刑法總論課件

學(xué)習(xí)方法和要求

1、按講課的進(jìn)度進(jìn)行課前預(yù)習(xí)，課后復(fù)習(xí)，復(fù)習(xí)時多作練習(xí)題。

2、讀書首先讀懂教材，在此基礎(chǔ)上閱看其他書、論文。不要在未閱讀教材和未看懂教材時就看別的書，必須要有《刑法典》。

3、學(xué)習(xí)重點(diǎn)是基本概念、基本觀點(diǎn)或知識、基本理論。某問題有歷史的、外國的理論觀點(diǎn)時，則掌握中國現(xiàn)在的。有的問題學(xué)術(shù)界有多種觀點(diǎn)，掌握通說的、法律規(guī)定的或司法解釋的觀點(diǎn)。

4、課中要積極回答問題，課中回答問題和討論時發(fā)言的積極程度、回答問題和發(fā)言的質(zhì)量、到課率的狀況是平時成績打分的依據(jù)。

5、不缺課、不遲到早退、上課認(rèn)真、安靜，有問題可以舉手發(fā)問或課后交流。6、按學(xué)校規(guī)定，每期有半期考試（占20%），另5次小測驗(yàn)（總占20%）期末考試占60%。

7、歡迎向我多提問題和建議。對某一問題想深研究，查資料如資料眾多，先查核心期刊論文。一般資料越新、刊物級別越高的論文質(zhì)量越好。有問題時找我的連系電話67199150。

推薦參考書目1馬克昌主編：《犯罪通論》《刑罰通論》最新修訂版，武漢大學(xué)出版社，或武漢大學(xué)最新本科教材。2人民大學(xué)最新的本科刑法教材。3黎宏著：《不作為犯研究》，武漢大學(xué)出版社4高銘暄、馬克昌主編：《中國刑法解釋》，中國社會科學(xué)出版社2005年版。5、中國刑事法律網(wǎng)、京師刑事法律網(wǎng)上有關(guān)文章和15種法學(xué)核心期刊上的刑法論文6《中國刑事法雜志》和人大報刊復(fù)印資料《刑事法學(xué)》上相關(guān)題目文章。

第一章刑法概述第一節(jié)刑法的概念與屬性（重點(diǎn)）一、刑法概念形式定義(教材稱“內(nèi)涵解釋”定義）：規(guī)定什么是犯罪和給予何種刑罰處罰的法律就是刑法。“刑法”的混合定義或稱實(shí)質(zhì)定義：掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級為維護(hù)本階級的利益、統(tǒng)治秩序，以國家名義頒布的關(guān)于什么行為是犯罪和對其如何處罰的法律。二、刑法與相關(guān)概念關(guān)系1、刑法與犯罪法，在我國是同義詞，只是使用側(cè)重點(diǎn)不同。在外國近年來因無犯罪也有刑罰、有犯罪不一定有刑罰，故二者有區(qū)別。2、刑法與刑事法律刑法有廣義與狹義刑事法律一般指除上述刑事實(shí)體法內(nèi)容外，還包括刑事訴訟法、監(jiān)獄法等刑事程序法、組織法。有時與刑法同義。

第一節(jié)刑法的概念與屬性三、刑法分類（一）從涵蓋內(nèi)容上劃分為廣義刑法與狹義刑法1、廣義刑法：在我國有刑法典、刑法修正案、單行刑法（近年已不采）、附屬刑法（有的稱非刑事法律中的刑法規(guī)范）、刑法立法解釋。（1999年全國人大常委關(guān)于取締邪教活動的決定是否是刑法？）司法解釋理論上不是刑法，但實(shí)踐中司法解釋起了刑法作用。刑法典：全面、系統(tǒng)地規(guī)定犯罪與刑罰的法律。通說包括了刑法修正案，教材認(rèn)為修正案屬單行刑法。單行刑法：指獨(dú)立于刑法典條文之外，由全國人大及其常委會（通常是常委會）對刑法某方面作出的修改或補(bǔ)充規(guī)定，或只針對某方面規(guī)定什么是犯罪和給予何種刑罰處罰的法律。一般稱決定、規(guī)定、補(bǔ)充規(guī)定、條例等。刑法修正案：在刑法典條文基礎(chǔ)上對刑法作增刪、修改。單行刑法與刑法修正案區(qū)別：前者是在刑法典原條文之外另起條文，后者只在刑法原條款之后增加條款或?qū)υ瓧l款刪減、對條款內(nèi)容修改。

第一節(jié)刑法的概念與屬性附屬刑法：即在非刑法的法律中規(guī)定的涉及犯罪和刑罰內(nèi)容的條款。附屬刑法載體是非刑法法律，其條款內(nèi)容也是規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任，目的是保障其載體法律或該法律某條款的執(zhí)行。我國的附屬刑法只有：“違反本法××條規(guī)定，或韋法本法之規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，如認(rèn)為真正的附屬刑法要規(guī)定自己獨(dú)立的罪狀與法定刑，則我國無附屬刑法。法制不健全時刑法還可表現(xiàn)為黨中央、國務(wù)院文件。2、狹義刑法只指刑法典。

思考題1、1953年懲治貪污犯罪的決定屬于：A、狹義刑法B、單行刑法C、附屬刑法D、刑法典2、1999年全國人大常委《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯的決定》屬于（）。

A、狹義刑法B、單行刑法C、附屬刑法D、刑法典3、環(huán)境保護(hù)法第43條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，造成重大環(huán)境污染事故，導(dǎo)致公私財產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴(yán)重后果的，對直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任?！痹摋l規(guī)定屬于（）。

A、狹義刑法B、單行刑法C、附屬刑法D、刑法典

第一節(jié)刑法的概念與屬性（二）從適用范圍上劃分可以分為普通刑法與特別刑法

后者是指為了適應(yīng)某種特殊情況的需要而制定的獨(dú)立于刑法典且效力僅適用于特別人、特別時、特別地、特別事項(xiàng)的刑法。特別刑法優(yōu)先適用，如一行為同時觸犯數(shù)個特別刑法，則后法優(yōu)先適用。（三）從立法體例上劃分可以分為形式刑法與實(shí)質(zhì)刑法（又稱之為單一刑法與附屬刑法）。

（四）從刑法的規(guī)定是否涉及國際關(guān)系可以分為國內(nèi)刑法與國際刑法。

四、刑法的性質(zhì)（一）刑法的政治屬性：即階級屬性，我國刑法理論通說認(rèn)為是體現(xiàn)了掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級利益、意志，為維護(hù)本階級的利益、統(tǒng)治秩序服務(wù)。

第一節(jié)刑法的概念與屬性

（二）刑法的法律屬性（特征，重點(diǎn)）

1、從刑法在整個法律體系中的地位看，刑法是基本法、是子法、是公法、是實(shí)體法。2、刑法與其他法的區(qū)別（特征）（1）規(guī)定內(nèi)容不同，刑法規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任，其他法規(guī)定何主體享有何權(quán)利、違法及后果。（2）刑法所調(diào)整的社會關(guān)系范圍比其他基本法都廣泛，其他法調(diào)整的社會關(guān)系刑法均調(diào)整。有人認(rèn)為刑法調(diào)整犯罪人與國家關(guān)系。（3）保護(hù)手段的終極性。刑法調(diào)整的對象一般是經(jīng)其他法調(diào)整后形成的法律關(guān)系，是第二次調(diào)整，故刑法是其他法的保障法,附屬刑法此特征表現(xiàn)得更強(qiáng)烈。要入罪必須是迫不得已動用刑罰，如無需動用刑罰就可遏制或用刑罰制裁無效也不能入罪。（4）刑法的制裁手段（刑罰）比其他法律制裁更嚴(yán)厲。（5）違法者法律責(zé)任承擔(dān)一般不能私了，即責(zé)任實(shí)現(xiàn)的強(qiáng)制性。一般認(rèn)為刑法區(qū)別于其他法是其調(diào)整手段特點(diǎn)：違法的法律后果是刑罰。思考題1、2012年召開全國人大會期間，有代表提議刑法增設(shè)襲警罪，你認(rèn)為有必要嗎？為什么？2、有人建議刑法增設(shè)高利貸罪，你如何認(rèn)識？3、全國計(jì)生委多次建議將非法鑒定胎兒性別行為入罪，你如何認(rèn)識？4、十年前，就有人呼吁刑法增設(shè)拒不支付勞動報酬罪，你認(rèn)為該增設(shè)嗎？為什么？5、有人多次呼吁增設(shè)吸用毒品罪，你如何認(rèn)識？6、2012年刑法修正案八將對盜竊罪修改后，有人認(rèn)為只要有扒竊就應(yīng)定罪判刑，從刑法保護(hù)手段的終極性角度你認(rèn)為合適嗎？

（二）刑法的法律屬性（特征）

刑法立法和其他部門法的立法并不絕對都是同步的。個別行為其性質(zhì)決定其社會危害性極大，直接納入刑法調(diào)整，無相關(guān)先行政、民事制裁，嚴(yán)重者再刑事制裁的規(guī)定。故刑法也不是絕對的第二次調(diào)整。

第二節(jié)我國刑法的創(chuàng)制和發(fā)展一、新中國成立以前的刑法1、從中國進(jìn)入階級社會的夏朝開始，就產(chǎn)生了刑法，從夏至清末的1910年以前，中國是諸法合體、民刑不分、以刑為主。在定罪、量刑上因行為人主體身份不同而不同，刑罰的特點(diǎn)是殘酷、多死刑和肉刑。21910年，《大清新刑律》頒布，結(jié)束了諸法合體，產(chǎn)生了現(xiàn)代獨(dú)立的刑法典。二、建國以后刑法的創(chuàng)制與發(fā)展11979以前我國無刑法典，只有幾個單行刑法條例和大量的中共中央或國務(wù)院的文件起刑法作用。21979年我國制定并頒布了建國后的第一部刑法典，該法典于1980年1月1日實(shí)施，此后不久，因國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化變革很大，為適應(yīng)打擊犯罪的需要，全國人大常委陸續(xù)通過并頒布了23個單行刑法和104部其他法律中附設(shè)刑事條款（附屬刑法規(guī)范）

