第二編沖突法第二編沖突法1第五章法律沖突第一節(jié)法律沖突的含義及產(chǎn)生一、法律沖突的概念法律沖突（conflictoflaws）亦稱“法律抵觸”，是指在涉外民事關(guān)系中，由于其涉外因素導(dǎo)致有關(guān)國家的不同法律在效力上的抵觸。第五章法律沖突第一節(jié)法律沖突的含義及產(chǎn)生2一個涉外民事關(guān)系必然涉及到兩個或兩個以上國家，有關(guān)國家的法律對同一個問題作了不同的規(guī)定，而且都主張對該法律關(guān)系適用自己的法律。在這種情況下，就產(chǎn)生了該適用哪個國家法律的問題。一個涉外民事關(guān)系必然涉及到兩個或兩個以上國家，有關(guān)國家的法律3二、法律沖突產(chǎn)生的原因1、各國立法權(quán)彼此獨立，社會制度的本質(zhì)不同。2、還受一國經(jīng)濟、文化、歷史、宗教等的影響。3、一國內(nèi)部，其立法權(quán)也往往由多個部門行使。二、法律沖突產(chǎn)生的原因1、各國立法權(quán)彼此獨立，社會制度的本質(zhì)4第二節(jié)法律沖突的種類一、公法沖突和私法沖突（按性質(zhì)）二、積極沖突和消極沖突、無法律沖突（按形態(tài)）三、空間沖突、時際沖突和人際沖突（領(lǐng)域）四、立法沖突、司法沖突和守法沖突（層次）五、平面沖突和垂直沖突（按效力）六、國際沖突和區(qū)際沖突（按范圍）第二節(jié)法律沖突的種類一、公法沖突和私法沖突（按性質(zhì)）5第四節(jié)國際民商事法律沖突指對于同一民商事關(guān)系，由于所涉各國立法不同且都可能對它適用而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。（競合）第四節(jié)國際民商事法律沖突指對于同一民商事關(guān)系，由于所6國際民商事法律沖突的特點1、國際民商事法律沖突是一種跨國沖突。2、國際民商事法律沖突是一種空間沖突。3、國際民商事法律沖突是一種私法沖突。4、國際民商事法律沖突是一種平面沖突。國際民商事法律沖突的特點1、國際民商事法律沖突是一種跨國沖突7一、國際民事法律沖突的產(chǎn)生原因1、各國民事法律制度互不相同。（前提條件）2、各國之間存在著正常的民事交往。（客觀基礎(chǔ)）3、各國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位。（主觀條件）4、各國有條件地承認外國民事法律的域外效力。（實質(zhì)）一、國際民事法律沖突的產(chǎn)生原因1、各國民事法律制度互不相同。8二、國際民事法律沖突的解決途徑（一）沖突法途徑（間接）沖突法調(diào)整，亦稱間接調(diào)整，即在國內(nèi)立法或國際條約中，制定沖突規(guī)范，規(guī)定在什么情況下應(yīng)該適用內(nèi)國法，在什么情況下應(yīng)該適用外國法以及哪一個外國法，然后再按照所指定的那個國家的實體法確定當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二、國際民事法律沖突的解決途徑（一）沖突法途徑（間接）9（1）國內(nèi)沖突法解決方法（2）國際統(tǒng)一沖突法解決方法（1）國內(nèi)沖突法解決方法10（二）統(tǒng)一實體法途徑（直接）統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約和國際慣例中用來確定當事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。這些規(guī)范可以避免法律沖突的實際發(fā)生，可以更迅速、準確、直接地確定當事人之間的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是解決法律沖突的理想方法。但其制定和實施卻有一定難度。（二）統(tǒng)一實體法途徑（直接）統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約和國際11（1）國內(nèi)實體法解決方法（直接適用法）（2）國際統(tǒng)一實體法解決方法（1）國內(nèi)實體法解決方法（直接適用法）12第六章沖突規(guī)范第一節(jié)沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型（一）沖突規(guī)范的概念沖突規(guī)范（conflictrules），又稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范，它是指出某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來調(diào)整的規(guī)范。第六章沖突規(guī)范第一節(jié)沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型13沖突規(guī)范本身并不直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當事人之間的具體權(quán)利和義務(wù)，而只是指明應(yīng)該適用哪一國法律來確定這種權(quán)利和義務(wù)，通過這一指引使有關(guān)國家的實體法最終得到適用。沖突規(guī)范本身并不直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當事人之間的具體權(quán)利和義14特點1、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范≠實體法規(guī)范。2、沖突規(guī)范是法律選擇規(guī)范≠訴訟法規(guī)范。3、沖突規(guī)范是間接性規(guī)范≠直接性規(guī)范。4、沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)≠一般法律規(guī)范結(jié)構(gòu)。特點1、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范≠實體法規(guī)范。15一般法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的“三要素說”：假定→處理→制裁新興的“二要素說”：行為模式→法律后果新興的“三要素說”：適用的條件→同上沖突規(guī)范的獨特結(jié)構(gòu)：范圍→系屬一般法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的“三要素說”：假定→處理→制裁16不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。17二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、兩要素結(jié)構(gòu)范圍：沖突規(guī)范所要調(diào)整的涉外民商事關(guān)系系屬：指調(diào)整涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用的法律例如：“中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律?！倍_突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、兩要素結(jié)構(gòu)18例如，我國的《民法通則》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！边@條沖突規(guī)范的“范圍”是不動產(chǎn)所有權(quán)法律關(guān)系，“系屬”是適用不動產(chǎn)所在地法律。例如，我國的《民法通則》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用19如：：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！薄昂贤绞揭篮贤喗Y(jié)地法?！比纾海骸安粍赢a(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。”203、連接點在沖突規(guī)范的“系屬”中，還有一個非常重要的組成部分，這就是把特定的民事關(guān)系或法律問題和某國法律連結(jié)起來的紐帶或標志，在國際私法術(shù)語中稱為“連結(jié)點”或“連結(jié)因素”。沖突規(guī)范的“系屬”就是由“連結(jié)點”加上其導(dǎo)向的法律所組成的。詳見第三節(jié)3、連接點在沖突規(guī)范的“系屬”中，還有一個非常重要的組成部分21三、沖突規(guī)范的類型1、單邊沖突規(guī)范這一類型的沖突規(guī)范，其系屬直接指明只適用內(nèi)國法，或直接指明只適用外國法。（1）直接指明只適用內(nèi)國法的單邊沖突規(guī)范。（2）直接指明只適用外國法的單邊沖突規(guī)范?，F(xiàn)代很少用三、沖突規(guī)范的類型1、單邊沖突規(guī)范22如：“合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律?！比纾骸昂蠣I企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均232、雙邊沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬既不明確規(guī)定適用內(nèi)國法，也不明確規(guī)定適用外國法，而是提供一個以某種標志（即連結(jié)點，可推定的系屬）為導(dǎo)向的法律適用原則。只有根據(jù)這一標志，結(jié)合某一具體民事關(guān)系的有關(guān)事實情況，才能推定該民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法還是適用外國法。2、雙邊沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬既不明確規(guī)定適用24如：“婚姻效力依婚姻締結(jié)地法。”“合同方式依合同締結(jié)地法。”是最常用的一種規(guī)范如：“婚姻效力依婚姻締結(jié)地法?！?53.重疊型沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬指明必須同時適用兩種或兩種以上的法律。通常情況下，為了保護公共秩序不被破壞，有一個是法院地法3.重疊型沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬指明必須同時適26如:“離婚之請求，非依夫婦之本國法和法院地法，只有兩者均認為有離婚原因者，不得為之?！比?“離婚之請求，非依夫婦之本國法和法院地法，只有兩者均認為274、選擇型沖突規(guī)范

