【民事訴訟法重點】總共31道題單選10題10分多選10道20分名詞解釋5道20分簡答題3道18分論述題1道12分案例分析2道20分一、概述部分民事訴訟的概念（名詞解釋）概念：民事訴訟，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，運用司法權(quán)保護(hù)民事權(quán)益或解決民事糾紛及其他事項的程序制度和行為活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的訴訟法律關(guān)系的總和。民事訴訟法的概念（名詞解釋）民事訴訟法，就是國家制定或認(rèn)可的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和相互關(guān)系的法律規(guī)范的總和。狹義的民事訴訟法，或稱形式意義上的民事訴訟法，通常是指國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定的關(guān)于民事訴訟的專門性法律。在我國，狹義的民事訴訟法包括：《民事訴訟法》（現(xiàn)行法2012版2013年1月1日）；《海事訴訟特別程序法》（1999年）。（多重性的法律特征：公法；②基本法；③部門法；④程序法）【重要的是集中在中間，兩頭相對較少】二、訴權(quán)訴的要素（主體、標(biāo)的、理由；尤其是關(guān)于訴的標(biāo)的里面的內(nèi)容!）訴權(quán)：民事訴權(quán)是當(dāng)事人享有的請求國家給予民事訴訟保護(hù)的權(quán)利。即當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭議時，當(dāng)事人請求國家法院行使司法權(quán)來保護(hù)民事權(quán)益或者解決民事糾紛的權(quán)利。訴的要素定義——構(gòu)成一個完整的訴（案件）所必不可少的、能使訴特定化的因素要素訴的主體訴訟標(biāo)的和訴訟請求訴訟標(biāo)的：（國外）“訴訟客體”、“訴訟對象”、“系爭標(biāo)的”、“訴訟物”等。訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間爭議的、請求法院審判的民事實體法律關(guān)系或者民事實體權(quán)利。f根據(jù)訴訟標(biāo)的識別訴：一般來說，一個訴訟標(biāo)的即構(gòu)成一個訴（案件），訴訟標(biāo)的不同則是不同的訴（案件）。訴訟請求（訴的聲明）:是原告以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)提出的具體實體請求，是原告獲得實體（法）上的具體法律地位或具體法律效果的訴訟主張?！咎崾尽總鹘y(tǒng)觀點認(rèn)為：訴訟請求是可以可以更改的，訴訟標(biāo)的是不能改的。如:因甲方違約，乙方起訴履行，后覺得無望，就請求解除合同。本來是按照合同履行的訴訟請求，現(xiàn)在變更為請求解除合同的訴訟請求。但是訴訟標(biāo)的還是沒有改變一還是租賃合同。一但是后來反思，認(rèn)為本案等一些案情中，變更訴訟請求，其實案件的性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生了一定的改變，乙改變訴請，應(yīng)該給甲一定的反應(yīng)時間。就該反應(yīng)時間是否應(yīng)該重新立案等。一法院就此的考慮，是因為因為審限的原因，所以按照變更訴請來處理，如果一切都要重新來，所有的時間都在用來舉證等等，效率低下，也是不合理的。案件實體事實民事法律關(guān)系事實（如原告與被告簽訂合同）民事糾紛事實（如違約事實）案件實體事實用以支持訴訟標(biāo)的和訴訟請求，并使訴特定化或具體化訴的種類（要會識別，選擇題，問你是什么訴，原告主張這個被告主張那個）1?確認(rèn)之訴是指原告請求法院確認(rèn)其主張的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益存在或不存在之訴。f包括：積極確認(rèn)之訴和消極確認(rèn)之訴【提示】一般情形下，確認(rèn)之訴是給付之訴和變更之訴的前提。比如離婚的前提是婚姻關(guān)系存在有效。2?給付之訴是指原告請求被告履行一定給付義務(wù)之訴。包括：金錢財物給付和行為給付（行為包括作為和不作為）、現(xiàn)在給付和將來給付、特定物給付和種類物給付3?變更之訴（形成之訴）是指原告利用法院判決變動（變更或消滅）已成立的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益之訴*訴的種類之比較比較種類'\起訴的目的對現(xiàn)存法律關(guān)系是否有爭議判決的性質(zhì)判決執(zhí)行性確認(rèn)之訴確認(rèn)法律關(guān)系有爭議確認(rèn)判決無給付之訴實現(xiàn)法律關(guān)系可能有爭議可能無爭議原告勝訴給付判決有原告敗訴確認(rèn)判決無變更之訴改變或消滅法律關(guān)系無爭議原告勝訴變更判決有或無原告敗訴維持原法律關(guān)系無?