。31997年3月頒布了修改后的新刑法（1997年10月1日生效），一直沿用至今。從1999年開始至今，全國人大頒布了8個刑法修正案，一個決定，9個立法解釋。這些修正或補(bǔ)充大多是關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪的。最高司法機(jī)關(guān)的刑事司法解釋有數(shù)百個。第三節(jié)刑法制定的根據(jù)、任務(wù)一、我國刑法的根據(jù)1、我國刑法的價值根據(jù)（或刑法機(jī)能、功能）：懲罰犯罪、維護(hù)秩序（法益保護(hù)）；保障人權(quán)、限制濫用刑罰權(quán)（權(quán)利保障）。保障人權(quán)既有保護(hù)被害人、社會，也有保護(hù)未犯罪人不受刑事追究，更主要是保護(hù)已犯罪人不受法外制裁或受與其刑事責(zé)任不相適應(yīng)的過重制裁（是犯罪人的大憲章）。

刑法的法益保護(hù)機(jī)能與權(quán)利保障機(jī)能均不能偏廢，二者矛盾時后者優(yōu)先。法條用保護(hù)“人民”不妥。2、刑法的法律根據(jù)是憲法。刑法立法不能違憲，適用刑法、行刑中適用刑法、解釋刑法等均不能違憲。3、刑法的實(shí)踐根據(jù)是我國與犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗(yàn)和我國具體國情。二、我國刑法的任務(wù)（見刑法典第2條）教材P15（一）保衛(wèi)國家安全、人民民主專政政權(quán)和社會主義制度。

（二）保護(hù)社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

（三）保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)利。

（四）維護(hù)社會各方面的管理秩序。

思考題

現(xiàn)有人專門調(diào)查官員的房產(chǎn)情況，將官員多套房結(jié)果公布于網(wǎng)上，引起全社會關(guān)注和民眾強(qiáng)烈不滿，使相關(guān)國家機(jī)關(guān)非常被動。當(dāng)中有的調(diào)查人或掌握此信息而泄露此信息的人均違反了相關(guān)規(guī)章制度或行政法規(guī)，有人認(rèn)為這些人屬于刑法規(guī)定的非法獲取公民個人信息罪或非法提供公民個人信息罪行為，可以犯罪論處。你根據(jù)刑法與憲法的關(guān)系來論證上述看法是否正確？第四節(jié)刑法的體系和解釋

一、刑法的體系從廣義刑法而言，刑法的體系指的是各種刑法的組成與結(jié)構(gòu)。從狹義的刑法而言，刑法的體系是指刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。（一）我國現(xiàn)行刑法典的篇章結(jié)構(gòu)我國現(xiàn)行刑法典的篇章結(jié)構(gòu)指刑法的篇章的構(gòu)成。分為編（總則、分則兩編）、章、節(jié)三種結(jié)構(gòu)形式，現(xiàn)行刑法典在兩編最后還有附則。（二）我國現(xiàn)行刑法典的條文結(jié)構(gòu)1、一般結(jié)構(gòu)刑法條文的形式結(jié)構(gòu)是由條、款、項(xiàng)三種形式所構(gòu)成。條、款、項(xiàng)含義。如項(xiàng)下還分則為目，現(xiàn)行刑法典無目。2、特殊結(jié)構(gòu)款的內(nèi)容結(jié)構(gòu)是由一般結(jié)構(gòu)（即段）和特殊結(jié)構(gòu)（即但書）兩個部分組成的。一款內(nèi)只要有句號或分號就為一段，款內(nèi)的“但是”后面內(nèi)容為但書。

第四節(jié)刑法的體系和解釋二、刑法的解釋（重點(diǎn)）（一）指各種解釋主體對刑法含義的闡明。（二）解釋的必要性和特殊性、目的1必要性：一是刑法語言高度概括性需要解釋，二是語言的多義性要求解釋，三是社會不斷變化、發(fā)展和刑法又具有穩(wěn)定性需要解釋（如虛擬財產(chǎn)是否為刑法規(guī)定的財產(chǎn)、電子郵箱郵件是否為信件）。2刑法解釋的特殊性：刑罰嚴(yán)歷性決定了刑法的解釋應(yīng)比其他部門法嚴(yán)格。但嚴(yán)格主要是解釋的主體、解釋通過的程序上嚴(yán)格，不能理解為嚴(yán)格遵循刑法的字面含義。解釋目的要符合刑法功能、彌補(bǔ)刑法不足。（三）刑法解釋的原則原則：１、合法性原則。解釋主體、內(nèi)容、程序合法。２、科學(xué)性原則。要客觀、全面、明確、具體、準(zhǔn)確。3、合理性原則。合乎法理、人倫常理和社會發(fā)展需要。第四節(jié)刑法的體系和解釋

（四）刑法解釋的類型1、從解釋的效力分類，將刑法的解釋分為有權(quán)解釋（也稱法定解釋、正式解釋和有效解釋）和學(xué)理解釋（也稱非正式解釋，無權(quán)解釋或無效解釋）。其中有權(quán)解釋又可以分為立法解釋與司法解釋。有權(quán)解釋主體依法有全國人大常委會、最高人民法院和最高人民檢察院。（1）有權(quán)解釋：1）立法解釋，即指國家最高立法機(jī)關(guān)對刑法所作的解釋。包括：一是在刑法中用條文對有關(guān)刑法術(shù)語所作的解釋。二是由國家立法機(jī)關(guān)在法律起草說明中所作的解釋（有人認(rèn)為不屬于）。三、全國人大常委會所作的解釋，現(xiàn)全國人大法工委的解釋實(shí)踐中也執(zhí)行。２）司法解釋，即由最高法、最高檢對刑法所作的解釋。實(shí)踐中公安部或政法委、司法部也在解釋。省一級司法機(jī)關(guān)甚至地市級司法機(jī)關(guān)也在解釋，只要在上級司法機(jī)關(guān)授權(quán)之內(nèi)且不違反法律，不能否認(rèn)其效力。辦案人員也在解釋，只對所辦案有效。（2）學(xué)理解釋，除上述有效解釋以外主體作的解釋。

刑法解釋類型（按解釋效力分類）刑法解釋種類學(xué)理解釋有權(quán)解釋立法解釋司法解釋實(shí)踐中存在的全國人大法工委、公安部等或辦案司法工作人員對刑法適用解釋最高檢察院解釋最高法院解釋實(shí)踐中存在的地方法院或地方檢察院解釋第四節(jié)刑法的體系和解釋2、從解釋的方法分類，教材認(rèn)為可以分為文理解釋、歷史解釋、目的解釋與論理解釋。其中論理解釋又可分為擴(kuò)張解釋、限制解釋、當(dāng)然解釋、反對解釋和補(bǔ)正解釋。我更贊成通說認(rèn)為分為文理解釋和論理解釋，歷史解釋和目的解釋屬于論理解釋。

刑法解釋類型（按解釋方法分類，通說）刑法解釋種類文理解釋論理解釋擴(kuò)大解釋縮小解釋類推解釋目的解釋當(dāng)然解釋歷史解釋第四節(jié)刑法的體系和解釋

2、從解釋的方法分：通說的劃分有文理解釋和論理解釋。文理解釋：從刑法的字義、詞義和語法規(guī)則來解釋，不超過字面含義，既不擴(kuò)大也不縮小。此是主觀主義解釋論堅(jiān)持的立場，為形式的罪刑法定原則所堅(jiān)持。論理解釋：從立法精神、立法目的、刑法與其他法的關(guān)系、刑法各部份協(xié)調(diào)連系等進(jìn)行解釋，可以超過字面含義，可以擴(kuò)大也可縮小。是客觀主義解釋論的立場，為堅(jiān)持實(shí)質(zhì)罪刑法定原則者所主張。應(yīng)先進(jìn)行文理解釋，如結(jié)論違情背理，則可進(jìn)行論理解釋。掌握擴(kuò)大解釋、縮小解釋、當(dāng)然解釋、類推解釋、歷史解釋含義。通說認(rèn)為各種解釋均不能進(jìn)行不利于被告的類推解釋，可作有利于被告的類推解釋。擴(kuò)大解釋擴(kuò)大的行為與未擴(kuò)大的行為社會危害程度要相當(dāng)。思考題隨社會發(fā)展，養(yǎng)老院遺棄老人、民政部門遺棄乞丐、醫(yī)院遺棄不交費(fèi)病人等導(dǎo)致嚴(yán)重后果案增多，刑法第261條規(guī)定：“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”刑法第261條前面條文均屬破壞婚姻家庭罪的犯罪，79年刑法典遺棄罪被規(guī)定在破壞婚姻家庭罪一章中。按歷史解釋、體系解釋上述人員是否構(gòu)成遺棄罪？