這類沖突規(guī)范的系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，即規(guī)定了兩種或兩種以上可以適用的法律，但實際適用的時候只能選擇其中的一種。4、選擇型沖突規(guī)范

這類沖突規(guī)范的系屬中有兩個或兩個以上的連28根據(jù)選擇的方式，可進一步將這類沖突規(guī)范再分為以下兩種：（1）無條件的選擇型沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾種法律具有同等地位，可以不分先后順序而任意進行選擇。根據(jù)選擇的方式，可進一步將這類沖突規(guī)范再分為以下兩種：29如：“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法；但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效。”如：“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法；但已符合婚30（2）有條件的選擇型沖突規(guī)范在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾種法律處于不同地位，首先適用順序排在首位的法律，只有在該法律無法適用時，才能選擇其后一順序的法律。就是說，選擇是有條件的，即必須按順序選用。（2）有條件的選擇型沖突規(guī)范在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾31如：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同最密切聯(lián)系國家的法律。”如：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；涉外32沖突規(guī)范的類型列表

沖突規(guī)范類型含義單邊沖突規(guī)范直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。重疊適用的沖突規(guī)范系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，并應(yīng)同時適用的沖突規(guī)范。選擇適用的沖突規(guī)范無條件任意選擇系屬中的若干連結(jié)點中的一個確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。有條件須依順序或條件選擇系屬中的連結(jié)點來確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。沖突規(guī)范的類型列表

類型含33分析沖突規(guī)范的類型：舉例（1）《合同法》126條：在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！镀睋?jù)法》97條：票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。《瑞士聯(lián)邦國際私法》122條：有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合同，適用知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓人或特許人習(xí)慣居所地國家的法律。分析沖突規(guī)范的類型：舉例（1）《合同法》126條：在中國境內(nèi)34沖突規(guī)范舉例（2）1902年《海牙關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約》第2條：離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚原因者，不得為之。1986年《民法通則》第146條：中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。沖突規(guī)范舉例（2）1902年《海牙關(guān)于離婚與別居的法律沖突和35沖突規(guī)范舉例（3）1964年日本《關(guān)于遺囑方式準據(jù)法》第2條：“遺囑方式，符合下列法律之一的，其方式有效：（1）行為地法；（2）遺囑人立遺囑或死亡時國籍所屬國家的法律；（3）遺囑人立遺囑時或死亡時之住所地法；（4）遺囑人立遺囑或死亡時經(jīng)常居所地法?！?987年《民法通則》第145條：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”沖突規(guī)范舉例（3）1964年日本《關(guān)于遺囑方式準據(jù)法》第2條36第三節(jié)連結(jié)點1、連結(jié)點的含義（PointofContact）連結(jié)點又稱連結(jié)因素（ConnectingFactor），是指把特定的涉外民商事關(guān)系與某國法律連結(jié)起來的一種事實因素，也就是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)、橋梁或紐帶。第三節(jié)連結(jié)點1、連結(jié)點的含義（PointofConta372、連結(jié)點的意義

形式上，作為法律關(guān)系與某一法律之間的媒介。

實質(zhì)上，反映法律關(guān)系與某一法律之間的聯(lián)系。2、連結(jié)點的意義

形式上，作為法律關(guān)系與某一法律之間的媒介。38二、連結(jié)點的分類1、連結(jié)點可分為主觀連結(jié)點(objectivepointofcontact)和客觀連結(jié)點(subjectivepointofcontact)。客觀連結(jié)點主要有國籍、住所、居所、物之所在地、法院地等客觀實在的標志。主觀連結(jié)點主要指當事人的選擇，如最密切聯(lián)系地法律。二、連結(jié)點的分類1、連結(jié)點可分為主觀連結(jié)點(objectiv392、連結(jié)點還可分為靜態(tài)連結(jié)點(constantpointofcontact)和動態(tài)連結(jié)點（variablepointofcontact）。2、連結(jié)點還可分為靜態(tài)連結(jié)點(constantpoint40靜態(tài)連結(jié)點就是固定不變的連結(jié)點，主要指不動產(chǎn)所在地以及涉及過去的行為和事件的連結(jié)點，如婚姻舉行地、合同締結(jié)地、法人登記地、侵權(quán)行為地等。由于靜態(tài)連結(jié)點是不變的，便于法官據(jù)此確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。靜態(tài)連結(jié)點就是固定不變的連結(jié)點，主要指不動產(chǎn)所在地以及涉及過41動態(tài)連結(jié)點就是可變的連結(jié)點。如國籍、住所、所在地、法人的管理中心地等。動態(tài)連結(jié)點在一定程度上增強了沖突規(guī)范的靈活性，使法官在確定準據(jù)法時比較靈活。動態(tài)連結(jié)點就是可變的連結(jié)點。如國籍、住所、所在地、法人的管理42連結(jié)點的種類

客觀連結(jié)點國籍、住所、營業(yè)所、物之所在地、法院地主觀連結(jié)點意定的連結(jié)點，主要指當事人之間的合意靜態(tài)連結(jié)點不動產(chǎn)所在地以及行為或事件發(fā)生地，婚姻舉行地、合同締結(jié)地、登記地、侵權(quán)行為地動態(tài)連結(jié)點國籍、住所、所在地、法人的管理中心地單純的事實物之所在地和法院地法律的概念國籍、住所、法律行為地連結(jié)點的種類

客觀連結(jié)點國籍、住所、營業(yè)所、物之所在地、法院43四、連結(jié)點的發(fā)展方向目前，沖突規(guī)范呈現(xiàn)出以下的發(fā)展趨勢：沖突規(guī)范的軟化處理。（1）僵硬→靈活

