(guī)范將社會中的實際利益關(guān)系模式化，為人們實現(xiàn)利益提供了有效的方式，表達了對不法行為的制裁措施；法律能量這種影響控制人的行為的物質(zhì)力量，保正法律規(guī)范的實在性；守法能夠有效實現(xiàn)利益，違法即受到懲罰。此外，法律機制調(diào)整包含四個階段：法律規(guī)范—法律事實—法律關(guān)系—權(quán)利義務(wù)行為，以及一個機動階段—法律的適用。（為什么法律能調(diào)整社會關(guān)系？）第三節(jié)法律調(diào)整的方式、方法與類型法律調(diào)整的方式-法律對社會關(guān)系施加影響的途徑1、允許：賦予人們自己作出某些積極行為的權(quán)利；2、積極義務(wù)：要求人們作出某種行為，使之承擔(dān)作出某種積極行為的義務(wù)。3、禁止：要求人們不為一定行為的義務(wù)。這三種調(diào)整方式的不同組合構(gòu)成不同形式的法律關(guān)系，是主體利益以不同方式得到實現(xiàn)。法律調(diào)整的方法-法律對社會關(guān)系施加影響的手段1、集中的方法：行為方式完全由法律規(guī)定，提供單一行為模式；2、相對集中的方法：提供數(shù)個可供選擇的行為方案，授權(quán)主體根據(jù)實際情況的要求選擇；3、非集中的方法：任意性的調(diào)整方法，法律授權(quán)主體在不違背禁令的前提下，自行確定行為方式，不作選擇時，法律提供的行為模式才被適用。法律調(diào)整的類型-一定的調(diào)整方式和方法的結(jié)合1、一般允許型：凡法律所不禁止的即為許可。2、一般禁止性：凡法律未許可的即為禁止?！舅伎碱}】2、對于一種社會關(guān)系的調(diào)整，是否選擇法律調(diào)整應(yīng)當考慮什么因素?法律不可能調(diào)整一切社會關(guān)系，對與一種社會關(guān)系的調(diào)整是否選擇法律調(diào)整要考慮兩方面問題，一是調(diào)整的可能性，二是調(diào)整的必要性。具體來講有三點要注意：1、法律調(diào)整的是具體的社會關(guān)系；2、法律調(diào)整的是意志社會關(guān)系，即通過人的意志行為產(chǎn)生或變化的社會關(guān)系；3、某種社會關(guān)系的重要程度，包含重要的政治經(jīng)濟利益才會納入法律調(diào)整的范圍。3、法律是如何對利益關(guān)系進行模式化的？法律調(diào)整通過對利益構(gòu)成要素的模式化，使之得到法律的表達形式。首先將社會關(guān)系的形式擬制為法律關(guān)系的形式，即將利益的主體擬制為法律上的主體、將人們的利益要求和實現(xiàn)利益的行為擬制為法律上的權(quán)利和義務(wù)、將人們需要的資源擬制為法律關(guān)系的客體，并以特有的國家強制力保證這種模式得以實現(xiàn)，通過法律規(guī)范、法律事實、法律關(guān)系、權(quán)利義務(wù)行為的法律活動過程實現(xiàn)對利益關(guān)系的調(diào)整。4、如何理解法律調(diào)整的方式、方法和類型？權(quán)利、權(quán)力與法律調(diào)整第一節(jié)權(quán)利和權(quán)力的概念權(quán)利的概念權(quán)利：規(guī)定或隱含著法律規(guī)范中，主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種關(guān)系。義務(wù)：設(shè)定或隱含著法律規(guī)范中，主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種關(guān)系。權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系（思考題2）1、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系：權(quán)利和義務(wù)相互關(guān)聯(lián)，對立統(tǒng)一。