反訴（什么是反訴，反訴的條件），這個要仔細(xì)去看。概念：在已經(jīng)開始的民事訴訟中，被告以本訴的原告為被告提出的旨在抵消或吞并原告訴訟請求的獨立反請求，謂之反訴。反訴的條件：反訴只能在本訴進(jìn)行中提起反訴只能向受理本訴的法院提起且不屬于其他法院專屬管轄反訴請求與本訴請求能夠適用同一種訴訟程序合并審理反訴與本訴要有牽連關(guān)系三、基本制度原則：?原則：現(xiàn)在是要是講平等原則、處分原則、辯論原則、法院調(diào)解原則。在這些原則當(dāng)中重點去看“處分原則”“法院調(diào)解原則”。處分原則：當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事實體權(quán)利與訴訟權(quán)利。處分權(quán)的享有者只限于訴訟當(dāng)事人處分的范圍包括實體權(quán)利和訴訟權(quán)利處分原則貫徹于民事訴訟的全過程當(dāng)事人處分權(quán)的行使必須是其真實意思的表示民事訴訟中當(dāng)事人行使處分權(quán)并不是絕對的，必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)【判斷】處分原則意味著法院無權(quán)干涉當(dāng)事人訴訟權(quán)利的形行使。（X；當(dāng)事人處分自己的權(quán)利也必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)）違反處分原則的判斷：判決超出了原告的訴訟請求即為違反處分原則?！緦Ρ取空{(diào)解協(xié)議可以超出原告的訴訟請求的范圍。調(diào)解原則：因為法院調(diào)解原則用得很廣泛，不是叫你記概念，而是一審二審再審當(dāng)中，在程序上的具體表現(xiàn)是什么-這個要去歸納。知識篇P148-157調(diào)解書的制作：一審二審也不一樣，二審必須要制作調(diào)解書；一審原則上要制作，特殊情況下可以不要制作（這個特殊情況需要知道：①調(diào)解和好的離婚；②調(diào)解和好的解除收養(yǎng)關(guān)系案件）。?調(diào)解協(xié)議在和解當(dāng)中可以轉(zhuǎn)化為調(diào)解。調(diào)解能不能轉(zhuǎn)化為判決（法院調(diào)解，當(dāng)事人請求制作判決書的，在一般情況下是不允許的，只有兩個例外：①離婚訴訟當(dāng)中一方當(dāng)事人是沒有訴訟行為能力的，需要有代理人來代理的-離婚案件又要調(diào)解，這是婚姻法的規(guī)定，代理人與對方當(dāng)事人調(diào)解，達(dá)成的調(diào)解協(xié)議允許要求法院制作成判決書；②涉外）?制度：?合意制度：審判組織結(jié)構(gòu)（有哪些人）合議庭的組成：三人以上單數(shù)組成【提示】東京滿席審判：15人【提示】合議制是原則，因為獨任制只在基層法院適用，并且僅是一審才適用。二審、再審都不適用。合議庭的組成因?qū)徏壓桶讣男再|(zhì)不同而不同，包括以下幾種情況：【提示】人民陪審員雖然已經(jīng)有了，但是適用率低。可以吸收人民陪審M全部審判員【提示】地方人民法院的一審判決都是未生效判決（除了小額訴訟），當(dāng)事人上訴，二審法院維持原判；或者撤銷原判發(fā)回重審，或者直接改判?！咎崾尽吭賹彴讣糠忠部梢韵路交鶎尤嗣穹ㄔ簩徖?。?回避制度：主要是涉及到回避申請當(dāng)中相關(guān)的對應(yīng)的關(guān)系，法官回避；院長回避由審委會討論決定。（誰回避由誰決定）回避的決定：①審判人員（包括人民陪審員）的回避由院長決定；②其他人員（書記員、翻譯、鑒定人、勘驗人員、執(zhí)行人員）的回避由審判長決定；（證人不需要回避）③院長擔(dān)任審判長時回避由審判委員會決定。三、管轄法定管轄中的級別管轄，地域管轄級別管轄：四級法院共同來分配一審民事案件。級別管轄的原則（標(biāo)準(zhǔn)主要就是:案件性質(zhì)大小、影響程度、繁簡程度、金額）知識篇P33特別地域管轄：有10種案件（肯定要掌握?。?，侵權(quán)，海商事案件，票據(jù)。至少要熟悉不是要背。（詳見知識篇P36）民事訴訟法第23—32條，規(guī)定了五類十種案件：合同糾紛案件侵權(quán)糾紛案件票據(jù)糾紛案件海商事糾紛案件公司糾紛案件（2012新增，協(xié)議管轄：條件、概念概念：協(xié)議管轄，又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以合意方式約定解決他們之間糾紛的管轄法院條件：因合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛（2012修改）當(dāng)事人可以協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄協(xié)議必須采用書面形式協(xié)議不得違反關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定【提示】管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，原告可以向其中一個法院起訴。