“意思自治原則”在合同領(lǐng)域的適用是沖突規(guī)范被軟化處理的開始。（2）簡單→復(fù)雜

增加連結(jié)點的數(shù)量，以增加選擇法律的靈活性。（3）含義多樣化四、連結(jié)點的發(fā)展方向目前，沖突規(guī)范呈現(xiàn)出以下的發(fā)展趨勢：44第四節(jié)系屬公式一、含義在長期的國際私法實踐中，傳統(tǒng)雙邊沖突規(guī)范的一些系屬就逐漸固定下來，成為解決不同種類民事關(guān)系法律沖突的公式，被稱為系屬公式。比較常用的系屬公式有以下幾種：第四節(jié)系屬公式一、含義45二、幾種常見的系屬公式屬人法這是指以當事人的國籍、住所或居所作為連結(jié)點的系屬公式，主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突問題。屬人法的兩大派別：本國法和住所地法二、幾種常見的系屬公式屬人法46屬人法在傳統(tǒng)上有兩種不同的原則：一種是本國法原則，即以當事人的國籍作為其屬人法的連結(jié)點；另一種是住所地法原則，即以當事人的住所地作為其屬人法的連結(jié)點。采用本國法原則的多為大陸法系的國家，而采用住所地法原則的多為英、美法系的國家。屬人法在傳統(tǒng)上有兩種不同的原則：一種是本國法原則，即以當事人472、物之所在地法這是指作為民事關(guān)系客體的物在空間上所位于的國家的法律，常用于解決所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突問題。2、物之所在地法483、行為地法指作出某種民事法律行為時的所在地法律，它源于“場所支配行為”這一古老的習(xí)慣法原則，起初主要用于確定行為方式的有效性，后來也用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。由于民事法律行為多種多樣，所以行為地法實際上可以分解為若干個系屬公式，例如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法、立遺囑地法等等。3、行為地法指作出某種民事法律行為時的所在地法律，它源于“場494、當事人合意選擇的法律指雙方當事人協(xié)商同意將其適用于民事關(guān)系的法律，即“意思自治”原則，基本上用于解決涉外合同的法律適用問題。但近年來這一系屬公式在侵權(quán)、繼承等領(lǐng)域也被采用。4、當事人合意選擇的法律指雙方當事人協(xié)商同意將其適用于民事關(guān)505、法院地法指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的問題，在某些場合下也用來解決實體法方面的法律沖突問題。5、法院地法指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解516、旗國法主要用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛6、旗國法主要用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛527、最密切聯(lián)系地法律指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家（或地區(qū)）的法律，是近幾十年發(fā)展起來的一個系屬公式，在合同領(lǐng)域采用比較多，一些國家還把它用于侵權(quán)行為和家庭關(guān)系等方面。7、最密切聯(lián)系地法律53常見的系屬公式名稱含義適用的領(lǐng)域?qū)偃朔ㄒ援斒氯说膰?、住所或居所為連結(jié)點的所在地的法律。大陸法系采本國法原則，英美法系采住所地法原則。主要用于解決人的身份、能力、婚姻家庭、親屬、繼承有關(guān)的法律沖突物之所在地法法律關(guān)系的客體物所在地的法律主要用于解決物權(quán)關(guān)系的法律沖突行為地法法律行為發(fā)生地的法律，如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法。法律行為的方式和相關(guān)的法律關(guān)系法院地法審理案件的法院所在地的法律用于解決程序方面的法律沖突旗國法懸掛旗幟所屬國的法律解決船舶或飛行器發(fā)生的法律糾紛當事人合意選擇的法律雙方當事人自愿選擇的法律涉外合同、侵權(quán)、婚姻財產(chǎn)等方面最密切聯(lián)系地法與民商事關(guān)系有最重要聯(lián)系的法律主要用于合同、侵權(quán)、商事關(guān)系常見的系屬公式名稱含義適用的領(lǐng)域?qū)偃朔ㄒ援斒氯说膰⒆∷?4司法考試“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！痹摋l款屬于下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？a.單邊沖突規(guī)范b.雙邊沖突規(guī)范c.重疊適用的沖突規(guī)范d.選擇適用的沖突規(guī)范司法考試“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中55動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時住所地法06卷一37．李某（具有中國國籍）長期居住在甲國，一年前移居乙國并取得當?shù)刈∷，F(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國有投資股權(quán)和銀行存款。乙國關(guān)于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定：法定繼承適用被繼承人本國法律?，F(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華的股權(quán)和存款發(fā)生爭議，并訴諸中國法院。下列關(guān)于本案的法律適用哪項是正確的？A．應(yīng)適用乙國法律，因為李某去世時居住在乙國B．應(yīng)適用甲國法律，因為李某長期居住在甲國C．應(yīng)適用丙國法律，因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍D．應(yīng)適用中國法律，因為李某具有中國國籍，且爭議的遺產(chǎn)位于中國動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時住所地法06卷一37．李某（具有56第七章準據(jù)法的確定

第一節(jié)準據(jù)法的概念、特點一、概念準據(jù)法是國際私法特有的一個法律概念，它是指按照沖突規(guī)范的指引而援用來確定涉外民事關(guān)系當事人具體權(quán)利義務(wù)的特定實體法。（沖突規(guī)范→準據(jù)法）“跨國侵權(quán)糾紛，適用侵權(quán)行為地法”經(jīng)該沖突規(guī)范援引的某一國侵權(quán)法。第七章準據(jù)法的確定第一節(jié)準據(jù)法的概念、特點57二、準據(jù)法的特點1、準據(jù)法是能夠確定當事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法。2、準據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定所援用的法律。二、準據(jù)法的特點1、準據(jù)法是能夠確定當事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的583、準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分?？梢?，系屬是沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)中的一個組成部分，而準據(jù)法是獨立于沖突規(guī)范之外的具體法律，不可將二者等同起來。3、準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分。594、準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的實體法規(guī)則4、準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的實體60三、沖突規(guī)范、系屬、連結(jié)點與準據(jù)法沖突規(guī)范：“婚姻方式依婚姻舉行地法”范圍：“婚姻方式”系屬：“婚姻舉行地法”（抽象的、泛指的）連結(jié)點：“婚姻舉行地”若在美國境內(nèi)，則“準據(jù)法”為“美國法”。若在中國境內(nèi)，則“準據(jù)法”為“中國法”。準據(jù)法：“美國法”或“中國法”（特定的、具體的）三、沖突規(guī)范、系屬、連結(jié)點與準據(jù)法沖突規(guī)范：“婚姻方式依婚姻61四、準據(jù)法的類別內(nèi)國法國內(nèi)實體法外國法準據(jù)法（實體法）的范圍國際條約國際實體法國際慣例四、準據(jù)法的類別內(nèi)國法國內(nèi)實體法外國法準據(jù)法（實體法）的范圍62五、沖突規(guī)范與準據(jù)法關(guān)系示意圖

沖突規(guī)范應(yīng)適用的法律所屬體系準據(jù)法案件具體情況確定的連結(jié)點抽象的連結(jié)點五、沖突規(guī)范與準據(jù)法關(guān)系示意圖

沖突規(guī)范應(yīng)適用的法律所屬體系63第四節(jié)先決問題一、先決問題（preliminaryquestion）概念先決問題是指涉外民事案件（即主要問題）的處理所必須首先要加以解決的其他問題。例如，妻子要求繼承丈夫遺產(chǎn)的案件，其主要問題是財產(chǎn)繼承，先決問題是要求繼承財產(chǎn)的女方與生前的男方是否存在有效的婚姻關(guān)系

第四節(jié)先決問題一、先決問題（preliminaryq64特點（1）是解決主要問題的前提。（2）是一個獨立的問題，需要運用沖突規(guī)范單獨確定其準據(jù)法。（3）先決問題不是所有涉外民事案件都存在的。其存在有一定的條件。特點（1）是解決主要問題的前提。（2）是一個獨立的問題，需要65二、構(gòu)成先決問題的條件（1）按照法院地的沖突規(guī)則，主要問題的準據(jù)法是外國法。（2）該先決問題相對獨立于主要問題，可以作為一項單獨的爭議向法院提出，并且有針對它的沖突規(guī)范可以適用。（3）依準據(jù)法所屬國針對先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律，與依法院地針對先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律不同，由二者得出的判決結(jié)果將完全相反。二、構(gòu)成先決問題的條件（1）按照法院地的沖突規(guī)則，主要問題的66