一方面是法的現(xiàn)象中相分離、相排斥的對立面，另一方面互相依存、互相貫通。即一方的發(fā)展以另一方的存在發(fā)展為前提，兩者相互滲透、相互包含，在一定條件下相互轉(zhuǎn)化。2、功能上的互補關(guān)系：法律以權(quán)力和義務(wù)雙向機制引導(dǎo)人們的行為，其中權(quán)利以正向利益引導(dǎo)人們行為，表征利益，具有激勵機制；義務(wù)以負向引導(dǎo)人們的行為，表征負擔(dān)，具有約束和強制機制。此外，權(quán)利提供不確定的指引，有助于實現(xiàn)自由；義務(wù)提供確定的指引，有助于建立秩序。3、價值意義上的主次關(guān)系：不同歷史時期二者主次關(guān)系不同。現(xiàn)代法律是權(quán)利本位：1、社會成員都是權(quán)利主體，不被歧視；2權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，設(shè)定義務(wù)為了保障權(quán)利的實現(xiàn)；3、法律沒有明確禁止或強制時，作出權(quán)利推定；4權(quán)利主體行使權(quán)利過程中，只受法律規(guī)定的限制。權(quán)利和義務(wù)時法律調(diào)整的核心內(nèi)容：1、權(quán)利和義務(wù)時法律規(guī)范與法律關(guān)系的基本內(nèi)容；2、權(quán)利和義務(wù)貫穿于法律現(xiàn)象邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)，是法律行為-法律程序、法律責(zé)任-法律救濟邏輯的起點。3、權(quán)利和義務(wù)不僅貫通法律運行和操作的整個過程，且全面表現(xiàn)和實現(xiàn)法律的價值。權(quán)力的概念特指國家權(quán)力，即國家及其工作人員憑借和利用對資源的控制，以使公民、法人或其他組織服從其意志的一種特殊力量或影響力。權(quán)力的特征：1、是和職位、組織結(jié)構(gòu)結(jié)合而形成的相對穩(wěn)定的社會意志，代表一定階級及其成員對社會的控制力；2、通過表明平等的社會機制建立起來的不平等的命令與服從關(guān)系；3、實質(zhì)是一種價值控制和資源控制；4、具備權(quán)力主體、對象、目的、手段、結(jié)果這五要素才構(gòu)成完整的權(quán)權(quán)力。權(quán)利與權(quán)力的區(qū)別1、行使主體不同：權(quán)利的行使主體是一般平等主體，公民、法人和其他組織；權(quán)力的行使主體是特殊主體，被授權(quán)的國家機關(guān)及其工作人員。2、法律要求不同：法律允許權(quán)利放棄和轉(zhuǎn)讓，特殊除外，行使權(quán)利不意味著必須承擔(dān)責(zé)任；權(quán)力必須依法行使不得轉(zhuǎn)讓或放棄，行使權(quán)力意味著承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。3、運行方式不同：權(quán)利的運行是自覺、自愿的，主體在自身受侵犯時不得對相對方使用強制力，只能請求國家強制力保護；權(quán)力的運行始終與強制力為伴，具有直接強制力。4、表現(xiàn)形式不同：有某某自由，有某某利益，與義務(wù)相對；有某某職權(quán)，有某某權(quán)限，與責(zé)任相對。5、推定規(guī)則不同：法無明文規(guī)定即自由；法無明文規(guī)定則禁止。6、社會功能不同：權(quán)利的功能是維護權(quán)利主體的自由和利益，體現(xiàn)個人或法人等主體利益；權(quán)力的功能保護有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序，體現(xiàn)國家、社會公共利益。第二節(jié)作為法律調(diào)整重心的權(quán)利與權(quán)力權(quán)利—權(quán)力關(guān)系是法律調(diào)整對象的重心（思考題3）1、從整體宏觀上看，法律調(diào)整社會生活主要通過權(quán)利與權(quán)力來進行。