移送管轄：重點去看一下知識篇P47-50管轄恒定原則：基本概念！知識篇P32管轄恒定的原則是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時為準(zhǔn)，起訴時對案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的因素在訴訟過程中發(fā)生變化而受影響。（①有管轄權(quán)的法院受理案件后，不得以行政區(qū)劃變更為由將案件移送給變更后有管轄權(quán)的法院。②人民法院對管轄權(quán)有異議審查后確定有管轄權(quán)的，不因當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求而改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外。人民法院發(fā)回重審或者按照一審程序再審的案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，法院不予審查。）管轄恒定包括級別管轄和地域管轄恒定。（1）級別管轄恒定：主要是指級別管轄按照起訴時的標(biāo)的額確定后，不因為訴訟過程中的標(biāo)的額的增加或減少而變動。但當(dāng)事人故意規(guī)避有關(guān)級別管轄等規(guī)定的除外。（2）地域管轄恒定：主要是指地域管轄按起訴時的標(biāo)準(zhǔn)確定后，不因訴訟過程中據(jù)以確定管轄的因素的變動而受影響。具體說來，當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地的變更以及起訴后行政區(qū)域的變更均不能引起管轄權(quán)的變化。包括情形：①訴訟標(biāo)的額的變化；②當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地的變化；③法院轄區(qū)的變化（因行政區(qū)劃的變更而發(fā)生）。在訴訟過程中，發(fā)生以上三種情形都不會引起法院管轄權(quán)的變化，以原法院為準(zhǔn)?！竟茌牎?dāng)事人、證據(jù)，無疑是重點的內(nèi)容，涉及選擇題、案例分析題、簡答題、論述題，都可能會涉及到一些考點】四、當(dāng)事人和代理人?當(dāng)事人：給你個案件，你要會判斷這個案件當(dāng)中五個訴訟當(dāng)事人的地位（誰是原告，誰是被告，誰是第三人，誰是共同訴訟人，誰是有獨三，誰是無獨三）?誰是共同原告，誰是共同被告，當(dāng)事人訴訟地位的列明，當(dāng)事人的訴訟承擔(dān)、訴訟擔(dān)當(dāng)。什么叫訴訟擔(dān)當(dāng)，什么叫訴訟承擔(dān)-要會區(qū)分【訴訟承擔(dān)】訴訟承擔(dān)的含義：指在訴訟進(jìn)行中，因發(fā)生了法定事由，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟【提示】繼續(xù)未完成的訴訟，是一種繼受的法律關(guān)系。而不是訴訟當(dāng)事人的更換（因為當(dāng)事人不適格才更換）。訴訟承擔(dān)的前提條件原當(dāng)事人系正當(dāng)當(dāng)事人訴訟正在進(jìn)行中出現(xiàn)了特定的事由承擔(dān)者與被承擔(dān)者存在特定的關(guān)系訴訟承擔(dān)的法定事由（1）訴訟進(jìn)行中，一方當(dāng)事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)管理人承擔(dān)訴訟（2）訴訟進(jìn)行中，一方當(dāng)事人為法人或者其他組織的民事主體資格消滅的，由承受其權(quán)利義務(wù)的主體承擔(dān)訴訟（3）訴訟中當(dāng)事人轉(zhuǎn)移其實體權(quán)利義務(wù)，可以引起訴訟承擔(dān)訴訟承擔(dān)的法律后果法院應(yīng)當(dāng)及時通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的繼承人有效【訴訟擔(dān)當(dāng)】概念：訴訟擔(dān)當(dāng)是指案件的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系人因故不能以當(dāng)事人的身份進(jìn)行訴訟，由與案件無直接實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人（訴訟擔(dān)當(dāng)人、又稱非實體權(quán)利義務(wù)主體、或稱權(quán)利保護(hù)人）代替其以當(dāng)事人的資格進(jìn)行訴訟，但實體權(quán)利義務(wù)仍歸屬于直接實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系人的制度。