【案例分析】李伯康房產(chǎn)繼承案。李于1938年在家鄉(xiāng)臺山與范結(jié)婚。1943年李前往美國加利福尼亞州洛杉磯，1967年李與周女士在美國內(nèi)華達州結(jié)婚。1981年李在美國洛杉磯去世。李在廣州有四層樓房。1986年5月，范得知李去世，遂到廣州辦理了繼承上述房產(chǎn)的證明，并領(lǐng)取了房產(chǎn)證。周得知后，委托代理人在廣州某區(qū)法院提起訴訟，要求繼承李的上述房產(chǎn)。法院依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》判決李與周在美國的結(jié)婚屬于重婚，無效，駁回了原告周的繼承請求?！締栴}】本案存在先決問題嗎？為什么？【案例分析】李伯康房產(chǎn)繼承案。李于1938年在67三、解決方式的主要觀點：（一）依主要問題準據(jù)法所屬國沖突規(guī)則來選擇先決問題的準據(jù)法（二）以法院地國家的沖突規(guī)范來選擇先決問題的準據(jù)法三、解決方式的主要觀點：68第五節(jié)特殊情況下準據(jù)法的確定一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法二、時際法律沖突與準據(jù)法三、人際法律沖突與準據(jù)法第五節(jié)特殊情況下準據(jù)法的確定一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法69一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法【含義】當一國沖突規(guī)范指定適用某一多法域國家的法律時，究竟應(yīng)以該國何地區(qū)的法律為準據(jù)法，國際上主要有三種不同的解決方法：一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法【含義】當一國沖突規(guī)范指定適用某70【辦法1】由法院直接依據(jù)所適用的沖突規(guī)范中的連結(jié)點，如住所、居所、行為地或物之所在地等，徑自適用該具體地點的法律為準據(jù)法。例如，1898年《日本法例》第27條第3款規(guī)定，在適用當事人本國法的場合下，如“當事人其國內(nèi)各地法律不同時，依其所屬地方的法律。”即以住所地法代替本國法。這種方法比較方便?！巨k法1】由法院直接依據(jù)所適用的沖突規(guī)范中的連結(jié)點，如住所、71【辦法2】根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準據(jù)法。例如，1966年《波蘭國際私法》第5條規(guī)定：“應(yīng)適用的外國法有數(shù)個法律體系時，應(yīng)適用何種法律體系由該外國法確定?！边@里講的“該外國法”就是指該外國的區(qū)際私法。這是最普遍的作法。【辦法2】根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準據(jù)法。例如，1966年《72【辦法3】根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。例如，1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第5條第3款規(guī)定：“如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法規(guī)則所指定的那一法域的法律。如無此種規(guī)則，則適用與之有最強聯(lián)系的那一法域的法律?！边@種作法是在無區(qū)際私法情況下使用的補充作法?！巨k法3】根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。例如，1978年《奧73最高人民法院1988年貫徹《民法通則》若干問題的意見第192條“依法應(yīng)當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。”最高人民法院1988年貫徹《民法通則》若干問題的意見第19274二、時際法律沖突與準據(jù)法【情形1】在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生后，法院地的沖突規(guī)范發(fā)生了變更，有可能是連結(jié)點發(fā)生了變化，也有可能是限定連結(jié)點的時間因素發(fā)生了變化，在這種情況下需要確定根據(jù)什么時候的沖突規(guī)范去指定準據(jù)法?！巨k法】按法律不溯及既往以及后法優(yōu)于前法或新法優(yōu)于舊法的原則加以解決。例如，1979年《匈牙利國際私法法令》第75條第2款規(guī)定：“本法令的規(guī)定也適用于在本法令生效前發(fā)生而未經(jīng)確定判決的有關(guān)法律關(guān)系的法律爭議?！倍?、時際法律沖突與準據(jù)法【情形1】在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生75【情形2】法院地的沖突規(guī)范未變，但其所指定的準據(jù)法發(fā)生了變更，這時需要確定是適用某一法律關(guān)系成立時的舊法還是適用已改變了的新法?！巨k法】應(yīng)根據(jù)時際沖突法的一般原則加以解決。但由于沖突規(guī)范指定的實體法可能是內(nèi)國法，也可能是外國法，所以尤其要注意查明有關(guān)實體法本身的時際規(guī)定。例如，原1985年《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》原則上確定沒有溯及力，但允許當事人合意選擇適用該法，從而使該法具有溯及既往的效力?！厩樾?】法院地的沖突規(guī)范未變，但其所指定的準據(jù)法發(fā)生了變更76【情形3】法院地的沖突規(guī)范及其所指定的實體法均未發(fā)生改變，但有關(guān)當事人的國籍或住所，或者動產(chǎn)的所在地等連結(jié)點的事實發(fā)生了變更，這時需要確定是適用依原來的連結(jié)點所指引的法律還是適用依新的連結(jié)點所指引的法律。【辦法】立法與實踐并未形成一致的解決辦法，各國一般根據(jù)不同法律關(guān)系的性質(zhì)，從有利于案件的公正合理解決出發(fā)，分別采取可變原則和不可變原則來處理。為避免這種沖突，最為可取的是在立法時對連結(jié)點加以時間限制?！厩樾?】法院地的沖突規(guī)范及其所指定的實體法均未發(fā)生改變，但771982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第3條規(guī)定：“除法律另有規(guī)定外，當需要依據(jù)國籍、住所或居所來決定法律適用時，則以審理案件時的國籍、住所或居所為準。”1987年《民法通則》第149條規(guī)定：“動產(chǎn)遺產(chǎn)的法定繼承，適用被繼承人死亡時的住所地法律。”1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第3條規(guī)定：“除78解決時際沖突的示意圖

發(fā)生的情況解決的辦法沖突規(guī)范發(fā)生改變一般依新國際私法的規(guī)定準據(jù)法發(fā)生改變①依新法關(guān)于溯及力的規(guī)定②在合同當事人選擇準據(jù)法時，由當事人協(xié)調(diào)，協(xié)調(diào)不成，適用舊法連結(jié)點的事實發(fā)生改變依不同的法律關(guān)系分別采用可變原則和不可變原則解決時際沖突的示意圖

發(fā)生的情況解決的辦法沖突規(guī)范發(fā)生改變一79三、人際法律沖突與準據(jù)法【含義】當國際私法中的沖突規(guī)范指定適用某一外國法律時，但該外國法制不統(tǒng)一，其內(nèi)部存在兩個或兩個以上的適用不同法律制度的人員集團，存在人際法律沖突，就提出究竟應(yīng)以該外國的哪一類人適用的法律為準據(jù)法的問題。

三、人際法律沖突與準據(jù)法【含義】當國際私法中的沖突規(guī)范指80【辦法1】在理論和實踐中，通常的解決辦法是由該外國的人際沖突法或人際私法確定。1966年《葡萄牙民法典》第20條第3款規(guī)定，“如準據(jù)法在地域上形成單一法律秩序，而在該法律秩序內(nèi)有適用于不同類別的人的不同法制，則必須遵守該法就該法律沖突而作的規(guī)定?！薄巨k法1】在理論和實踐中，通常的解決辦法是由該外國的人際沖突81【辦法2】如果該外國沒有人際沖突法，則適用與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律。1986年《德國民法施行法》第4條第3款規(guī)定：“若需適用多種法制并存國家的法律，除非適用本身已有的規(guī)定，否則依該國法律確定適用何種法制的法律；如果該國法律并無適用何種法制的規(guī)定，適用與案件有最密切聯(lián)系的法制的法律?！庇嘘P(guān)規(guī)定既適用于區(qū)際法律沖突情形，也適用于人際法律沖突情形?！巨k法2】如果該外國沒有人際沖突法，則適用與案件或當事人有最82單選1．下面有關(guān)沖突規(guī)范說法正確的是（

）A．沖突規(guī)范是一種直接規(guī)范B．沖突規(guī)范是一種程序性的法律規(guī)范C．沖突規(guī)范由假定、指引（或命令）和制裁三個部分構(gòu)成D．沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范單選1．下面有關(guān)沖突規(guī)范說法正確的是（

）832．“夫妻財產(chǎn)制，若結(jié)婚時，夫為德國人，則依德國法”是一條（

）類型的沖突規(guī)范。A．單邊沖突規(guī)范B．雙邊沖突規(guī)范C．選擇性沖突規(guī)范D．重疊性沖突規(guī)范2．“夫妻財產(chǎn)制，若結(jié)婚時，夫為德國人，則依德國法”是一條（843．“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力適用定居國法律”，這是一條(

)A．單邊沖突規(guī)范B．雙邊沖突規(guī)范C．選擇性沖突規(guī)范D．重疊性沖突規(guī)范3．“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力適用定居854．“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定亦屬有效”是一條(

)A．有條件選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.重疊適用的沖突規(guī)范

D.無條件選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范4．“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，但已符合婚865．“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！痹摋l款屬于下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？（

）A．單邊沖突規(guī)范B．雙邊沖突規(guī)范C．重疊適用的沖突規(guī)范D．選擇適用的沖突規(guī)范5．“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合876．“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法”這條沖突規(guī)范中的“侵權(quán)行為地法”屬于(