權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系反映市民社會與政治國家間的關(guān)系，由公法調(diào)整，是法學(xué)上最主要的關(guān)系。2、從權(quán)利運行來看，權(quán)利-權(quán)力關(guān)系比權(quán)利-義務(wù)關(guān)系更具有根本性。權(quán)利-義務(wù)的關(guān)系受到權(quán)利-權(quán)力關(guān)系的制約，在權(quán)利確認、實現(xiàn)和保障的各個環(huán)節(jié)，后者決定前者。權(quán)利與權(quán)力的相互依存關(guān)系1、從權(quán)利與權(quán)力的產(chǎn)生或形成看，兩者互為前提和基礎(chǔ)。權(quán)利的確認是通過國家權(quán)力斗爭形成的，權(quán)力是法定權(quán)利的前提；從某屆政府或政府官員的權(quán)力來講，是因為公民權(quán)利（如選舉權(quán)）而產(chǎn)生的。2、從權(quán)利與權(quán)力的存在形態(tài)來看，兩者相互滲透。3、從權(quán)利與權(quán)力的實現(xiàn)過程來看，兩者相互轉(zhuǎn)化。權(quán)利的規(guī)定意味著權(quán)力的設(shè)定（如申請復(fù)議權(quán)與復(fù)議的職權(quán)與職責(zé)）；權(quán)力的設(shè)定意味著權(quán)利的規(guī)定或派生新的權(quán)利（如行政許可權(quán)和申請行政許可權(quán)）。權(quán)力對權(quán)利的作用1、權(quán)力對權(quán)利行使不予干涉；2、權(quán)力對權(quán)利的行使進行非強制性的影響；3、權(quán)力對權(quán)利行使進行許可；4、權(quán)力對權(quán)利的形式予以救濟；5、權(quán)力對權(quán)利進行限制、剝奪或課以義務(wù)。權(quán)利與權(quán)力的沖突關(guān)系第三節(jié)法律調(diào)整與權(quán)力保障權(quán)利立法（思考題4）法律對權(quán)利的保障首先通過立法來確認權(quán)利，具體包括一下情形：1、確認人民生活和生產(chǎn)中的習(xí)慣權(quán)利；2、確認人們生活和生產(chǎn)中的應(yīng)有權(quán)利；3、確認因社會經(jīng)濟、科技和文化的發(fā)展帶來的新生權(quán)利；4、使法定權(quán)利具體化，對其中派生出的具體權(quán)利進行確認。法律對權(quán)利的分類調(diào)整1、根據(jù)權(quán)利所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的重要程度分為基本權(quán)利與普通權(quán)利。2、根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對人們的效力范圍分為一般權(quán)利（對世權(quán)利）與特殊權(quán)利（相對權(quán)利）。3、根據(jù)權(quán)利之間的因果關(guān)系分為第一性權(quán)利和第二性權(quán)利。第一性權(quán)利是法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體依法通過積極活動創(chuàng)立的權(quán)利；第二性權(quán)利是原有權(quán)利受到侵害時產(chǎn)生的權(quán)利。4、根據(jù)權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式分為行動權(quán)利（消極義務(wù)的設(shè)定）與接受權(quán)利（積極義務(wù)的設(shè)定）。