分類：訴訟擔(dān)當(dāng)分為法定訴訟擔(dān)當(dāng)和任意訴訟擔(dān)當(dāng)（1）法定訴訟擔(dān)當(dāng)死者名譽權(quán)侵權(quán)案（死者近親屬）新司法解釋第69條，對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等行為提起訴訟的，死者的近親屬為當(dāng)事人死者著作權(quán)侵權(quán)案（死者近親屬）法人破產(chǎn)或撤銷案（清算組織或決定撤銷機(jī)構(gòu)）失蹤人財產(chǎn)權(quán)益案（財產(chǎn)代管人）遺囑糾紛案（遺囑執(zhí)行人）國有資產(chǎn)案（國資管理人）代位訴訟案件公益案（2012新增）第55條：對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向法院提起訴訟。【提示】公司不起訴，股東可以以自己的名義告侵權(quán)人，所得利益歸于公司。（2）任意訴訟擔(dān)當(dāng)代表人訴訟案件-當(dāng)事人（系直接利害關(guān)系當(dāng)事人行使實體和程序雙重訴權(quán)）訴訟代表人--代表人（經(jīng)當(dāng)事人推選并授權(quán)以當(dāng)事人的意思表示為根據(jù)代其行使程序?qū)嵤?quán)，其實體權(quán)仍歸于當(dāng)事人）?兩種共同訴訟人，兩種第三人，要能夠?qū)懗鰠^(qū)別，或者舉一些例子說明。兩種共同訴訟人：知識篇P70兩種第三人：知識篇P79?兩種代理人：法定代理人和訴訟代理人之間的區(qū)別知識篇P88五、證據(jù)證明分兩章證據(jù)分類（詳見知識篇P92）本證與反證直接證據(jù)與間接證據(jù)原始證據(jù)與傳來證據(jù)言詞證據(jù)與實物證據(jù)：（1）言詞證據(jù)，是以人的陳述形式表現(xiàn)證據(jù)事實的各種證據(jù)，包括證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論（2）實物證據(jù)，是言詞證據(jù)的對稱，是指以客觀存在的物體為證據(jù)事實表現(xiàn)形式的證據(jù)。這類證據(jù)，或者以物體的外部特征、性質(zhì)、位置等證明案情，或者以其記載的內(nèi)容對查明案件具有意義。包括書證、物證、視聽資料、勘驗筆錄等都是實物證據(jù)證據(jù)種類看到證據(jù)要知道這個在學(xué)理屬于哪種分類，這個證據(jù)既有可能是本證（因為它是負(fù)有證明責(zé)任的一方提出的），同時這個證據(jù)它又有可能是直接證據(jù)，有可能是一個實物證據(jù)或者言詞證據(jù)。同時它按照證據(jù)的種類來說，它有可能是證人證言、鑒定意見、這個要會分辨。1.書證2.物證3.視聽資料4.電子數(shù)據(jù)5.證人證言6.當(dāng)事人陳述7.鑒定意見8.勘驗筆錄證據(jù)的證據(jù)力和證明力：什么是證據(jù)力、什么是證明力，他們之間要會區(qū)分。證據(jù)力（證據(jù)能力）：證據(jù)能力，亦稱證據(jù)資格、證據(jù)的適格性、證據(jù)的可采性，是指某項證據(jù)所具有的屬性或特征符合有關(guān)法律對證據(jù)的基本要求，可以作為該項證明活動的證據(jù)。民事訴訟中，用以證明當(dāng)事人主張的要件事實的證據(jù)，必須具有證據(jù)能力。證明力：證明力，也稱證據(jù)價值，指的是證據(jù)對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小。自認(rèn)：什么是自認(rèn)；自認(rèn)的法則；自認(rèn)會產(chǎn)生什么樣的法律效果概念：自認(rèn)是指一方當(dāng)事人承認(rèn)對方提出的不利于己的事實，對方免予舉證，法院據(jù)此裁判（但身份關(guān)系案件除外）自認(rèn)分類（1）訴訟外自認(rèn)和訴訟內(nèi)自認(rèn)（2）絕對自認(rèn)和相對自認(rèn)司法解釋第92條，涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)當(dāng)由法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用自認(rèn)的規(guī)定。自認(rèn)事實與查明事實不符的，法院不予確認(rèn)。【提示】財產(chǎn)上的自認(rèn)（絕對自認(rèn)），就可以免于主張者舉證的舉證責(zé)任。