)A．范圍B．連結(jié)點C．準據(jù)法D．系屬6．“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法”這條沖突規(guī)范中的887．法院地法這一系屬公式主要解決（

）A．有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突B．不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突C．行為方式有效性方面的法律沖突D．涉外民事訴訟程序方面的法律沖突7．法院地法這一系屬公式主要解決（

）898．行為地法原則適用的領(lǐng)域主要是A．行為方式B．行為人的權(quán)利能力C．行為人的行為能力D．行為人的行為效果8．行為地法原則適用的領(lǐng)域主要是909．在一個涉外民事案件中，我國某人民法院根據(jù)我國的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用外方當事人的本國法——澳大利亞法處理該爭議，但澳大利亞的不同地區(qū)實施著不同的法律。在此情況下，下列哪一選項是正確的？(

)A．應(yīng)以澳大利亞首都墨爾本的所在地的法律為該外方當事人的本國法B．應(yīng)以該當事人的住所地法代替其本國法C．應(yīng)直接以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為該外方當事人的本國法D．應(yīng)先依據(jù)澳大利亞的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定；如澳大利亞法律未作規(guī)定，再以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律為該外方當事人的本國法9．在一個涉外民事案件中，我國某人民法院根據(jù)我國的沖突規(guī)則確911、D2、A3、B4、D5、A6、D7、D8、A9、D1、D2、A92二、多項選擇題1．屬于主觀連結(jié)點的是（

）A．住所B．物之所在地C．當事人的合意D．最密切聯(lián)系二、多項選擇題1．屬于主觀連結(jié)點的是（

）932．屬人法是以當事人的國籍、住所或慣常居所為連結(jié)點的系屬公式，一般用于解決（

）A．物權(quán)方面的法律沖突B．人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的法律沖突C．繼承領(lǐng)域的法律沖突D．婚姻形式要件方面的法律沖突2．屬人法是以當事人的國籍、住所或慣常居所為連結(jié)點的系屬公式943．根據(jù)“場所支配行為”理論，行為地法可細化理解為（

）A．死者立遺囑地法B．侵權(quán)行為地法C．合同締約地法D．合同履行地法E．婚姻舉行地法3．根據(jù)“場所支配行為”理論，行為地法可細化理解為（

）954．先決問題的構(gòu)成要件有（

）A．主要問題依法院地國的沖突規(guī)則，應(yīng)適用外國法作為準據(jù)法B．該問題對于主要問題來說，本身具有相對的獨立性，可以作為一個單獨的問題向法院提出，并有自己的沖突規(guī)則可以適用C．依主要問題準據(jù)法所屬國適用于該問題的沖突規(guī)則和依法院地國適用該問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作準據(jù)法，得出完全相反的結(jié)論，并使主要問題的判決結(jié)果不同。D．先決問題和主要問題屬于同一法律關(guān)系的不同方面4．先決問題的構(gòu)成要件有（

）A．主要問題依法院地國的沖965．對于先決問題究竟應(yīng)援用何種沖突規(guī)則來確定其準據(jù)法，目前在各國實踐尚無一致做法，在學(xué)說上也分成尖銳對立的兩派，即（

）A．主張依法院地國的沖突規(guī)則確定準據(jù)法B．主張依主要問題準據(jù)法所屬國適用于該問題的沖突規(guī)則確定準據(jù)法C．主張依法院地國適用于該問題的實體法作為準據(jù)法D．主張以主要問題準據(jù)法所屬國適用于該問題的實體規(guī)則作為準據(jù)法5．對于先決問題究竟應(yīng)援用何種沖突規(guī)則來確定其準據(jù)法，目前在971、CD2、BC3、BCDE4、AB5、AB1、CD98練習(xí)題甲公司在德國注冊成立，在中國進行商業(yè)活動時與中國的乙公司發(fā)生商務(wù)糾紛并訴諸中國法院。法院經(jīng)審理查明：甲公司的控股股東為英國人，甲公司在德國、英國和中國均有營業(yè)所。依照我國有關(guān)法律及司法解釋，法院應(yīng)如何選擇確定本案甲公司營業(yè)所？a.以其德國營業(yè)所為準b.以其英國營業(yè)所為準c.以其中國營業(yè)所為準d.以當事人共同選擇的營業(yè)所為準練習(xí)題甲公司在德國注冊成立，在中國進行商業(yè)活動時與中國的乙公99答案及解析：c《民法通則意見》第185條規(guī)定：“當事人有兩個以上營業(yè)所時，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；當事人沒有營業(yè)所的，以其住所或經(jīng)常居住地為準。”本題中，甲公司在中國進行商業(yè)活動時與中國的乙公司發(fā)生商務(wù)糾紛，并且甲公司在德國、英國和中國均有營業(yè)所，可以認定中國營業(yè)所為與糾紛有最密切聯(lián)系的營業(yè)所。法院應(yīng)選擇甲公司中國營業(yè)所為本案中的營業(yè)所。故本題答案為c。答案及解析：c《民法通則意見》第185條規(guī)定：“當事人有兩個100第二編沖突法第二編沖突法101第五章法律沖突第一節(jié)法律沖突的含義及產(chǎn)生一、法律沖突的概念法律沖突（conflictoflaws）亦稱“法律抵觸”，是指在涉外民事關(guān)系中，由于其涉外因素導(dǎo)致有關(guān)國家的不同法律在效力上的抵觸。第五章法律沖突第一節(jié)法律沖突的含義及產(chǎn)生102一個涉外民事關(guān)系必然涉及到兩個或兩個以上國家，有關(guān)國家的法律對同一個問題作了不同的規(guī)定，而且都主張對該法律關(guān)系適用自己的法律。在這種情況下，就產(chǎn)生了該適用哪個國家法律的問題。一個涉外民事關(guān)系必然涉及到兩個或兩個以上國家，有關(guān)國家的法律103二、法律沖突產(chǎn)生的原因1、各國立法權(quán)彼此獨立，社會制度的本質(zhì)不同。2、還受一國經(jīng)濟、文化、歷史、宗教等的影響。3、一國內(nèi)部，其立法權(quán)也往往由多個部門行使。二、法律沖突產(chǎn)生的原因1、各國立法權(quán)彼此獨立，社會制度的本質(zhì)104第二節(jié)法律沖突的種類一、公法沖突和私法沖突（按性質(zhì)）二、積極沖突和消極沖突、無法律沖突（按形態(tài)）三、空間沖突、時際沖突和人際沖突（領(lǐng)域）四、立法沖突、司法沖突和守法沖突（層次）五、平面沖突和垂直沖突（按效力）六、國際沖突和區(qū)際沖突（按范圍）第二節(jié)法律沖突的種類一、公法沖突和私法沖突（按性質(zhì)）105第四節(jié)國際民商事法律沖突指對于同一民商事關(guān)系，由于所涉各國立法不同且都可能對它適用而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。（競合）第四節(jié)國際民商事法律沖突指對于同一民商事關(guān)系，由于所106國際民商事法律沖突的特點1、國際民商事法律沖突是一種跨國沖突。2、國際民商事法律沖突是一種空間沖突。3、國際民商事法律沖突是一種私法沖突。4、國際民商事法律沖突是一種平面沖突。國際民商事法律沖突的特點1、國際民商事法律沖突是一種跨國沖突107一、國際民事法律沖突的產(chǎn)生原因1、各國民事法律制度互不相同。（前提條件）2、各國之間存在著正常的民事交往。（客觀基礎(chǔ)）3、各國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位。（主觀條件）4、各國有條件地承認外國民事法律的域外效力。（實質(zhì)）一、國際民事法律沖突的產(chǎn)生原因1、各國民事法律制度互不相同。108二、國際民事法律沖突的解決途徑（一）沖突法途徑（間接）沖突法調(diào)整，亦稱間接調(diào)整，即在國內(nèi)立法或國際條約中，制定沖突規(guī)范，規(guī)定在什么情況下應(yīng)該適用內(nèi)國法，在什么情況下應(yīng)該適用外國法以及哪一個外國法，然后再按照所指定的那個國家的實體法確定當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二、國際民事法律沖突的解決途徑（一）沖突法途徑（間接）109（1）國內(nèi)沖突法解決方法（2）國際統(tǒng)一沖突法解決方法（1）國內(nèi)沖突法解決方法110（二）統(tǒng)一實體法途徑（直接）統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約和國際慣例中用來確定當事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。這些規(guī)范可以避免法律沖突的實際發(fā)生，可以更迅速、準確、直接地確定當事人之間的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是解決法律沖突的理想方法。但其制定和實施卻有一定難度。（二）統(tǒng)一實體法途徑（直接）統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約和國際111（1）國內(nèi)實體法解決方法（直接適用法）（2）國際統(tǒng)一實體法解決方法（1）國內(nèi)實體法解決方法（直接適用法）112第六章沖突規(guī)范第一節(jié)沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型（一）沖突規(guī)范的概念沖突規(guī)范（conflictrules），又稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范，它是指出某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來調(diào)整的規(guī)范。第六章沖突規(guī)范第一節(jié)沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型113沖突規(guī)范本身并不直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當事人之間的具體權(quán)利和義務(wù)，而只是指明應(yīng)該適用哪一國法律來確定這種權(quán)利和義務(wù)，通過這一指引使有關(guān)國家的實體法最終得到適用。沖突規(guī)范本身并不直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當事人之間的具體權(quán)利和義114特點1、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范≠實體法規(guī)范。2、沖突規(guī)范是法律選擇規(guī)范≠訴訟法規(guī)范。3、沖突規(guī)范是間接性規(guī)范≠直接性規(guī)范。4、沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)≠一般法律規(guī)范結(jié)構(gòu)。特點1、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范≠實體法規(guī)范。115一般法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的“三要素說”：假定→處理→制裁新興的“二要素說”：行為模式→法律后果新興的“三要素說”：適用的條件→同上沖突規(guī)范的獨特結(jié)構(gòu)：范圍→系屬一般法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的“三要素說”：假定→處理→制裁116不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。117二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、兩要素結(jié)構(gòu)范圍：沖突規(guī)范所要調(diào)整的涉外民商事關(guān)系系屬：指調(diào)整涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用的法律例如：“中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。”二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、兩要素結(jié)構(gòu)118例如，我國的《民法通則》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！边@條沖突規(guī)范的“范圍”是不動產(chǎn)所有權(quán)法律關(guān)系，“系屬”是適用不動產(chǎn)所在地法律。例如，我國的《民法通則》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用119如：：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！薄昂贤绞揭篮贤喗Y(jié)地法。”如：：“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！?203、連接點在沖突規(guī)范的“系屬”中，還有一個非常重要的組成部分，這就是把特定的民事關(guān)系或法律問題和某國法律連結(jié)起來的紐帶或標志，在國際私法術(shù)語中稱為“連結(jié)點”或“連結(jié)因素”。沖突規(guī)范的“系屬”就是由“連結(jié)點”加上其導(dǎo)向的法律所組成的。詳見第三節(jié)3、連接點在沖突規(guī)范的“系屬”中，還有一個非常重要的組成部分121三、沖突規(guī)范的類型1、單邊沖突規(guī)范這一類型的沖突規(guī)范，其系屬直接指明只適用內(nèi)國法，或直接指明只適用外國法。（1）直接指明只適用內(nèi)國法的單邊沖突規(guī)范。（2）直接指明只適用外國法的單邊沖突規(guī)范?，F(xiàn)代很少用三、沖突規(guī)范的類型1、單邊沖突規(guī)范122如：“合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律?！比纾骸昂蠣I企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均1232、雙邊沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬既不明確規(guī)定適用內(nèi)國法，也不明確規(guī)定適用外國法，而是提供一個以某種標志（即連結(jié)點，可推定的系屬）為導(dǎo)向的法律適用原則。只有根據(jù)這一標志，結(jié)合某一具體民事關(guān)系的有關(guān)事實情況，才能推定該民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法還是適用外國法。2、雙邊沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬既不明確規(guī)定適用124如：“婚姻效力依婚姻締結(jié)地法。”“合同方式依合同締結(jié)地法。”是最常用的一種規(guī)范如：“婚姻效力依婚姻締結(jié)地法。”1253.重疊型沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬指明必須同時適用兩種或兩種以上的法律。通常情況下，為了保護公共秩序不被破壞，有一個是法院地法3.重疊型沖突規(guī)范