權(quán)利保障的方式（思考題5）1、私法保障與公法保障2、行政保障與司法保障3、權(quán)利規(guī)定與權(quán)力推定：權(quán)利規(guī)定指從既有權(quán)利處罰，對應(yīng)有權(quán)利所進行的確認和認可。權(quán)利推定包括立法上確認法定權(quán)利歸屬與效力以及法律適用通過法律解釋確認應(yīng)有權(quán)利的法律地位。具體有依權(quán)利規(guī)定推定權(quán)利，依權(quán)力與職責(zé)規(guī)定推定權(quán)利，依義務(wù)規(guī)定推定權(quán)利，依法律原則推定權(quán)利，依習(xí)慣權(quán)利推定權(quán)利。4、國內(nèi)法保障與國際法保障法律調(diào)整與權(quán)力控制權(quán)力運行的一般規(guī)律法律與權(quán)力分工法律與權(quán)力制約【思考題】6、試述權(quán)力分工與權(quán)力制約。權(quán)力的運行具有一定的規(guī)律，從這些規(guī)律拉看，對權(quán)力進行法律控制十分必要。權(quán)力的法律控制主要表現(xiàn)為權(quán)利分工與權(quán)力制約兩個方面。權(quán)力分工是指按照一定標準對國家權(quán)力根據(jù)其不同的性質(zhì)在法律上進行分配與界定，并交給不同的部門行使，以保證各國家機關(guān)各司其職互相配合。從內(nèi)容上講，權(quán)力分工分為橫向分工（同層次國家機關(guān)）、縱向分工（處于上下級關(guān)系的同類國家機關(guān)）、內(nèi)部分工（同類同級國家機關(guān)內(nèi)部各部門）。權(quán)力分工的實質(zhì)在于限制權(quán)力，防止權(quán)力過度集中于少數(shù)人或個別機關(guān)，防止任何機關(guān)或人員未經(jīng)授權(quán)而行使法外權(quán)力。權(quán)力制約則以權(quán)力分工為前提，根據(jù)不同的標準分為不同制約類型1、權(quán)力運行環(huán)節(jié)不同，分為對權(quán)力主體的制約，對權(quán)力范圍的制約，對權(quán)力運行的制約，對權(quán)力運行結(jié)果的制約。2、權(quán)利制約力量不同，分為權(quán)力對權(quán)力、權(quán)利對權(quán)力、責(zé)任對權(quán)力、程序?qū)?quán)力、道德對權(quán)力的制約等。3、權(quán)力制約方式不同，分為規(guī)則性制約、程序性制約、責(zé)任補救性制約、溝通性制約、合理性制約。法律調(diào)整與法律程序第一節(jié)法律程序概述法律程序的一般特點1、針對特定的行為而作出的要求2、由時間要求和空間要求構(gòu)成3、程序具有形式性。法律程序的分類1、按照法律行為的內(nèi)容和性質(zhì)分為：立法程序、行政程序、審判程序、調(diào)節(jié)和仲裁程序；2、按照價值分為正當程序、非正當程序。區(qū)別在于1）出發(fā)點不同，前者以民主為出發(fā)點，后者是專制2)程序中全力和權(quán)利地位不同，前者控權(quán)，后者約束權(quán)利3）有無差別對待4）公開程度不同5）科學(xué)性程度不同6）文明程度不同。正當程序的起源與發(fā)展1215年英國大憲章的規(guī)定。1354年出現(xiàn)正當程序的條款。（首次以法令形式表述了自然公正原則）法國人權(quán)宣言1791年美國憲法第五修正案1868年美國第十四修正案第二節(jié)正當程序的特征與要素正當程序的特征正當法律的特征包括1、分化在正當程序中占據(jù)重要地位。（分化指一定的結(jié)果或功能在進化過程中演變成兩個以上的組織或角色作用的過程）2、有意識的阻隔對結(jié)果、對法律外的目標過早的考慮和把握；3、直觀的公正，以此簡介的支持結(jié)果的妥當性；4、意見交涉，即當事者有權(quán)利直接參與、充分表達、平等地對話、討論、辯駁和說服。