思考題1立法解釋規(guī)定：以下以國家機(jī)關(guān)工作人員論（1）在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，如銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等。（2）在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，如市場管理委員會受政府之托管理市場。（3）雖未列入編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。以上對“國家機(jī)關(guān)工作人員”含義的解釋屬文理解釋還是論理解釋？以上屬于擴(kuò)大解釋還是縮小解釋？2最高檢規(guī)定：國家工作人員非法拘禁有下列情形之一的，立案查處。（1）非法拘禁多人或多次的（2）致他人傷害的或致被害人自殺的（3）對他人有侮辱、毆打等行為的┅┅刑法第238規(guī)定：“非法拘禁他人的，處……刑”。以上屬于擴(kuò)大解釋還是縮小解釋？思考題1最高檢察院對刑法第247條規(guī)定的刑訊逼供罪的立案條件是，有下列情形之一的立案偵查：刑訊逼供多次；對多人刑訊逼供；致人傷亡的；造成錯案的等。以上是擴(kuò)大還是縮小解釋？2刑法規(guī)定構(gòu)成走私武器彈藥罪既未規(guī)定數(shù)額也未規(guī)定情節(jié)，最高法院對走私武器彈藥罪等走私罪規(guī)定了要達(dá)一定數(shù)額才定罪。最高法院解釋屬于擴(kuò)大還是縮小解釋？第四節(jié)刑法的體系和解釋3、擴(kuò)大解釋與對被告人不利的類推解釋的區(qū)別：（1）前者未超出詞語的可以包括的含義，后者已超出；（2）從是否是立法者本意看，前者一般未超出立法本意，后者是解釋者自己的主張；（3）從解釋者的認(rèn)識看，前者解釋者認(rèn)識也是未超出立法本義，后者解釋者也認(rèn)識到超出了立法本意；（4）前者未超出該用語所包含的范圍，只是處于外層模糊帶，為民眾所認(rèn)同；而后者超出該用語所能容納的范圍，不為民眾所認(rèn)同。

思考題

1．關(guān)于刑法解釋的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．將盜竊罪對象的"公私財物"解釋為"他人的財物"，屬于縮小解釋B．將《刑法》第171條出售假幣罪中的"出售"解釋為"購買和銷售"，屬于當(dāng)然解釋C．對隨身攜帶槍支等國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械進(jìn)行搶奪的，解釋為“攜帶兇器搶奪”以搶劫罪定罪，屬于擴(kuò)張解釋D．將信用卡詐騙罪中的"信用卡"解釋為"具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡"，屬于類推解釋思考題1、將成年男性解釋成拐賣婦女、兒童罪的對象屬于擴(kuò)大解釋還是類推解釋？將集體經(jīng)濟(jì)組織的工作人員從事集體組織公務(wù)解釋成國家工作人員屬于擴(kuò)大解釋還是類推解釋？2、最高法、檢2001年《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品案件…》的解釋規(guī)定：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)知道或應(yīng)當(dāng)知道是不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械，醫(yī)用衛(wèi)生材料而購買、使用，對人體健康造成嚴(yán)重危害的，以銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪定罪處罰。”此是類推解釋還是擴(kuò)大解釋？學(xué)理解釋與論理解釋二者異同？

相同點(diǎn)均是刑法解釋的種類，都在一定義意上對刑法的理解、適用發(fā)生作用，不管學(xué)理解釋還是有權(quán)解釋均可進(jìn)行論理解釋或文理解釋。區(qū)別：一是分類標(biāo)準(zhǔn)不同二是解釋的效力不同刑法學(xué)體系

刑法學(xué)體系分總論、分論（也稱各論）?？傉摲中谭▽W(xué)概論（1——3章）、犯罪論（4——13章）、刑罰論（15——19章），學(xué)習(xí)重點(diǎn)是犯罪論。第一章小結(jié)

該章對本科生為非重點(diǎn)章，但當(dāng)中必需掌握的內(nèi)容是：刑法的概念、刑法與其他法的區(qū)別、我國廣義刑法、狹義刑法含義。刑法的法定（有權(quán)）解釋、學(xué)理解釋，文理解釋、論理解釋。論理解釋中的擴(kuò)大、限制（縮?。㈩愅平忉?、當(dāng)然解釋的含義，能辯別屬哪種解釋。第二章刑法的基本原則第一節(jié)概述一、刑法基本原則含義：指貫穿于全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)立法、司法、體現(xiàn)刑事法制基本精神的準(zhǔn)則。二、現(xiàn)行刑法基本原則：刑法典規(guī)定了罪刑法定、適用刑法人人平等、罪刑相適應(yīng)原則，但學(xué)術(shù)上認(rèn)為除此外還應(yīng)有主客觀相統(tǒng)一，罪責(zé)自負(fù)、不株連無辜，懲罰與教育相結(jié)合原則等。三、規(guī)定基本原則意義第二節(jié)罪刑法定原則（重點(diǎn)）

一、含義，法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。我國規(guī)定多了“法律有明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑”。二、該原則的淵源、歷史發(fā)展通說認(rèn)為在君主專制、人治的政治制度下不可能實(shí)行此原則。該原則是在資產(chǎn)階級反對封建特權(quán)和司法擅斷的斗爭中提出的，在民主制下講法治才可能實(shí)行此原則。其理論基礎(chǔ)（指導(dǎo)思想）是民主主義和尊重人權(quán)。法國1810年刑法典第一次寫進(jìn)了此原則。此后大多數(shù)國家紛紛效仿，在當(dāng)今世界，各國刑法基本上都規(guī)定了此原則。在我國，該原則最早規(guī)定在刑法中是清末的《大清新刑律》，國民黨刑法也有類似規(guī)定。建國后至1980年以前未實(shí)行此原則，1979年刑法典未明文規(guī)定此原則，但立法、司法實(shí)踐基本實(shí)行了此原則，1997年刑法典明確規(guī)定了此原則。罪刑法定原則三、該原則的基本蘊(yùn)含：早期實(shí)行絕對（也稱形式的罪刑法定）的罪刑法定原則是：1排斥習(xí)慣法，2禁止法溯及既往，3禁止類推和擴(kuò)張解釋，4禁止不定期刑。5刑法的規(guī)定要明確具體。但現(xiàn)代各國均認(rèn)識到，不能將該原則絕對化。以上只是形式意義上的罪刑法定，實(shí)質(zhì)意義上的罪刑法定原則還應(yīng)禁止處罰不當(dāng)罰的行為，禁止不人道和不均衡的刑罰。解釋刑法時要維護(hù)多數(shù)人利益和保障人權(quán)（公平正義）。故現(xiàn)通行觀點(diǎn)和各國刑法是采取相對的罪刑法定原則（也稱形式和實(shí)質(zhì)相結(jié)合），即吸收習(xí)慣法的合理因素、不禁止輕法溯及既往，不禁止適應(yīng)社會需要或合刑法目的的擴(kuò)大或縮小解釋刑法，不禁止合刑法目的對被告人有利的類推解釋。但禁止重法溯及既往、禁止對被告不利的類推解釋、禁止絕對不定期刑，禁止刑法規(guī)定“無規(guī)范構(gòu)成要件要素”的犯罪。罪刑法定原則四、我國刑法罪刑法定原則的立法體現(xiàn)1997年刑法比1979年刑法不同之處：97刑法1明文規(guī)定此原則2取消類推制3取消幾個口袋罪名將其分解4取消絕對不確定法定刑（減少無數(shù)額罰金、改變誣告陷害罪不設(shè)法定刑）5犯罪構(gòu)成要件更明確具體。

罪刑法定原則五、如何正確理解適用1、行為社會危害性再大，只要刑法無明文規(guī)定是犯罪行為，且作擴(kuò)張、當(dāng)然、目的解釋等也無法入罪時不能定罪。（即絕不能突破形式罪刑法定入罪）

2、如此法為惡法或規(guī)定得不科學(xué)的法，或入罪會違情悖理，按罪刑法定原則的實(shí)質(zhì)要求不應(yīng)入罪，可突破刑法規(guī)定出罪；或按實(shí)質(zhì)合理原則作縮小或擴(kuò)大解釋等將不科學(xué)的法解釋成合理的法。3、解釋刑法用語含義應(yīng)符合常情、常識、常理，有利于維護(hù)社會絕大多數(shù)成員利益。4、在最高法、檢院、高院無相應(yīng)的擴(kuò)大或縮小解釋時，一級司法機(jī)關(guān)要按擴(kuò)大或縮少解釋定處，則要有比一般案更嚴(yán)格的程序。5、司法人員個人或合議庭無權(quán)進(jìn)行擴(kuò)大、縮小解釋（也有人認(rèn)為可以）6、無立法權(quán)機(jī)關(guān)無權(quán)作不利于被告的類推解釋，作有利被告類推解釋必須合刑法目的。

7、刑法立法不能立惡法、違反憲法之刑法思考題

1．關(guān)于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準(zhǔn)確的?A．依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)B．權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約C．人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)，罪刑法定同樣以此為思想基礎(chǔ)D．執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，網(wǎng)民對根據(jù)《刑法》規(guī)定作出的判決持異議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民意判決思考題關(guān)于罪刑法定原則以下觀點(diǎn)哪些是錯誤的：①罪刑法定只約束立法者，不約束司法者②罪刑法定只約束法官，不約束偵查人員③罪刑法定只禁止類推適用刑法，不禁止適用習(xí)慣法④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法思考題