但是相對自認(rèn)，主要是指涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益的，就不能主張者免于舉證責(zé)任。（3）完全自認(rèn)和限制自認(rèn)（4）口頭自認(rèn)和書面自認(rèn)（5）明示自認(rèn)和默示自認(rèn)（擬制的自認(rèn)）（6）當(dāng)事人自認(rèn)和代理人自認(rèn)【提示】代理人的自認(rèn)，不需要經(jīng)被代理人同意；但是如果代理人自認(rèn)的事實，會直接導(dǎo)致被代理人敗訴的，則需要經(jīng)過被代理人同意。認(rèn)諾也需要經(jīng)被代理人的特別授權(quán)。如果被代理人到場的，沒有反對表示可以有自認(rèn)或者認(rèn)諾的法律效果。自認(rèn)的撤回（法庭辯論終結(jié)前，經(jīng)對方同意；有證據(jù)證明受脅迫或重大誤解且與事實不符的）認(rèn)諾：認(rèn)諾是指一方當(dāng)事人承認(rèn)對方提出的訴訟請求，滿足對方的訴訟請求?證明責(zé)任的分配證明責(zé)任的分配規(guī)則待證事實分類說消極事實說：待證事實分為消極事實和積極事實，主張積極事實的要負(fù)證明責(zé)任外界事實說：待證事實分為外界事實和內(nèi)界事實，主張外界事實的要負(fù)證明責(zé)任法律要件分類說法律事實f根據(jù)實體法的規(guī)定f法律要件事實f證明責(zé)任的分配凡主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)就該法律關(guān)系發(fā)生所須具備的要件負(fù)擔(dān)證明責(zé)任凡主張法律關(guān)系變更或消滅的當(dāng)事人，應(yīng)就法律關(guān)系變更或消滅所須具備的要件負(fù)擔(dān)證明責(zé)任其他學(xué)說（危險領(lǐng)域說、蓋然性說、損害歸屬說）證明標(biāo)準(zhǔn)：高度蓋然，占優(yōu)勢一般標(biāo)準(zhǔn)：高度可能性特殊標(biāo)準(zhǔn)：排除合理懷疑，適用于當(dāng)事人欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明。對于新證據(jù)怎么來認(rèn)定，何時提出（在審判程序當(dāng)中：開庭審理當(dāng)中或者開庭審理之前提出）。在一審當(dāng)中，在二審當(dāng)中。。如何法院來進(jìn)行認(rèn)定。一審程序中的新證據(jù)包括：（1）當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（2）當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)（3）當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提出二審程序中的新證據(jù)包括：（1）一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（2）當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)（3）當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或開庭審理時提出，二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在法院指定的期限內(nèi)提出再審程序中，當(dāng)事人在原庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（1）當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在申請再審時提出（2）當(dāng)事人經(jīng)法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的新證據(jù)可視為新的證據(jù)再審申請人提供的新的證據(jù)，能夠證明原判決、裁定認(rèn)定基本事實或者裁判結(jié)果錯誤的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民事訴訟法第200條第1項規(guī)定的情形（申請再審的法定事由）。關(guān)于新證據(jù)對原裁判的影響六、訴訟保障制度?訴訟費用肯定不考保全肯定是會考：財產(chǎn)保全（包括訴前保全和訴訟保全）和行為保全，這類就容易出現(xiàn)名詞解釋、辨析和簡答制度中。（詳見知識篇P131-136）保全的概念：是指人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，法院在必要時也可以裁定采取保全措施?！痉乐埂哭D(zhuǎn)移、隱匿、捏造虛假債務(wù)；系爭標(biāo)的物是水果、蔬菜，可以在提前提存（保留價款）財產(chǎn)保全行為保全：責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止當(dāng)事人作出某種行為。