這一類型的沖突規(guī)范，其系屬指明必須同時適126如:“離婚之請求，非依夫婦之本國法和法院地法，只有兩者均認為有離婚原因者，不得為之?！比?“離婚之請求，非依夫婦之本國法和法院地法，只有兩者均認為1274、選擇型沖突規(guī)范

這類沖突規(guī)范的系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，即規(guī)定了兩種或兩種以上可以適用的法律，但實際適用的時候只能選擇其中的一種。4、選擇型沖突規(guī)范

這類沖突規(guī)范的系屬中有兩個或兩個以上的連128根據(jù)選擇的方式，可進一步將這類沖突規(guī)范再分為以下兩種：（1）無條件的選擇型沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾種法律具有同等地位，可以不分先后順序而任意進行選擇。根據(jù)選擇的方式，可進一步將這類沖突規(guī)范再分為以下兩種：129如：“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法；但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效。”如：“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法；但已符合婚130（2）有條件的選擇型沖突規(guī)范在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾種法律處于不同地位，首先適用順序排在首位的法律，只有在該法律無法適用時，才能選擇其后一順序的法律。就是說，選擇是有條件的，即必須按順序選用。（2）有條件的選擇型沖突規(guī)范在這種沖突規(guī)范中，其系屬指明的幾131如：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同最密切聯(lián)系國家的法律?！比纾骸吧嫱夂贤漠斒氯丝梢赃x擇處理合同爭議所適用的法律；涉外132沖突規(guī)范的類型列表

沖突規(guī)范類型含義單邊沖突規(guī)范直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。重疊適用的沖突規(guī)范系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，并應(yīng)同時適用的沖突規(guī)范。選擇適用的沖突規(guī)范無條件任意選擇系屬中的若干連結(jié)點中的一個確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。有條件須依順序或條件選擇系屬中的連結(jié)點來確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。沖突規(guī)范的類型列表

類型含133分析沖突規(guī)范的類型：舉例（1）《合同法》126條：在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！镀睋?jù)法》97條：票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。《瑞士聯(lián)邦國際私法》122條：有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合同，適用知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓人或特許人習(xí)慣居所地國家的法律。分析沖突規(guī)范的類型：舉例（1）《合同法》126條：在中國境內(nèi)134沖突規(guī)范舉例（2）1902年《海牙關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約》第2條：離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚原因者，不得為之。1986年《民法通則》第146條：中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。沖突規(guī)范舉例（2）1902年《海牙關(guān)于離婚與別居的法律沖突和135沖突規(guī)范舉例（3）1964年日本《關(guān)于遺囑方式準據(jù)法》第2條：“遺囑方式，符合下列法律之一的，其方式有效：（1）行為地法；（2）遺囑人立遺囑或死亡時國籍所屬國家的法律；（3）遺囑人立遺囑時或死亡時之住所地法；（4）遺囑人立遺囑或死亡時經(jīng)常居所地法?！?987年《民法通則》第145條：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?！睕_突規(guī)范舉例（3）1964年日本《關(guān)于遺囑方式準據(jù)法》第2條136第三節(jié)連結(jié)點1、連結(jié)點的含義（PointofContact）連結(jié)點又稱連結(jié)因素（ConnectingFactor），是指把特定的涉外民商事關(guān)系與某國法律連結(jié)起來的一種事實因素，也就是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)、橋梁或紐帶。第三節(jié)連結(jié)點1、連結(jié)點的含義（PointofConta1372、連結(jié)點的意義