某股份制有限公司（私有）總經(jīng)理王某工作極不負(fù)責(zé)任，在對外簽訂合同中，不按規(guī)定調(diào)查對方資質(zhì)、信譽(yù)等情況就將預(yù)付款打到對方指定帳上，被對方詐騙走公司200多萬人民幣無法追回，致該企業(yè)破產(chǎn)。我國刑法玩忽職守罪或?yàn)E用職權(quán)罪要國家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成，如為公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員玩忽職守或?yàn)E用職權(quán)，則必須是國有單位的工作人員才構(gòu)成。除此無其他罪名規(guī)范王某行為。請按罪刑法家原則評價王某是否構(gòu)成犯罪？案例2001年10月間，被告人肖永靈通過新聞得知炭疽桿菌是一種白色粉末的病菌，國外已經(jīng)發(fā)生因接觸夾有炭疽桿菌的郵件而致人死亡的事件，因此，認(rèn)為社會公眾對收到類似的郵件會產(chǎn)生恐慌心理。同年10月18日，肖永靈將家中粉末狀的食品干燥劑裝入兩只信封內(nèi)，在收件人一欄上書寫了“上海市政府”和“東方路2000號”（上海東方電視臺）后，乘車至本市（即上海市）閔行區(qū)莘莊鎮(zhèn)，將上述信件分別郵寄給上海市人民政府某領(lǐng)導(dǎo)和上海東方電視臺新聞中心陳某。同年10月19日、20日，上海市人民政府信訪辦公室工作人員陸某等人及東方電視臺陳某在拆閱上述夾帶有白色粉末的信件后，造成精神上的高度緊張，同時引起周圍人們的恐慌。經(jīng)相關(guān)部門采取大量措施后，才逐漸消除了人們的恐慌心理。案例上海市第二中級人民法院對本案審理后認(rèn)為，被告人肖永靈通過向政府新聞單位投寄裝有虛假炭疽桿菌信件的方式，以達(dá)到制造恐怖氣氛的目的，造成公眾心理恐慌，危害公共安全，其行為構(gòu)成了以危險方法危害公共安全罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。上海市第二中級人民法院于2001年12月18日以（2001）滬二中刑初字第132號刑事判決書對肖永靈做出有罪判決，認(rèn)定其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第114條的規(guī)定，構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪，判處有期徒刑4年。在法定上訴期間，被告人肖永靈未提起上訴。刑法第114條規(guī)定的“危險方法”是指與放火、爆炸、決水、投放危險物質(zhì)罪社會危害程度相當(dāng)?shù)姆椒?。上海法院用的是何種解釋方法（擴(kuò)大還是類推）作出判決？你認(rèn)為法院的判決恰當(dāng)嗎？為什么？思考題新韁的針刺事件發(fā)生后，烏魯木齊市中級人民法院、人民檢察院、公安局6日聯(lián)合發(fā)布“關(guān)于依法嚴(yán)厲打擊針刺傷害群眾等犯罪活動的通告”。通告說，“對使用有毒害性物質(zhì)的注射器或吸食毒品后廢棄的注射器扎刺他人的，以投放危險物質(zhì)罪定罪，依法處三年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑；對使用無毒害性物質(zhì)的注射器扎刺、噴射他人的，以投放虛假危險物質(zhì)罪定罪處罰，造成群眾恐慌等嚴(yán)重后果的，依法處五年以上有期徒刑。使用大頭針等其他針狀物扎刺無辜群眾，制造恐怖氣氛的，依照刑法規(guī)定，以投放虛假危險物質(zhì)罪論處?！睂舶踩暮x理論界有以下觀點(diǎn)：一是不特定多數(shù)人的人身、重大財產(chǎn)安全，二是不特定人的人身、重大財產(chǎn)安全，三是除不特定人的人身、重大財產(chǎn)安全以外還有特定多數(shù)人的人身、重大財產(chǎn)安全。請你依罪刑法定原則和刑法解釋原理結(jié)合上述觀點(diǎn)評價上述通告規(guī)定。思考題

案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計(jì)算機(jī)ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行"裸聊"被公安機(jī)關(guān)查獲。對于本案，B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償"裸聊"，"裸聊"對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次，獲利2.4萬元。對于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金5000元。關(guān)于上述兩個網(wǎng)上"裸聊"案，在司法機(jī)關(guān)處理過程中，對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認(rèn)為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種意見認(rèn)為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認(rèn)為"裸聊"不構(gòu)成犯罪。問題：根據(jù)罪刑法定原則，請?zhí)岢瞿銓ι鲜鰞蓚€案的處理結(jié)果第三節(jié)適用刑法人人平等原則一、該原則的歷史發(fā)展1、刑法面前人人平等是人們追求的理想，但在奴隸、封建社會，因經(jīng)濟(jì)制度、政治制度的原因不可能產(chǎn)生和實(shí)行此原則，刑法是維護(hù)公開的不平等。在資本主義社會，因其生產(chǎn)方式特點(diǎn)，決定政治上要求民主、平等，在刑法中均規(guī)定了此原則。2、我國在57年反右以后改革開放前對此原則是批判，79年刑法未規(guī)定此原則，97年刑法第4條明確規(guī)定了此原則。二、該原則的基本內(nèi)涵1、含義：任何人不論其家庭出身、社會地位、職業(yè)、財產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績、文化程度、民族如何，犯了罪都應(yīng)一樣的追究刑事責(zé)任、一樣的量刑和行刑，不允許有超越法律的特權(quán)。2、實(shí)行此原則要求（1）定罪上一律平等（2）量刑上一律平等（3）行刑上一律平等。從應(yīng)然層面還應(yīng)在立法上對一樣危害社會的行為應(yīng)平等入罪或規(guī)定一樣的法定刑。第三節(jié)適用刑法人人平等原則三、立法體現(xiàn)四、不能機(jī)械地理解此原則。反對的是在法律、制度規(guī)定之外的特權(quán)，但在量刑時考慮犯罪人的人身危險性大?。ㄖ阜缸锶嗽俅畏缸锟赡苄源笮。⒃谛行虝r因犯罪人原身份不同在專門監(jiān)獄服刑，或因科研等特殊需要對其監(jiān)外執(zhí)行，因外交斗爭需要在定罪量刑上妥協(xié)等不能視為不平等。第三節(jié)罪刑相適應(yīng)原則一、該原則歷史發(fā)展該原則是公平公正思想在刑法中的表現(xiàn)，等級制森嚴(yán)的奴隸、封建社會，不可能實(shí)行此原則。資本主義社會自由競爭、等價交換的經(jīng)濟(jì)制必然要求在刑法中實(shí)行此原則。資產(chǎn)階級取得政權(quán)后在其刑法中確立了此原則。我國79年刑法未明確規(guī)定此原則，但在罪刑關(guān)系設(shè)置上基本上以該原則為指導(dǎo)。97年刑法明確規(guī)定了此原則。第四節(jié)罪刑相適應(yīng)原則二、該原則的基本內(nèi)涵重罪重罰、輕罪輕罰、罰當(dāng)其罪，刑罰的輕重與其承擔(dān)的刑事責(zé)任大小相適應(yīng)。從我國刑法第5條規(guī)定看，是罪責(zé)刑相適應(yīng)。罪刑相適應(yīng)包括立法上的罪、刑關(guān)系相適應(yīng)、量刑、行刑時的罪刑相適應(yīng)?！白铩钡暮x：指犯罪人犯罪行為四方面要件所體現(xiàn)的社會危害程度。刑事責(zé)任的含義：指犯罪人犯罪的輕重和犯罪前、犯罪中、犯罪后的表現(xiàn)、犯罪人個體心理、生理、思想品德等因素所體現(xiàn)的人身危險性(再次犯罪可能性）大小。刑罰輕重主要是犯罪輕重所決定，與行為人人身危險性大小相適應(yīng)只對刑罰起修正作用。三、司法適用1堅(jiān)持適用刑法人人平等2反對重定罪、輕量刑3罪刑相適應(yīng)的相對性（時間、地域、作案對象不同、社會治安形勢不同刑罰量會有不同，執(zhí)行刑罰時根據(jù)其好表現(xiàn)進(jìn)行減刑、假釋等）思考題

1四川規(guī)定犯盜竊罪，城市3萬元—10萬元處三年以上十年以下有期徒刑，而廣東省規(guī)定10萬元---50萬元處三年以上十年以下有期徒刑，這是否違背罪刑相適應(yīng)原則？2某法院在嚴(yán)打期間，對某類屬嚴(yán)打?qū)ο蟮膿尳俜缸锪啃瘫日r期要重一月或數(shù)月，某法院判決是否違背罪刑相適應(yīng)原則？3、量刑時考慮民憤大小、社會娛論壓力略從重或從輕等是否違背罪刑相適應(yīng)原則？第二章小結(jié)

該章必須掌握的重點(diǎn)問題是：我國刑法典規(guī)定的基本原則和理論上認(rèn)為的基本原則有哪些，三大基本原則的含義、如何正確理解適用。特別是罪刑法定原則的正確含義。第三章刑法的效力范圍第一節(jié)刑法的空間效力（1）刑法的效力范圍概念：刑法在何地域、對何人、何時間有效力。一、刑法空間效力的概念：刑法在什么地域內(nèi)對什么人適用。二、刑法的空間效力的學(xué)說1屬地原則2屬人原則，屬人屬地管轄是國家主權(quán)的體現(xiàn)3保護(hù)原則，一國有保護(hù)本國國家和國民的權(quán)利和義務(wù)所決定4普遍原則（世界原則）反映了國際刑事司法合作，2、3、4是解決刑法的域外效力。5結(jié)合原則（折衷原則），我國所采是屬地原則為基礎(chǔ)，兼采其他幾個原則）

第一節(jié)刑法的空間效力三、我國刑法的屬地管轄權(quán)1凡在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用我國刑法?！霸谖覈I(lǐng)域內(nèi)”的理解包括我國的領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空。

領(lǐng)陸、領(lǐng)水的底土也屬于我國，領(lǐng)空不包括外層空間。外國船舶在我國享有無害通過權(quán)，經(jīng)我國同意航行在我國領(lǐng)水的船舶上、領(lǐng)空航空器上的犯罪我國一般不管。在我國船舶或航空器中發(fā)生的犯罪適用我國刑法，此規(guī)定的理論根據(jù)是屬地原則（浮動領(lǐng)土或移動領(lǐng)土）還是專屬管轄有爭議（通說是屬地）。我國船舶或航空器采旗國主義。確定船舶或航空器國籍標(biāo)準(zhǔn)：在何國登記，合法懸掛何國國旗故糯康手下人因上了我國船舶殺人屬在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。國際火車、汽車上發(fā)生的犯罪從理論上適用犯罪時交通工具運(yùn)行地國刑法，但按2012年最高法司法解釋，按照我國與相關(guān)國家簽訂的有關(guān)管轄協(xié)定確定管轄，沒有協(xié)定的，由犯罪發(fā)生后該列車最初?？康闹袊囌舅诘鼗蛘吣康牡氐蔫F路運(yùn)輸法院管轄。