訴前保全和和訴訟保全的區(qū)別知識篇P131一審后、二審前這之間（即上訴期間），出現(xiàn)保全事項，能不能保全？誰來主張？哪個法院管？上訴期間保全：對當(dāng)事人不服一審判決提起上訴的案件，在第二審法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取保全措施的，由第一審法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取。第一審法院的保全裁定，應(yīng)當(dāng)及時報送第二審法院。（民訴新司法解釋第161條）妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施的適用情形、種類（五種：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、拘留、罰款）拘傳：適用條件（1）主體：①被拘傳人須為必須到庭的被告（新司法解釋第174條第1款，必須到庭的被告是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、撫養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告）；②必須到庭才能查清案件基本事實的原告（新司法解釋第174條第2款）（2）經(jīng)兩次傳票傳喚（3）無正當(dāng)理由拒不到庭訓(xùn)誡：適用于違法法庭規(guī)則，擾亂法庭秩序，情節(jié)較輕的行為新司法解釋第175條，妨害法庭秩序的行為包括未經(jīng)準(zhǔn)許進(jìn)行錄音、錄像、攝影的；未經(jīng)準(zhǔn)許以移動通信等方式現(xiàn)場傳播審判活動的；其他擾亂法庭秩序，妨害審判活動進(jìn)行的。法院可以暫扣相關(guān)器材，并責(zé)令其刪除內(nèi)容，拒不刪除的，可以強(qiáng)制刪除。【提示】違法錄音錄像的，可以暫扣其器材責(zé)令退出法庭：適用于違法法庭規(guī)則、擾亂法庭秩序較為嚴(yán)重的行為，也可以在訓(xùn)誡仍不能制止行為妨害訴訟的行為時采用?！咎崾尽恳话愫桶讣嘘P(guān)的當(dāng)事人不會適用，要適用也是罰款拘留等。對與案件無關(guān)的第三人對此適用的較多。罰款：除被告拒不到庭或被執(zhí)行人拒不到場的行為外，對其他妨害民事訴訟的行為人，都可以視其行為情節(jié)的輕重決定是否適用罰款措施并決定罰款的金額?！咎崾尽苛P款也是用決定的方式作出。決定一經(jīng)作出就生效，是不能上訴的，但是絕大多是決定都是可以復(fù)議的（向上一級法院申請復(fù)議）。拘留：（1）拘留期限不得超過15天。（2）執(zhí)行機(jī)關(guān)：由法院交公安機(jī)關(guān)看管。（3）注意事項：①禁止異地拘留；②禁止連續(xù)使用拘留和罰款措施；③罰款和拘留可以單獨適用，也可合并適用（最為嚴(yán)重的）。其他的強(qiáng)制措施都應(yīng)當(dāng)是單獨適用的。七、一審普通程序什么是起訴起訴是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為其民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事爭議時，請求人民法院通過審判方式予以司法保護(hù)的訴訟行為。起訴的條件：肯定要掌握的。1.起訴的條件（第119條）（1）有適格的原告：【實體標(biāo)準(zhǔn)】利害關(guān)系人，此處的“利害關(guān)系人”已經(jīng)擴(kuò)展到非常寬泛的概念（為滿足實際需求）。（2）有明確的被告：【程序標(biāo)準(zhǔn)】司法解釋第209條原告提供被告的姓名或者名稱、住所等信息具體明確，足以使被告與他人相區(qū)別的，可以認(rèn)定為有明確的被告。起訴狀列寫被告信息不足以認(rèn)定明確的被告的，人民法院可以告知原告補正。原告補正后仍不能確定明確的被告的，人民法院裁定不予受理。（3）有具體的訴訟請求和事實、理由。（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄：只要符合形式要件，就可以立案。?立案審查和立案登記，兩者和起訴條件之間究竟是一個什么樣的程序構(gòu)建？在是否有適格的原告上：利害關(guān)系人，不再立案審查，而是采“立案登記”制度。立案審查怎么審查、立案登記怎么登記？了解一下立案登記制度：司法解釋第208條人民法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時，對符合民事訴訟法第119條的規(guī)定，且不屬于第124條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?