形式上，作為法律關(guān)系與某一法律之間的媒介。

實質(zhì)上，反映法律關(guān)系與某一法律之間的聯(lián)系。2、連結(jié)點的意義

形式上，作為法律關(guān)系與某一法律之間的媒介。138二、連結(jié)點的分類1、連結(jié)點可分為主觀連結(jié)點(objectivepointofcontact)和客觀連結(jié)點(subjectivepointofcontact)。客觀連結(jié)點主要有國籍、住所、居所、物之所在地、法院地等客觀實在的標志。主觀連結(jié)點主要指當事人的選擇，如最密切聯(lián)系地法律。二、連結(jié)點的分類1、連結(jié)點可分為主觀連結(jié)點(objectiv1392、連結(jié)點還可分為靜態(tài)連結(jié)點(constantpointofcontact)和動態(tài)連結(jié)點（variablepointofcontact）。2、連結(jié)點還可分為靜態(tài)連結(jié)點(constantpoint140靜態(tài)連結(jié)點就是固定不變的連結(jié)點，主要指不動產(chǎn)所在地以及涉及過去的行為和事件的連結(jié)點，如婚姻舉行地、合同締結(jié)地、法人登記地、侵權(quán)行為地等。由于靜態(tài)連結(jié)點是不變的，便于法官據(jù)此確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。靜態(tài)連結(jié)點就是固定不變的連結(jié)點，主要指不動產(chǎn)所在地以及涉及過141動態(tài)連結(jié)點就是可變的連結(jié)點。如國籍、住所、所在地、法人的管理中心地等。動態(tài)連結(jié)點在一定程度上增強了沖突規(guī)范的靈活性，使法官在確定準據(jù)法時比較靈活。動態(tài)連結(jié)點就是可變的連結(jié)點。如國籍、住所、所在地、法人的管理142連結(jié)點的種類

客觀連結(jié)點國籍、住所、營業(yè)所、物之所在地、法院地主觀連結(jié)點意定的連結(jié)點，主要指當事人之間的合意靜態(tài)連結(jié)點不動產(chǎn)所在地以及行為或事件發(fā)生地，婚姻舉行地、合同締結(jié)地、登記地、侵權(quán)行為地動態(tài)連結(jié)點國籍、住所、所在地、法人的管理中心地單純的事實物之所在地和法院地法律的概念國籍、住所、法律行為地連結(jié)點的種類

客觀連結(jié)點國籍、住所、營業(yè)所、物之所在地、法院143四、連結(jié)點的發(fā)展方向目前，沖突規(guī)范呈現(xiàn)出以下的發(fā)展趨勢：沖突規(guī)范的軟化處理。（1）僵硬→靈活

“意思自治原則”在合同領(lǐng)域的適用是沖突規(guī)范被軟化處理的開始。（2）簡單→復(fù)雜

增加連結(jié)點的數(shù)量，以增加選擇法律的靈活性。（3）含義多樣化四、連結(jié)點的發(fā)展方向目前，沖突規(guī)范呈現(xiàn)出以下的發(fā)展趨勢：144第四節(jié)系屬公式一、含義在長期的國際私法實踐中，傳統(tǒng)雙邊沖突規(guī)范的一些系屬就逐漸固定下來，成為解決不同種類民事關(guān)系法律沖突的公式，被稱為系屬公式。比較常用的系屬公式有以下幾種：第四節(jié)系屬公式一、含義145二、幾種常見的系屬公式屬人法這是指以當事人的國籍、住所或居所作為連結(jié)點的系屬公式，主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突問題。屬人法的兩大派別：本國法和住所地法二、幾種常見的系屬公式屬人法146屬人法在傳統(tǒng)上有兩種不同的原則：一種是本國法原則，即以當事人的國籍作為其屬人法的連結(jié)點；另一種是住所地法原則，即以當事人的住所地作為其屬人法的連結(jié)點。采用本國法原則的多為大陸法系的國家，而采用住所地法原則的多為英、美法系的國家。屬人法在傳統(tǒng)上有兩種不同的原則：一種是本國法原則，即以當事人1472、物之所在地法這是指作為民事關(guān)系客體的物在空間上所位于的國家的法律，常用于解決所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突問題。2、物之所在地法1483、行為地法指作出某種民事法律行為時的所在地法律，它源于“場所支配行為”這一古老的習(xí)慣法原則，起初主要用于確定行為方式的有效性，后來也用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。由于民事法律行為多種多樣，所以行為地法實際上可以分解為若干個系屬公式，例如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法、立遺囑地法等等。3、行為地法指作出某種民事法律行為時的所在地法律，它源于“場1494、當事人合意選擇的法律指雙方當事人協(xié)商同意將其適用于民事關(guān)系的法律，即“意思自治”原則，基本上用于解決涉外合同的法律適用問題。但近年來這一系屬公式在侵權(quán)、繼承等領(lǐng)域也被采用。4、當事人合意選擇的法律指雙方當事人協(xié)商同意將其適用于民事關(guān)1505、法院地法指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的問題，在某些場合下也用來解決實體法方面的法律沖突問題。5、法院地法指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解1516、旗國法主要用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛6、旗國法主要用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛1527、最密切聯(lián)系地法律指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家（或地區(qū)）的法律，是近幾十年發(fā)展起來的一個系屬公式，在合同領(lǐng)域采用比較多，一些國家還把它用于侵權(quán)行為和家庭關(guān)系等方面。7、最密切聯(lián)系地法律153常見的系屬公式名稱含義適用的領(lǐng)域?qū)偃朔ㄒ援斒氯说膰?、住所或居所為連結(jié)點的所在地的法律。大陸法系采本國法原則，英美法系采住所地法原則。主要用于解決人的身份、能力、婚姻家庭、親屬、繼承有關(guān)的法律沖突物之所在地法法律關(guān)系的客體物所在地的法律主要用于解決物權(quán)關(guān)系的法律沖突行為地法法律行為發(fā)生地的法律，如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法。法律行為的方式和相關(guān)的法律關(guān)系法院地法審理案件的法院所在地的法律用于解決程序方面的法律沖突旗國法懸掛旗幟所屬國的法律解決船舶或飛行器發(fā)生的法律糾紛當事人合意選擇的法律雙方當事人自愿選擇的法律涉外合同、侵權(quán)、婚姻財產(chǎn)等方面最密切聯(lián)系地法與民商事關(guān)系有最重要聯(lián)系的法律主要用于合同、侵權(quán)、商事關(guān)系常見的系屬公式名稱含義適用的領(lǐng)域?qū)偃朔ㄒ援斒氯说膰?、住所?54司法考試“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！痹摋l款屬于下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？a.單邊沖突規(guī)范b.雙邊沖突規(guī)范c.重疊適用的沖突規(guī)范d.選擇適用的沖突規(guī)范司法考試“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中155動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時住所地法06卷一37．李某（具有中國國籍）長期居住在甲國，一年前移居乙國并取得當?shù)刈∷，F(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國有投資股權(quán)和銀行存款。乙國關(guān)于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定：法定繼承適用被繼承人本國法律?，F(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華的股權(quán)和存款發(fā)生爭議，并訴諸中國法院。下列關(guān)于本案的法律適用哪項是正確的？A．應(yīng)適用乙國法律，因為李某去世時居住在乙國B．應(yīng)適用甲國法律，因為李某長期居住在甲國C．應(yīng)適用丙國法律，因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍D．應(yīng)適用中國法律，因為李某具有中國國籍，且爭議的遺產(chǎn)位于中國動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時住所地法06卷一37．李某（具有156第七章準據(jù)法的確定