思考題1、我國客輪停靠在美國紐約港時，德國人甲在輪船上竊取我國公民乙價值4000元人民幣的財物。對本案確立我國刑法效力的依據(jù)是（）單選

A、屬人原則B、保護(hù)原則C、普遍管轄原則D、屬地原則2、一架中國國際航空公司的飛機(jī)，在執(zhí)行從北京到俄羅斯的航班任務(wù)飛越蒙古國境內(nèi)時，一中國籍乘客將一美國籍乘客的現(xiàn)金5000美元盜竊。依我國刑法該案由（）管轄。單選A．中國，基于屬地管轄權(quán)B．中國，基于屬人管轄權(quán)C．美國，基于保護(hù)管轄權(quán)D．中國，基于普遍管轄權(quán)第一節(jié)刑法的空間效力在外國駐我國使領(lǐng)館內(nèi)犯罪，也視為在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，但按國際條約不能未經(jīng)外國使領(lǐng)館同意進(jìn)去抓人。在我國駐外大使館、領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生的犯罪，也可適用我國刑法。但因是“擬制領(lǐng)土”或“飛地”的屬地管轄權(quán)還是基于國際條約可以適用有爭議。我不贊同是領(lǐng)域的沿伸，這是根據(jù)我國參加的國際條約和對等原則而享有，是為保障外交人員能正常行使職權(quán)。

第一節(jié)刑法的空間效力“在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪”指犯罪的行為或結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)。“行為”包括預(yù)備行為、實(shí)行行為，復(fù)合行為中任一行為。共犯中一人行為發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，對所有共犯均可適用我國刑法（有人認(rèn)為教唆犯除外）。還包括企圖在我國領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施犯罪的?！敖Y(jié)果地”可是已經(jīng)發(fā)生的結(jié)果地也可是犯罪人希望或放任發(fā)生的結(jié)果地。2、以下情況不適用（指司法機(jī)關(guān)追究）我國刑法（“法律有特別規(guī)定的以外”的含義）：（1）在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，但其是享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人束（2）在香港、澳門、臺灣的刑事追究。（當(dāng)全國人大常委宣布其進(jìn)入戰(zhàn)爭或緊急狀態(tài)除外）（3）民族自治地方所制定的變通或補(bǔ)充的規(guī)定。（4）新法的規(guī)定。以上（1）（2）不適用我國刑法是指不適用廣義的刑法。第（3）（4）“不適用我國刑法”是指不適用刑法典。思考題根據(jù)我國刑法規(guī)定，對下列哪些情形適用屬地管轄原則（）

A．外國人甲在中國境外打獵，因疏忽大意擊中中國境內(nèi)的外國公民斯某，致其重傷

B．外國人乙乘坐外國航空器，當(dāng)該航空器進(jìn)入中國領(lǐng)空時在該航空器上實(shí)施犯罪

C．中國人丙乘坐中國民用航空器，當(dāng)該航空器進(jìn)入外國領(lǐng)空時在該航空器上實(shí)施犯罪

D．中國人丁在中國境內(nèi)打獵，因過于自信的過失造成中國境外外國公民布某重傷思考題

中國內(nèi)地居民王某在香港盜竊，不管按香港還是大陸刑法均構(gòu)成盜竊罪，是適用特區(qū)的法律還是大陸法律對其審判？思考題

1一英國人在英國上網(wǎng)上傳信息稱自己有關(guān)系，只要交三萬元就可以為在英國旅游的中國人辦理到留英三年的簽證，致十余中國人受騙在中國將人民幣共三十多萬打入了其指定的帳戶。對該英國人可否適用我國刑法？如可是根據(jù)何原則適用？2日本人甲、乙在我國境內(nèi)預(yù)謀去美國旅行時搶劫，并準(zhǔn)備了蒙面具、假槍等，在美國旅行時搶劫了一日本人。對甲、乙可否適用我國刑法？如可是根據(jù)何原則適用？3越南人丙將三個越南婦女販賣到中國大陸給中國人作妻。對丙可否適用我國刑法？如可是根據(jù)何原則適用？第一節(jié)刑法的空間效力

四、我國刑法的屬人管轄權(quán)（解決中國人在外國犯罪）（1）我國普通公民在我國領(lǐng)域外犯罪時要適用我國刑法，但按刑法規(guī)定的法定最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不追究。（2）我國國家工作人員和軍人在我國領(lǐng)域外犯刑法規(guī)定之罪的，均應(yīng)適用我國刑法。以上一般不包括港、澳、臺本地的居民，他們在外國犯罪一般適用港、澳、臺刑法或犯罪地刑法。個別也按大陸刑法追究了的。

港澳臺不屬在我國領(lǐng)域外，大陸人員在港、澳、臺犯罪只要在大陸審判也應(yīng)適用大陸刑法。港、澳、臺人在外國犯罪要適用大陸刑法，是三重犯罪原則（按行為地、港、澳、臺和我國大陸刑法規(guī)定均構(gòu)成犯罪）。

思考題

被告人鐘萬億（大陸人）廖正雄（泰國籍人）、王俊鵬（臺灣人）鐘溪洲、劉文嵩（香港人）上述人在臺灣商良、在泰國支付毒資后購得毒品海洛因20公斤，之后采用將毒品藏匿于家具夾層中，通過國際海運(yùn)的方式從泰國走私進(jìn)入臺灣販賣。此批毒品于2006年2月3日在臺中港被臺灣警方查獲。大陸警方在大陸將鐘萬億、王俊鵬、劉文嵩、鐘溪洲、廖正雄抓獲。上述人員如由大陸審判，應(yīng)適用何刑法？為什么？第一節(jié)刑法的空間效力五、我國刑法的保護(hù)管轄權(quán)外國人在外國犯罪要適用我國刑法的條件是：（1）侵犯了我國國家或公民利益，且依我國刑法已構(gòu)成犯罪（2）依照我國刑法，此種犯罪的法定最低刑為3年以上有期徒刑（3）按行為地的刑法也構(gòu)成了犯罪。即理論上常說的雙重犯罪原則。糯康案件，糯康本人系指揮殺人，殺人地點(diǎn)不在我國，但實(shí)行犯是在我國船上殺死中國人，按屬地原則、保護(hù)原則均可對糯康適用我國刑法。上述規(guī)定漏洞：當(dāng)外國人在公海的無國籍船舶或航空器上針對我國公民或國家犯罪我國刑法不能適用。思考題1．按照我國刑法規(guī)定，在我國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定的犯罪，應(yīng)當(dāng)適用我國刑法的中國公民是（）。A．工人B．軍人C．因私出國的國家工作人員D．因公出國的非國家工作人員2、某國有醫(yī)院院長王某（國家工作人員，在中國有妻子）在外留學(xué)期間與一當(dāng)?shù)嘏畬W(xué)生結(jié)婚，當(dāng)?shù)卦试S一夫多妻，對王某是否應(yīng)適用我國刑法定重婚罪？3、美國一人權(quán)組織成員（美國人）多次在美國一大學(xué)，對我國留學(xué)生作演講，號召大家應(yīng)推翻我國現(xiàn)行專制政權(quán)、建立民主國家。我國刑法對該人是否適用（煽動顛覆國家政權(quán)罪處五年以下有期徒刑，首要分子和罪行重大的處五年以上有期徒刑，美國無煽動顛覆國家政權(quán)罪）？思考題一美國人（住美國）已取中國人為妻，其到阿拉佰國家履職期間又取一當(dāng)?shù)嘏訛槠蓿渲袊拮酉蛑袊ㄔ籂罡嫫浞蛑鼗?，對該美國人適用中國刑法嗎？為什么？第一節(jié)刑法的空間效力六、我國刑法的普遍管轄權(quán)（刑法第9條）根據(jù)此原則適用我國刑法的條件是：（1）是我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的犯罪（我國加入的有滅種、劫持航空器、海盜、反和平、戰(zhàn)爭、反人道、非法使用武器、毒品、恐怖活動犯罪。）只要是兩個以上國家簽署的條約均屬于國際條約。（2）我國締結(jié)或參加時未對之宣布保留的。（3）發(fā)生在我國領(lǐng)域之外，且不是我國公民所犯或針對我國國家或我國公民的犯罪。對符合普遍管轄原則犯罪人我國必須立即逮捕，然后或起訴或?qū)徟小?/p>

第一節(jié)刑法的空間效力按刑法第10條：行為人盡管已經(jīng)外國審判，仍可依照我國刑法追究，但在外國已受過刑罰處罰的，可以免除或減輕處罰（已與我國簽署互相承認(rèn)刑事判決國家例外）。已經(jīng)港、澳、臺審判呢？思考題

1、一架中國國際航空公司的飛機(jī)，在執(zhí)行從北京到俄羅斯的航班任務(wù)飛越蒙古國境內(nèi)時，兩名中國籍乘客劫持了該飛機(jī)并在蒙古國著陸。依我國刑法該案由（）管轄。單選A．中國，基于屬地管轄權(quán)B．中國，基于屬人管轄權(quán)C．美國，基于保護(hù)管保護(hù)管轄權(quán)D．中國，基于普遍管轄權(quán)2、一阿富汗人（基地組織成員）在美國制造了暴炸恐怖活動致10余美國人死亡，該阿富汗人在中國被抓，可否對其適用中國刑法？為什么？