；對?dāng)場不能判定是否符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑證。需要補充必要相關(guān)材料的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時告知當(dāng)事人。在補齊相關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)（只做形式審查，不作實質(zhì)審查）決定是否立案。立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第124條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴。【所以現(xiàn)在立案號之前加了一個收案號】不予受理、駁回訴訟請求的適用知識篇P162審前準(zhǔn)備和開庭審理，由哪些階段構(gòu)成，每個階段有什么樣的任務(wù)？庭前分流程序：當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定的條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序；開庭前可以調(diào)解的，采取調(diào)解方式及時解決糾紛；根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；需要開庭審理的，通過要求當(dāng)事人交換證據(jù)等方式，明確爭議焦點。撤訴、缺席判決、延期審理、訴訟中止、訴訟終結(jié)：適用情形務(wù)判斷（選擇題，非簡答題，要求看熟）知識篇P159簡易程序：概念，哪些適用、哪些不適用概念：我國民事訴訟中的簡易程序，是指基層人民法院和它的派出法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件所適用的審判程序。適用情形（僅基層法院及其派出法庭審理的第一審民事案件）：簡易程序只適用于審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。排除適用的情形：起訴時被告下落不明；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多；發(fā)回重審或者適用審判監(jiān)督程序再審；涉及國家利益、社會公共利益的；第三人撤銷權(quán)之訴；其他不適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?。八、二審什么是上訴，上訴的條件上訴的概念：上訴是指是當(dāng)事人不服第一審人民法院的裁判，向上一級人民法院請求對案件繼續(xù)審理，并對第一審人民法院裁判作出評價，從而保護(hù)自己合法權(quán)益的行為。上訴的條件：上訴必須針對依法可以上訴的裁判提出上訴必須有合格的上訴人與被上訴人上訴必須在法定期間內(nèi)提出上訴必須遞交上訴狀（書面形式）二審調(diào)解的適用：有撤銷原判發(fā)回重審的，有告知當(dāng)事人另行起訴，也有當(dāng)事人同意之后，愿意就出現(xiàn)的新增加的主張請求法院一并作出判決上訴案件調(diào)解的范圍（1）上訴案件調(diào)解的范圍不受上訴請求范圍的限制，也不受第一審訴訟請求范圍的限制（2）上訴案件的調(diào)解也不受第一審裁判是否正確的影響分類（1）在下列情況下，第二審人民法院可以根據(jù)自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，撤銷原判、發(fā)回重審：對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨立請求第三人，在一審中未參加訴訟的一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的。雙方當(dāng)事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判（2）在下列情況下，第二審人民法院可以根據(jù)自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴：原審原告增加獨立的訴訟請求的原審被告提出反訴的