正當程序的要素正當程序的要素包括1、對立面(存在復(fù)數(shù)的利益或競爭的主體)2、決定者3、信息與證據(jù)4、對話5、結(jié)論第三節(jié)法律程序的地位和價值法律程序的相對獨立性1、法律程序的合理性有其自身的評判價值；2、程序具有獨立的可信度；3、程序法發(fā)展的穩(wěn)定性和延續(xù)性；4、程序傳統(tǒng)可自成一派；5、可能相對落后或超前法律程序的內(nèi)在價值貝勒斯把評價法律程序的公式表述為：實現(xiàn)EC+MC+DC-PB的總額最小化EC：經(jīng)濟損害錯誤成本MC：道德錯誤成本DC：直接成本PB：程序利益程序的一般價值包括：1、公平價值（同類人相同對待）；2、秩序價值（通過可預(yù)測、理性的決定維持某種關(guān)系的穩(wěn)定性、結(jié)構(gòu)的一致性、行為的規(guī)定性、進程的連續(xù)性、時間的可預(yù)測性。兩個標準：公開進行的方式和科學(xué)解決的手段）；3、自由價值（自由行使權(quán)利，保障個人在意志、人身、人格上的尊重）；4、效率價值（程序的成本與解決的效果之間的關(guān)系）；5、人權(quán)價值正當程序在法律調(diào)整中的作用法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式1、抑制：通過程序的時間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機性；2、導(dǎo)向：指引人們的行為按照一定的指向和標準在時間上得以延續(xù)，空間上得以進行；3、緩解：緩解人們原先行為和心理的沖突，緩解氣氛，為解決提供秩序條件；4、分工：實現(xiàn)程序角色分配；5、感染：使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識的服從。法律程序?qū)Ψ蛇m用的作用1、法律程序是約束適用者權(quán)力的重要機制；2、是進行理性選擇的有效措施；3、是法律適用結(jié)論妥當性的前提。法律程序的意義1、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提；2、是權(quán)力制衡的機制，使得權(quán)利與權(quán)力平衡，效率與自由協(xié)調(diào)，形式合理與實質(zhì)合理結(jié)合；3、是糾紛解決效率的保證；4、利實現(xiàn)的手段；5、是法律權(quán)威的保障?！舅伎碱}】1、如何理解一般法律程序的特點與正當法律程序的特征？2、正當程序的要素有哪些要求，分別發(fā)揮什么作用？3、為什么說法律程序具有相對獨立性？4、法律程序的自身價值主要有？5、正當程序如何作用于人們的行為？6、如何認識正當程序的作用和意義。法律調(diào)整與道德調(diào)整第一節(jié)道德的概念道德的涵義道德就是人類所特有的，有一定社會經(jīng)濟關(guān)系決定的，依靠社會輿論、風(fēng)俗習(xí)慣和個人內(nèi)心信念來維系，用以調(diào)整個人與他人、個人與社會之間關(guān)系的行為規(guī)范和品質(zhì)規(guī)范的總和。道德的結(jié)構(gòu)從道德的組成結(jié)構(gòu)看，道德結(jié)構(gòu)由道德意識、道德規(guī)范、道德實踐三部分組成。道德意識是指人們的道德實踐和道德關(guān)系在人們思想意識中的反映；道德規(guī)范就是判斷人們行為善惡、榮辱、正義與非正義的準則；道德實踐指人們依據(jù)一定道德意識和道德規(guī)范所進行的道德活動，包括道德行為、道德行為選擇、道德評價、道德教育、道德修養(yǎng)。從道德內(nèi)容即道德價值體系角度，分為包括社會有序化的道德要求和有助于提高人類生活質(zhì)量、增進人與人緊密聯(lián)系的道德。第二節(jié)法律調(diào)整與道德調(diào)整的一般關(guān)系中西方關(guān)于法律與道德關(guān)系的主要觀點自然法學(xué)認為法律必須體現(xiàn)道德的內(nèi)容，兩者之間具有必然的聯(lián)系；分析法學(xué)認為法律與道德相分離，惡法亦法；社會學(xué)法學(xué)認為法律來自社會、服務(wù)于社會，要理解和研究法律必須分析法與社會的關(guān)系。