第二節(jié)刑法的時間效力刑法的時間效力是指刑法何時生效、何時失效、以及對生效以前實(shí)施的犯罪是否適用（溯及力）。一、刑法的生效時間1在公布之日起生效，（單行刑法、刑法修正案一般采此，個別修正案未采）2在公布后經(jīng)過一定時間生效（刑法典采此，修正案八也采此）。二、刑法的失效1立法機(jī)關(guān)明令廢止。2自動失效：新法頒布后不宣布原法或原有關(guān)條款失效，但根據(jù)后法優(yōu)先原則，原法或原條款自動失效。三、刑法的溯及力1掌握概念注意是行為發(fā)生在原刑法期間，新刑法生效后才審判或才確定判決。如新法對之有效為有溯及力，無效就無溯及力。溯及力原則適用的案件：A未審判的B審判后未生效第二節(jié)刑法的時間效力2原則（1）從舊原則（2）從新原則，1983年人大常委《從嚴(yán)懲處嚴(yán)重違反治安犯罪決定》采此（3）從輕原則（4）從舊兼從輕原則（我國），重法不溯及既往是罪刑法定原則要求（5）從新兼從輕原則三我國刑法的溯及力3、我國刑法對溯及力的規(guī)定及適用我國刑法是采取的從舊兼從輕原則，故：（1）原刑法規(guī)定為犯罪、現(xiàn)刑法規(guī)定不是犯罪的，現(xiàn)刑法具有溯及力。如原拐賣了十四周歲以上的男性、投機(jī)倒把等。（2）原刑法和現(xiàn)刑法均規(guī)定為犯罪，但現(xiàn)刑法處罰較輕的，現(xiàn)刑法具有溯及力?！疤幮梯^輕”含義：一是比較法定最高刑，（如盜竊罪）二是比較法定最低刑，（如敲詐勒索罪，現(xiàn)多了管制刑）三是比較附加刑。（如搶劫罪現(xiàn)多“并處罰金”）有幾種法定刑的，以其犯罪情節(jié)應(yīng)適用的量刑檔次比較。（3）原刑法、現(xiàn)刑法規(guī)定相同，現(xiàn)刑法不具溯及力。（4）已生效案件，即使現(xiàn)刑法規(guī)定不是犯罪或處刑較輕，也不再變動。（5）原刑法、現(xiàn)刑法均規(guī)定是犯罪，行為開始于原刑法，但A繼續(xù)或連續(xù)到現(xiàn)刑法生效以后的，B原刑法、現(xiàn)刑法時間均有同種性質(zhì)（同種數(shù)罪）的犯罪的，原刑法現(xiàn)刑法犯罪構(gòu)成要件相同，適用現(xiàn)刑法，后者如從97年10月1日以前到以后有多次搶劫行為。以上“刑法”是廣義刑法，還包括立法解釋。三我國刑法的溯及力

1997刑法典特殊累犯只有危害國家安全罪，2011年刑法刑修正案八規(guī)定恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪也屬特殊累犯，修正案八生效以前有上述幾類犯罪，生效后也有這幾類犯罪，要適用修正案八。思考題1、2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。2011年3月20日，則刑滿兩年的甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲審判。按原刑法甲構(gòu)成累犯，按刑法修正案八，犯后罪未滿18歲的人不認(rèn)定為累犯。如認(rèn)定為累犯，量刑更重。甲是否構(gòu)成累犯？2、某高級法院對王某盜竊罪被判死刑案在1997年9月27日下達(dá)了執(zhí)行死刑命令，因中級法院召開殺判會時間不夠，決定十一假日后即1997年10月9日對王執(zhí)行死刑。1997年10月1日生效的刑法對王某這種盜竊罪法定最高刑不能判死刑。對王能否執(zhí)行死刑？為什么？

三我國刑法的溯及力幾種特殊情況刑法溯及力問題：A繼續(xù)犯刑法適用：在一個故意支配下實(shí)施了一個行為，且該行為和行為造成的不法狀態(tài)同時繼續(xù)為繼續(xù)犯。對其應(yīng)適用行為結(jié)束時刑法。B連續(xù)犯刑法適用：在一個故意支配下實(shí)施了數(shù)個行為，數(shù)行為觸犯同一個罪名、每個行為分開看均構(gòu)成犯罪的情況為連續(xù)犯。按司法解釋應(yīng)適用行為結(jié)束時刑法，理論上不妥。C同種數(shù)罪刑法適用：出于數(shù)個故意或過失，行為人數(shù)行為觸犯同一罪名，每個行為均獨(dú)立構(gòu)成犯罪。按最高檢解釋適用行為結(jié)束時刑法。

思考題1、王某在1996年10月至1997年12月有十余次盜竊，每次盜竊數(shù)額為1千多元或2千元，總數(shù)額為盜竊較大。當(dāng)?shù)乇I竊1千以上構(gòu)成盜竊罪。（盜竊罪數(shù)額較大的79刑法法定最高刑比1997刑法更輕）對王某應(yīng)適用97刑法還是79刑法？2、宋某在2009年2月27日綁架鄰居小孩，將其關(guān)押在其親戚家中，在2009年3月1日及之前多次以傷害或殺害小孩威脅小孩父母索要財物，其父母均未給付。在2009年3月3日早上8時，宋某見索要不成某將小孩釋放。按2009年2月28日頒布并施行的刑法修正案七，宋某屬情節(jié)較輕的綁架罪，處5-10有期徒刑，如適用未修正的刑法，處10年以上有期徒刑。問：對宋某適用修正案七嗎？理由？三我國刑法的溯及力（6）司法解釋的溯及力最高法最高檢的解釋：司法解釋自發(fā)布之日起施行，其效力適用于法律的施行期間，對司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋后尚未處理或正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理（其適用的時間效力與解釋的法條同步，即可溯及既往）。對于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。（此時從舊兼從輕）思考題

王某系某縣政協(xié)委員，在其工作期間（2002年）瀆職造成經(jīng)濟(jì)損失十余萬元，如認(rèn)定王某為國家機(jī)關(guān)工作人員，王某構(gòu)成瀆職罪，如不是則無罪。但當(dāng)時對王某是否是國家機(jī)關(guān)工作人員有分歧，也無相關(guān)司法解釋規(guī)定其是否屬于國家機(jī)關(guān)工作人員，檢察機(jī)關(guān)未能起訴王某。2003年，最高法院出臺司法解釋明確規(guī)定在纟鎮(zhèn)以上政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員可以視為國家機(jī)關(guān)工作人員。如檢察院在2004年將王某起訴到法院，法院是否可以適用2003年司法解釋定王某的罪？司法解釋的溯及力問題案例撿拾爆炸物藏匿不交如何定性被告人李某某，男，務(wù)農(nóng)。李某某在2009年10月與其妻吵架時打了其妻，還揚(yáng)言要?dú)⑵淦薷改福淦抟慌禄亓四锛?，并向派出所告發(fā)李某某私藏炸藥，派出所從李某某家中李某某的衣柜中查獲炸藥6公斤，雷管2枚，李某某供認(rèn)是兩月前在附近煤礦檢拾得。經(jīng)查屬實(shí)。按最高法2009年11月16日發(fā)布的《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》李某某構(gòu)成非法儲存爆炸物罪，按2001年最高法對其的解釋，李某某不構(gòu)成犯罪。李某某是否構(gòu)成犯罪？為什么？思考題

劉某在2001年挪用公款3萬元，按2001年最高法院解釋，劉某行為不構(gòu)成挪用公款罪，但按2002年人大常委立法解釋，劉某行為構(gòu)成挪用公款罪。2003年才將劉某起訴到法院。你認(rèn)為劉某是否構(gòu)成挪用公款罪？為什么？思考題王某與李某于1996年2月2日共同搶劫，王系主犯，李系從犯。事后，李被抓獲，王逃脫。李于1997年2月1日終審被判處有期徒刑12年。2003年6月3日王某被抓獲，依新刑法規(guī)定，其搶劫事實(shí)依法最高只能判處10年，王某被判處10年有期徒刑。李某以不公平為由，向多級法院提出申訴，要求改判其輕刑，對此，以下說法正確的是（單選）。A．法院應(yīng)改判，因?yàn)橐婪▽姆笐?yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰，從犯刑罰不能高于主犯。B．法院應(yīng)改判，因?yàn)橐佬滦谭ㄌ幮梯^輕，應(yīng)適用新刑法。C．法院不應(yīng)改判，因?yàn)樾滦谭▽σ呀?jīng)生效的判決不具有溯及力。D．法院不應(yīng)改判，因?yàn)槔钅巢徽J(rèn)罪服判，如果其能認(rèn)真改造，可以改判?？偨Y(jié)

本章是重點(diǎn)章，重點(diǎn)掌握效力范圍、空間效力范圍、我國刑法空間效力范圍的規(guī)定。溯及力定義，我國溯及力如何規(guī)定的。從司法實(shí)用看，溯及力更重要。第四章犯罪概念第一節(jié)犯罪的本質(zhì)一、西方國家關(guān)于犯罪的本質(zhì)的觀點(diǎn)國家基于什么或應(yīng)當(dāng)將何種行為規(guī)定為犯罪？這是犯罪的本質(zhì)要解決的問題。1、費(fèi)爾巴哈認(rèn)為犯罪的本質(zhì)是對法所賦予的權(quán)利的侵犯2、畢倫鮑姆認(rèn)為是對法所保護(hù)的利益的侵害(法益侵害說）3、賓丁認(rèn)為是對文化規(guī)范（人們?nèi)粘Ｉ畹淖诮?、道德、風(fēng)俗等）的違反（規(guī)范違反說）4、夏弗斯塔茵認(rèn)為是對義務(wù)的違反5、戰(zhàn)后日本學(xué)者認(rèn)為既是對法益的侵犯，也是對社會論理規(guī)范的違反（綜合說）現(xiàn)在最有影響的是2、3、5，以上共同之處均是認(rèn)為犯罪是超階級的現(xiàn)象。我國近年來存在法益侵犯說與規(guī)范違法說的對立，前者重客觀，后者重主觀。堅(jiān)持前者則要行為已侵犯了法益或已威脅法益才能入罪，堅(jiān)持后者則只要行為體現(xiàn)了惡、對法律規(guī)范違反，哪怕不會侵犯法益也可入罪。第四章犯罪概念二、馬克思主義關(guān)于犯罪本質(zhì)的論述1犯罪是反對統(tǒng)治關(guān)系的斗爭2是孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的斗爭3犯罪和現(xiàn)行的統(tǒng)治都產(chǎn)生于相同的條件4不只是對法律的破壞傳統(tǒng)刑法觀點(diǎn)認(rèn)為犯罪的本質(zhì)在于侵犯了統(tǒng)治階級的統(tǒng)治利益和統(tǒng)治秩序。第二節(jié)犯罪的一般特征