雙方當(dāng)事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判（司法解釋第328條）二審的裁判：維持、撤銷（發(fā)回重審）、改判知識篇P212和解和執(zhí)行之間的關(guān)系：二審的和解之后撤訴的不能再起訴，訴訟程序終結(jié)。若當(dāng)事人不履行和解協(xié)議，一方不自覺履行的，當(dāng)事人只能申請執(zhí)行一審判決（因為二審程序因為和解而終結(jié)了）?和解、調(diào)解、執(zhí)行執(zhí)行根據(jù)：①法院制作的具有執(zhí)行內(nèi)容的生效法律文書，包括民事判決、裁定、調(diào)解書與支付令和刑事裁判的財產(chǎn)部分；②其他機(jī)關(guān)制作的由法院執(zhí)行的法律文書，包括公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由法院強(qiáng)制執(zhí)行的仲裁裁決書；③人民法院制作的承認(rèn)并執(zhí)行外國法院判決、裁定或者外國機(jī)構(gòu)裁決的裁定書。九、再審?再審的特點：和一審、二審的聯(lián)系和區(qū)別（區(qū)別就主要體現(xiàn)在了再審的特點上了）【再審的審級性質(zhì)和區(qū)別】1?它是審級制度結(jié)構(gòu)之外的救濟(jì)程序2?法院裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力并存在嚴(yán)重錯誤，程序才能啟動3?啟動程序的主體不限于當(dāng)事人（一、二審程序只有當(dāng)事人才能啟動）：包括審判機(jī)關(guān)行使體系內(nèi)的審判監(jiān)督權(quán)；當(dāng)事人行使訴權(quán)；檢察機(jī)關(guān)行使體系外的審判監(jiān)督權(quán)。f再審當(dāng)中由三種不同的主體提出：法院、檢察院、當(dāng)事人4?再審案件沒有專門的獨立的審判程序?檢察院抗訴再審的程序規(guī)范，當(dāng)事人申請再審的（司法解釋這塊比較多）-可以看一下■人民檢察院提起抗訴及其程序＞戢高檢察院屋高進(jìn)院和地方各級法院■上級檢察院下級法院■針對下級迭院生效載判，向同級法院提出抗訴最高法院高簸法院中級法院基層法院■最高檢察院■高級檢察院■檢察分院■區(qū)檢察院最高法院高簸法院中級法院基層法院1.立案審查（發(fā)現(xiàn)裁判錯誤的途徑）決定提出抗訴制作抗訴書并抄報上級檢察院提出抗訴并派員出席法庭執(zhí)行：點點滴滴蠻多的（小題）名解；單選?執(zhí)行和審判程序的關(guān)系1.民事執(zhí)行與民事審判的共通性:①程序啟動的共通性：程序的啟動依賴于當(dāng)事人或債權(quán)人；②執(zhí)行請求權(quán)與裁判請求權(quán)性質(zhì)上的共通性：指向法院的公法上的請求權(quán)；③保護(hù)民事實體權(quán)利上的共通性：保護(hù)對象具有同一性、同源性（實體法上的權(quán)利），當(dāng)事人有實體處分權(quán)，二者統(tǒng)一適用訴訟時效，賦予當(dāng)事人或被執(zhí)行人以實體抗辯權(quán)。2?民事執(zhí)行與民事審判的差異性：①民事執(zhí)行的單向性與審判的多向性、互動性；②民事執(zhí)行的不平等性與審判的平等性；③民事執(zhí)行主體的主動性與審判的中立性；④民事執(zhí)行的形式化與審判活動的實體判斷性；⑤民事執(zhí)行的強(qiáng)制性與審判的和平性；⑥民事執(zhí)行的職權(quán)主義與審判的當(dāng)事人主義；⑦民事執(zhí)行的效率取向與審判的公正取向；⑧民事執(zhí)行的時間、場所、環(huán)境不同于審判。名解和選擇題：出現(xiàn)知識點?執(zhí)行管轄：級別管轄和地域管轄詳見知識篇P2651.級別管轄：（1）基層法院管轄的執(zhí)行案件：①基層法院為一審作出的生效法律文書；②國內(nèi)仲裁的財產(chǎn)保全和證據(jù)保全的執(zhí)行；③上級法院指定由基層法院執(zhí)行的。（2）中級法院管轄的執(zhí)行案件：①中級法院為一審作出的生效法律文書；②中國仲裁機(jī)構(gòu)作出的涉外仲裁裁決；③法院承認(rèn)其效力的外國法院判決、國外仲裁裁決；④法院認(rèn)可的臺灣、香港、澳門地區(qū)仲裁裁決、法院判決；⑤上級法院依法指定中級法院管轄的案件。（3）高級法院為一審作出的生效法律文書的執(zhí)行，由高院管轄2?地域管轄（①法院的裁判文書：第一審人民法院和與第一審人民法院同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在的法院。②其他由法院執(zhí)行的法律文書：被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院）執(zhí)行擔(dān)保：執(zhí)行擔(dān)保是指在執(zhí)行過程中，經(jīng)權(quán)利人同意，執(zhí)行義務(wù)人或者第三人（擔(dān)保人）為履行生效法律文書確定的義務(wù)向法院提供擔(dān)保，由法院決定暫緩執(zhí)行的制度。執(zhí)行和解：執(zhí)行和解是指在執(zhí)行過程中，當(dāng)事人自愿協(xié)商達(dá)成合法有效的協(xié)議，并自覺履行后結(jié)束執(zhí)行程序的行為，是當(dāng)事人行使處分權(quán)的表現(xiàn)。執(zhí)行異議：執(zhí)行異議分為對執(zhí)行行為的異議和案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議。對