法律調(diào)整與道德調(diào)整的共通性同道德的三個層次即道德意識、道德規(guī)范、道德實踐相對應(yīng)法律也存在法律觀念、法律規(guī)范、法律秩序三層面，兩者共通性表現(xiàn)在：首先，觀念層面二者基本同一；其次秩序?qū)用娑吆茈y區(qū)分；道德與法律的共通性，馬克思法律觀認為：法律與統(tǒng)治階級的道德本質(zhì)上一致，都提示統(tǒng)治階級一致的體現(xiàn)，維護統(tǒng)治階級的經(jīng)濟制度和社會秩序，且二者相互滲透。同時二者相輔相成，法律對統(tǒng)治階級的道德起保護作用，促進其傳播與發(fā)展并抵制和削弱被統(tǒng)治階級的道德，統(tǒng)治階級的道德則作為一種補充力量對法律的實施起輔助作用。法律調(diào)整與道德調(diào)整的區(qū)別1、產(chǎn)生的社會條件不同：法律規(guī)范產(chǎn)生晚于道德，是階級社會特有的社會現(xiàn)象，隨著私有制和階級的出現(xiàn)而產(chǎn)生，而道德的產(chǎn)生與人類社會的形成同步；2、表現(xiàn)形式不同：法律是國家意志規(guī)范化的表現(xiàn)，具有明確內(nèi)容，借助特定的形式表達；道德的內(nèi)容存在于社會成員的觀念中，表現(xiàn)形式為風(fēng)俗禮儀、鄉(xiāng)規(guī)民約，體現(xiàn)在人們的行為和言論中；3、體系和結(jié)構(gòu)不同：法律是由不同法律部門的法律規(guī)范按不同效力位階有機組成的邏輯嚴謹?shù)捏w系；道德則不具這種特征；4、作用范圍不同：法律并非調(diào)整一切社會關(guān)系，道德的調(diào)整范圍則廣于法律；5、作用機制不同：法律直接調(diào)整人們的行為，要求外部行為的合法性；道德通過影響人們的思想觀念調(diào)整人的行為。6、保障實施力量和制裁方式不同：法律由國家強制力和專門機構(gòu)保障實施；道德通過社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣和內(nèi)心信念維持。違法法律義務(wù)的不利后果有明確規(guī)定，會引發(fā)相應(yīng)之策；道德的制裁手段只限于輿論的譴責(zé)。第三節(jié)法律的道德價值基礎(chǔ)法律的道德價值基礎(chǔ)的理論依據(jù)1、法律的產(chǎn)生是道德倫理規(guī)則演變的結(jié)果2、法律的屬性決定其必須以道德倫理為價值基礎(chǔ)3、法律的普遍效力在很大程度上源于社會主體的道德價值認同法律的道德價值基礎(chǔ)在法治實踐中的體現(xiàn)1、立法：將一定的道德理念或道德規(guī)范借助立法程序以法律形式表現(xiàn)出來使之規(guī)范化、制度化；2、司法：法律的貫徹和公平的實現(xiàn)在一定程度上取決于司法者的道德水平，在認識事實和法律適用的過程中，司法者良好的道德素養(yǎng)會使法律的施行達到事半功倍的效果。3、守法：道德是守法的基礎(chǔ)，道德水準的高低與守法的自覺性強弱成正比。我們應(yīng)該正確認識道德調(diào)整在建設(shè)一個公正、合理的社會秩序中的重要意義正確處理好道德調(diào)整與法律調(diào)整的關(guān)系，更好的發(fā)揮二者在法治實踐中相輔相成、相互促進的作用。【思考題】1、如何理解道德的涵義？怎樣從道德價值體系的構(gòu)成說明道德法律化的必要性和限度？2、不同法學(xué)流派在道德與法律關(guān)系問題上的主要分歧是什么?3、如何認識道德調(diào)整和法律調(diào)整的共通性和區(qū)別？4、怎樣理解法律的道德基礎(chǔ)？5、試論依法治國與以德治國的相互關(guān)系。法律調(diào)整與法律意識第一節(jié)法律意識的一般屬性法律意識的內(nèi)涵法律意識是一種特殊的社會意識，是社會主體對社會法的現(xiàn)象的主觀把握方式，是人們對法的理性