一、犯罪的定義1、犯罪的形式定義：僅從犯罪的法律表現(xiàn)形式上給犯罪所下的定義。此定義認(rèn)為：犯罪是違反刑法并且應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為。堅(jiān)持形式定義是罪刑法定原則的要求，司法時主要堅(jiān)持形式定義。我認(rèn)為入罪行為最低要求是符合犯罪刑式定義，只符合形式定義不符合實(shí)質(zhì)定義的行為應(yīng)出罪。2、犯罪的實(shí)質(zhì)定義：指從犯罪的社會屬性或者從社會屬性和法律屬性相結(jié)合的角度給犯罪所下的定義，后者也屬混合定義。立法時主要堅(jiān)持實(shí)質(zhì)定義，司法時也應(yīng)考慮實(shí)質(zhì)定義。3、犯罪的混合定義：既從犯罪的社會屬性又從犯罪的法律表現(xiàn)形式上給犯罪下定義。（我國）二、我國刑法中的犯罪定義

一切危害社會、依照刑法應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為都是犯罪，但情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。三、犯罪的基本特征二、犯罪的基本特征

1是嚴(yán)重危害社會的行為（或稱具有嚴(yán)重的社會危害性，本質(zhì)特征）（1）社會危害性的概念：從階級本質(zhì)看，是危害統(tǒng)治階級的利益和統(tǒng)治秩序；從法律屬性看，是對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系造成各種損害。（2）犯罪的社會危害性比其他違法行為的社會危害性程度更嚴(yán)重。（3）社會危害性的有無及程度大小的正確衡量：A是隨社會社會物質(zhì)條件的變化而變化的；B從本質(zhì)特征來看，是從掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級的角度衡量的，但統(tǒng)治階級如不以行為最終是否阻礙生產(chǎn)力發(fā)展、是否危害社會大多數(shù)成員利益標(biāo)準(zhǔn)來衡量，如不站在絕大多數(shù)人觀點(diǎn)立場衡量，就未代表人民意志；C從法律特征來看，是由構(gòu)成犯罪的主客觀四個方面要件綜合決定的；D社會危害性有物質(zhì)的危害也有非物質(zhì)的危害，有現(xiàn)實(shí)的危害也有可能的危害。即使行為具有嚴(yán)重的社會危害性，但如不是迫不得已、或刑罰遏制無效也不能入罪。思考

1、79刑法規(guī)定為犯罪的投機(jī)倒把行為，97刑法認(rèn)為無罪，其除罪化的根據(jù)是什么？2、原來不認(rèn)為是犯罪的醉酒駕車、在公共道路上飆車、惡意欠薪等行為修正案八將其入罪的理由是什么？3、有人多次提議：見危不救要規(guī)定為犯罪，你認(rèn)為是否應(yīng)入罪？其理由是什么？4、有人多次提議：將高利貸行為入罪，你認(rèn)為是否應(yīng)入罪？其理由是什么？

犯罪的基本特征

2、犯罪是違反刑法的行為（1）違反刑法的含義：指實(shí)施了刑法所禁止的行為，或拒不實(shí)施刑法要求行為人必須實(shí)施的行為。“刑法”指廣義刑法。（2）社會危害性與刑事違法性的關(guān)系：前者是后者的基礎(chǔ)，后者是前者的法律表現(xiàn)，一般二者一致。但在社會發(fā)生了變化，二者就可能不一致。行為違反刑法但已不具社會危害性司法機(jī)關(guān)應(yīng)按犯罪的本質(zhì)特征定其無罪，具有嚴(yán)重社會危害性刑法未規(guī)定是犯罪不應(yīng)定罪。（3）違反刑法指行為符合刑法總則和分則規(guī)定的某個罪的犯罪構(gòu)成要件。要入罪必須是違反刑法的行為，但不能認(rèn)為只要違反刑法就構(gòu)成犯罪。一是因?yàn)槲覈缸锔拍罴榷ㄐ杂侄?，二是因?yàn)樯鐣兓谭ㄕJ(rèn)為是犯罪的行為現(xiàn)已不具社會危害性或不具有嚴(yán)重的社會危害性。

犯罪的基本特征3、犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為（應(yīng)受刑罰處罰性）（1）一個行為如果無需刑罰制裁就能遏制或刑罰遏制無效則不應(yīng)規(guī)定為犯罪。（2）應(yīng)受刑罰處罰與社會危害性的關(guān)系：后者是前者的基礎(chǔ)，前者是后者的法律后果。（3）“情節(jié)顯著輕微、危害不大、不構(gòu)成犯罪”與“犯罪情節(jié)輕微、免予刑罰處罰”的區(qū)別：前者形式上違反刑法，但因其社會危害性未達(dá)犯罪程度不是犯罪，后者是構(gòu)成犯罪因?yàn)槠溆谢谧锪⒐Φ榷ㄗ锊慌刑幮塘P。（4）“應(yīng)受刑罰處罰”與“不需要給予刑罰處罰”的區(qū)別：前者是立法上犯罪本身的法律后果或何種行為應(yīng)入罪的考慮，后者是司法上根據(jù)預(yù)防犯罪考慮犯罪人人身危險性等實(shí)際作出的處理。

思考題情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，形式上已經(jīng)違反刑法，只是由于社會危害性小，所以可以免予刑罰處罰。以上判斷正確嗎？思考題1、最高法院關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題解釋第七條：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強(qiáng)行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學(xué)習(xí)用品或者錢財數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學(xué)習(xí)、生活等危害后果的，不認(rèn)為是犯罪。已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的，一般也不認(rèn)為是犯罪?！钡?條：“已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。”按刑法第263條搶劫罪、264條盜竊罪規(guī)定，以上人員行為是構(gòu)成犯罪的，最高法院此解釋法律依據(jù)是什么？屬于何種解釋？2、李某因有自首、全部退贓等被法院免于刑罰處罰。李某受到的是有罪還是無罪判處？李某因有自首、全部退贓等被檢察院酌定不起訴（構(gòu)成犯罪但不需要判處刑罰或者免除刑罰處罰時檢察院可起訴可不起訴），李某是有罪還是無罪？第三節(jié)犯罪的分類

一、犯罪的理論分類（一）自然犯與法定犯（行政犯）：按違反人類倫理還是違反行政法律法規(guī)劃來分，前者違反人與人之間基本的行為規(guī)范（自體惡），在任何社會一般都會將其規(guī)定為犯罪，后者階級性明顯、且隨統(tǒng)治階級的政策變化而變化（法律規(guī)定惡）。（二）身份犯與非身份犯：按構(gòu)成犯罪的人是否需特定的身份來分，身份有自然身份、法律身份。（三）行為犯與結(jié)果犯：按構(gòu)成犯罪或構(gòu)成犯罪既遂是只需行為還是既需要行為也需要結(jié)果來分。（四）實(shí)害犯與危險犯：按構(gòu)成犯罪或構(gòu)成犯罪既遂是需要實(shí)際造成損害（物質(zhì)的）還是只需有造成損害的危險來分。行為犯、危險犯對犯罪打擊力度更大，現(xiàn)在我國應(yīng)多規(guī)定行為犯和危險犯以保護(hù)社會還是應(yīng)少規(guī)定爭議大。

思考題1、非法經(jīng)營罪是行政犯還是自然犯？2、強(qiáng)奸罪、故意殺人罪、暴力取證罪是行政犯還是自然犯？3、擅動顛覆國家政權(quán)罪、倒賣土地使用權(quán)罪是行政犯還是自然犯？4、故意殺人罪屬于結(jié)果犯還是行為犯（從構(gòu)成犯罪條件和犯罪既遂條件兩個角度回答）？5、刑法第114條規(guī)定的罪是危險犯還是結(jié)果犯（指構(gòu)成犯罪既遂條件）？6、誣告陷害罪是行為犯還是結(jié)果犯？第三節(jié)犯罪的分類（五）即成犯、繼續(xù)犯、狀態(tài)犯；（不學(xué)）即成犯指法益侵害后果發(fā)生同時犯罪行為也完成或終了，如故意殺死人、故意毀壞財物罪等。繼續(xù)犯指法益受侵害同時犯罪行為繼續(xù)，只有行為終了法益受侵害狀態(tài)才完的犯罪，如非法拘禁、重婚等。狀態(tài)犯指犯罪行為終了，但其造成的法益受侵害狀態(tài)仍然繼續(xù)的犯罪，如盜竊、詐騙等。即成犯被侵害狀況無法恢復(fù)原狀，狀態(tài)犯可以恢復(fù)原狀。另還有初犯、再犯、累犯；同時犯、同地犯、隔地犯；常業(yè)犯、常習(xí)犯、普通犯等的劃分。第三節(jié)犯罪的分類二、犯罪的立法分類（一）國事犯罪（政治犯罪）與普通犯罪：按犯罪是否侵犯國家的根基或統(tǒng)治根基分類。（二）故意犯罪與過失犯罪：按犯罪人主觀罪過的不同分類。（三）親告罪與非親告罪：按法律規(guī)定是否是告訴才處理來分類。（四）基本犯、加重犯與減輕犯。按刑法規(guī)定的法定刑的量刑檔次是否有基本的、加重的、減輕的分類。加重犯有情節(jié)加重犯與結(jié)果（包括人身損害和犯罪數(shù)額）加重犯。

同一罪名可能既有情節(jié)加重又有結(jié)果加重犯。思考題1、分裂國家罪屬于國事犯還是普通犯罪？2、刑法第266條規(guī)定的詐騙罪中段、后段是情節(jié)加重犯還是結(jié)果加重犯？3、刑法第263條規(guī)定的搶劫罪8種加重情形屬情節(jié)加重犯還是結(jié)果加重犯？4、刑法第236條規(guī)的強(qiáng)奸罪第3款的5種加重情形是情節(jié)加重犯還是結(jié)果加重犯？第五章犯罪構(gòu)成第一節(jié)犯罪構(gòu)成概說

一、犯罪構(gòu)成的歷史淵源在奴隸、封建社會因采集權(quán)、專制，是否構(gòu)成犯罪由執(zhí)掌政權(quán)人說了算，不可能限定構(gòu)成犯罪的條件，故無犯罪構(gòu)成理論。在資本主義社會實(shí)行了罪刑法定原則，使犯罪構(gòu)成理論有了產(chǎn)生的基礎(chǔ)，也隨人們認(rèn)識的深化，故在上世紀(jì)初形成了犯罪構(gòu)成理論。從資產(chǎn)階級犯罪構(gòu)成理論的歷史發(fā)展過程看，盡管關(guān)于犯罪構(gòu)成的概念和內(nèi)容一直在爭論，但總的趨勢是逐步擴(kuò)大構(gòu)成要件的內(nèi)容，把更多的要素列入構(gòu)成要件之內(nèi)，并且強(qiáng)調(diào)構(gòu)成要件的主客觀要素的聯(lián)系和統(tǒng)一，強(qiáng)調(diào)構(gòu)成要件的整體性和統(tǒng)一性。大陸法系歷史形成和現(xiàn)采用的是三階層犯罪構(gòu)成理論，英美法系是采雙層次犯罪構(gòu)成理論體系。

第五章犯罪構(gòu)成我國建國后至近現(xiàn)在一直采用的四要件理論?，F(xiàn)對此爭議很大，一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)馬上改為采用大陸法系的三階層犯罪構(gòu)成論（以中青年學(xué)者為主），一種（以中老年刑法學(xué)者為主，我校也采用）觀點(diǎn)應(yīng)堅(jiān)持傳統(tǒng)的四要件理論。還有的認(rèn)為應(yīng)在保存?zhèn)鹘y(tǒng)的基礎(chǔ)上進(jìn)行改良。還有的認(rèn)為應(yīng)在吸收大陸法系犯罪構(gòu)成理論基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新。我國犯罪構(gòu)成理論犯罪構(gòu)成主觀的要件客觀的要件主體主觀要件（方面）客體客觀要件（方面）大陸法系的三階層犯罪構(gòu)成論基本的犯罪構(gòu)成構(gòu)成要件該當(dāng)性（相當(dāng)于我國客觀要件和犯罪主體本身）違法性（相當(dāng)我國的無排除社會危害性行為）有責(zé)性（類似我國的期待可能性、責(zé)任能力等）

英美法系雙層次犯罪構(gòu)成理論體系犯罪構(gòu)成實(shí)體意義上的犯罪構(gòu)成要件訴訟意義上的犯罪構(gòu)成要件犯罪行為（相當(dāng)于我國的客觀要件犯罪心態(tài)（相當(dāng)我國主觀要件）無免責(zé)的抗辯事由（相當(dāng)于我國的排除社會危害行為、責(zé)任能力等等）第五章犯罪構(gòu)成我國的犯罪構(gòu)成理論有人稱其為平面式或閉合式犯罪構(gòu)成論。二、犯罪構(gòu)成的概念和特征1、概念：我國刑法所規(guī)定的，決定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀的要件與客觀的要件的有機(jī)整體。2、特征：（1）是一個有機(jī)整體，缺一不可。（2）是抽象的(相對于具體罪名、或相對于具體犯罪個案）。有兩個層次的抽象，一是一切犯罪均必須具有四個方面的要件（客體、客觀要件、主體、主觀要件），屬理論上的犯罪構(gòu)成。二是每一具體犯罪構(gòu)成是對該類犯罪的抽象（法律規(guī)定的犯罪構(gòu)成）。（3）法定性。具體犯罪有哪些構(gòu)成要件是由刑法（總則和分則、廣義刑法）所規(guī)定的。但此種規(guī)定有時是隱含的，如犯罪客體。

第一節(jié)犯罪構(gòu)成概說

三、犯罪概念與犯罪構(gòu)成的關(guān)系1、二者的聯(lián)系：犯罪概念是規(guī)定犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體體現(xiàn)。犯罪概念決定犯罪構(gòu)成，犯罪構(gòu)成表現(xiàn)犯罪概念，二者是內(nèi)容（犯罪概念）與形式（犯罪構(gòu)成）、抽象與具體的關(guān)系。2、犯罪構(gòu)成與犯罪概念區(qū)別：（1）二者揭示的內(nèi)容不同，犯罪概念回答什么是犯罪，犯罪構(gòu)成回答構(gòu)成犯罪需具備哪些條件。（2）二者的屬性不同，前者是具體的，有多少個犯罪就有多少個犯罪構(gòu)成（具體犯罪構(gòu)成），后者是抽象的、一般的，（指任何犯罪均具有的特征）。后者有立法者、司法者的價值評價，前者是技術(shù)規(guī)則。（3）兩者發(fā)揮的作用不同。前者的作用除區(qū)別罪與非罪外，還有區(qū)分此罪與彼罪的作用，而后者的作用只區(qū)別罪與非罪。第二節(jié)犯罪構(gòu)成要件概說一、犯罪構(gòu)成要件的概念：指刑法所規(guī)定的成立犯罪或構(gòu)成某種犯罪形態(tài)必不可少的事實(shí)要素。P85犯罪構(gòu)成重在有機(jī)整體，而犯罪構(gòu)成要件重在整體當(dāng)中的部份內(nèi)容。二、犯罪構(gòu)成要件的內(nèi)容我國刑法通說是四要件說，即犯罪客體、犯罪客觀要件、犯罪主體、犯罪主觀要件。1、犯罪客體，用以說明犯罪侵犯了什么社會關(guān)系的要件。2、犯罪客觀要件，用以說明犯罪人實(shí)施了何種行為、造成了何種結(jié)果，在何時、何地對何人進(jìn)行了侵犯的要件。（包括危害行為、結(jié)果、對象、時間、地點(diǎn)、方法、因果關(guān)系等）3、犯罪主體，說明犯罪行為是何人實(shí)施的要件。（包括刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力、身份、自然人、單位）4、犯罪主觀要件，用以說明犯罪人是在何種心理支配下實(shí)施的行為的要件。（包括故意、過失、前二者合稱為罪過。目的、動機(jī)）犯罪構(gòu)成犯罪構(gòu)成主觀的要件客觀的要件主體主觀要件（方面）客體客觀要件（方面）我國傳統(tǒng)犯罪構(gòu)成要件內(nèi)容犯罪構(gòu)成犯罪主體犯罪主觀方面犯罪客觀方面犯罪客體責(zé)任能力特殊身份故意過失特定目的危害行為危害結(jié)果特定時間地點(diǎn)方法單一客體復(fù)雜客體犯罪對象動機(jī)因果關(guān)系第二節(jié)犯罪構(gòu)成要件概說三、犯罪構(gòu)成要件的分類；1、客觀的要件與主觀的要件：以此事實(shí)要素是脫離于犯罪人和犯罪人的意識而存在的外部的、客觀的還是犯罪人主體和犯罪人內(nèi)部心理的要素來區(qū)分。主觀的要件有犯罪主體（年齡、刑事責(zé)任能力、特定身份等），犯罪人主觀要件（故意、過失，二者統(tǒng)稱為罪過，目的、動機(jī)等）?？陀^的要件有犯罪客體和客觀要件（危害對象、行為、結(jié)果、行為時間、地點(diǎn)、方法等）。2、基本（共同）的要件與選擇的要件：以此事實(shí)是否為每個犯罪均必需的為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分。刑事責(zé)任能力和犯罪客體、罪過（故意、過失）、危害行為是每個犯罪均必需具備的，為共同的要件，其余為選擇的要件。3、具體的要件與一般的要件：前者是某一具體罪（個罪）成立犯罪所必須的要件，后者是所有犯罪或一些犯罪（類罪）均存在的要件。

思考題判斷正誤并分析理由：1、危害行為屬于任何犯罪均必須具備的客觀要件，是一般要件。2、犯罪的故意、時間、地點(diǎn)等屬于一般的要件。3、特定手段、方法、犯罪客體屬于選擇的要件。4、盜竊罪的客觀上秘密竊取公私財物、16歲以上智力正常的自然人、主觀以非法占有為目的、侵犯的客體是公私財物所有權(quán)是一般要件和基本的要件。第二節(jié)犯罪構(gòu)成要件概說

4、記述要件與規(guī)范要件（以是否要經(jīng)過司法人員價值判斷為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分）記述要件：指只需根據(jù)對事實(shí)的認(rèn)定就能確定（無需價值評價）的要件（較明確、易認(rèn)定）。規(guī)