第一節(jié)準據(jù)法的概念、特點一、概念準據(jù)法是國際私法特有的一個法律概念，它是指按照沖突規(guī)范的指引而援用來確定涉外民事關(guān)系當事人具體權(quán)利義務(wù)的特定實體法。（沖突規(guī)范→準據(jù)法）“跨國侵權(quán)糾紛，適用侵權(quán)行為地法”經(jīng)該沖突規(guī)范援引的某一國侵權(quán)法。第七章準據(jù)法的確定第一節(jié)準據(jù)法的概念、特點157二、準據(jù)法的特點1、準據(jù)法是能夠確定當事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法。2、準據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定所援用的法律。二、準據(jù)法的特點1、準據(jù)法是能夠確定當事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的1583、準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分?？梢姡祵偈菦_突規(guī)范結(jié)構(gòu)中的一個組成部分，而準據(jù)法是獨立于沖突規(guī)范之外的具體法律，不可將二者等同起來。3、準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分。1594、準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的實體法規(guī)則4、準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的實體160三、沖突規(guī)范、系屬、連結(jié)點與準據(jù)法沖突規(guī)范：“婚姻方式依婚姻舉行地法”范圍：“婚姻方式”系屬：“婚姻舉行地法”（抽象的、泛指的）連結(jié)點：“婚姻舉行地”若在美國境內(nèi)，則“準據(jù)法”為“美國法”。若在中國境內(nèi)，則“準據(jù)法”為“中國法”。準據(jù)法：“美國法”或“中國法”（特定的、具體的）三、沖突規(guī)范、系屬、連結(jié)點與準據(jù)法沖突規(guī)范：“婚姻方式依婚姻161四、準據(jù)法的類別內(nèi)國法國內(nèi)實體法外國法準據(jù)法（實體法）的范圍國際條約國際實體法國際慣例四、準據(jù)法的類別內(nèi)國法國內(nèi)實體法外國法準據(jù)法（實體法）的范圍162五、沖突規(guī)范與準據(jù)法關(guān)系示意圖

沖突規(guī)范應(yīng)適用的法律所屬體系準據(jù)法案件具體情況確定的連結(jié)點抽象的連結(jié)點五、沖突規(guī)范與準據(jù)法關(guān)系示意圖

沖突規(guī)范應(yīng)適用的法律所屬體系163第四節(jié)先決問題一、先決問題（preliminaryquestion）概念先決問題是指涉外民事案件（即主要問題）的處理所必須首先要加以解決的其他問題。例如，妻子要求繼承丈夫遺產(chǎn)的案件，其主要問題是財產(chǎn)繼承，先決問題是要求繼承財產(chǎn)的女方與生前的男方是否存在有效的婚姻關(guān)系

第四節(jié)先決問題一、先決問題（preliminaryq164特點（1）是解決主要問題的前提。（2）是一個獨立的問題，需要運用沖突規(guī)范單獨確定其準據(jù)法。（3）先決問題不是所有涉外民事案件都存在的。其存在有一定的條件。特點（1）是解決主要問題的前提。（2）是一個獨立的問題，需要165二、構(gòu)成先決問題的條件（1）按照法院地的沖突規(guī)則，主要問題的準據(jù)法是外國法。（2）該先決問題相對獨立于主要問題，可以作為一項單獨的爭議向法院提出，并且有針對它的沖突規(guī)范可以適用。（3）依準據(jù)法所屬國針對先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律，與依法院地針對先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律不同，由二者得出的判決結(jié)果將完全相反。二、構(gòu)成先決問題的條件（1）按照法院地的沖突規(guī)則，主要問題的166

【案例分析】李伯康房產(chǎn)繼承案。李于1938年在家鄉(xiāng)臺山與范結(jié)婚。1943年李前往美國加利福尼亞州洛杉磯，1967年李與周女士在美國內(nèi)華達州結(jié)婚。1981年李在美國洛杉磯去世。李在廣州有四層樓房。1986年5月，范得知李去世，遂到廣州辦理了繼承上述房產(chǎn)的證明，并領(lǐng)取了房產(chǎn)證。周得知后，委托代理人在廣州某區(qū)法院提起訴訟，要求繼承李的上述房產(chǎn)。法院依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》判決李與周在美國的結(jié)婚屬于重婚，無效，駁回了原告周的繼承請求。【問題】本案存在先決問題嗎？為什么？【案例分析】李伯康房產(chǎn)繼承案。李于1938年在167三、解決方式的主要觀點：（一）依主要問題準據(jù)法所屬國沖突規(guī)則來選擇先決問題的準據(jù)法（二）以法院地國家的沖突規(guī)范來選擇先決問題的準據(jù)法三、解決方式的主要觀點：168第五節(jié)特殊情況下準據(jù)法的確定一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法二、時際法律沖突與準據(jù)法三、人際法律沖突與準據(jù)法第五節(jié)特殊情況下準據(jù)法的確定一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法169一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法【含義】當一國沖突規(guī)范指定適用某一多法域國家的法律時，究竟應(yīng)以該國何地區(qū)的法律為準據(jù)法，國際上主要有三種不同的解決方法：一、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法【含義】當一國沖突規(guī)范指定適用某170【辦法1】由法院直接依據(jù)所適用的沖突規(guī)范中的連結(jié)點，如住所、居所、行為地或物之所在地等，徑自適用該具體地點的法律為準據(jù)法。例如，1898年《日本法例》第27條第3款規(guī)定，在適用當事人本國法的場合下，如“當事人其國內(nèi)各地法律不同時，依其所屬地方的法律?！奔匆宰∷胤ù姹緡?。這種方法比較方便?！巨k法1】由法院直接依據(jù)所適用的沖突規(guī)范中的連結(jié)點，如住所、171【辦法2】根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準據(jù)法。例如，1966年《波蘭國際私法》第5條規(guī)定：“應(yīng)適用的外國法有數(shù)個法律體系時，應(yīng)適用何種法律體系由該外國法確定。”這里講的“該外國法”就是指該外國的區(qū)際私法。這是最普遍的作法?！巨k法2】根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準據(jù)法。例如，1966年《172【辦法3】根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。例如，1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第5條第3款規(guī)定：“如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法規(guī)則所指定的那一法域的法律。如無此種規(guī)則，則適用與之有最強聯(lián)系的那一法域的法律。”這種作法是在無區(qū)際私法情況下使用的補充作法。【辦法3】根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。例如，1978年《奧173最高人民法院1988年貫徹《民法通則》若干問題的意見第192條“依法應(yīng)當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。”最高人民法院1988年貫徹《民法通則》若干問題的意見第192174二、時際法律沖突與準據(jù)法【情形1】在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生后，法院地的沖突規(guī)范發(fā)生了變更，有可能是連結(jié)點發(fā)生了變化，也有可能是限定連結(jié)點的時間因素發(fā)生了變化，在這種情況下需要確定根據(jù)什么時候的沖突規(guī)范去指定準據(jù)法?！巨k法】按法律不溯及既往以及后法優(yōu)于前法或新法優(yōu)于舊法的原則加以解決。例如，1979年《匈牙利國際私法法令》第75條第2款規(guī)定：“本法令的規(guī)定也適用于在本法令生效前發(fā)生而未經(jīng)確定判決的有關(guān)法律關(guān)系的法律爭議?！倍r際法律沖突與準據(jù)法【情形1】在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生175【情形2】法院地的沖突規(guī)范未變，但其所指定的準據(jù)法發(fā)生了變更，這時需要確定是適用某一法律關(guān)系成立時的舊法還是適用已改變了的新法。【辦法】應(yīng)根據(jù)時際沖突法的一般原則加以解決。但由于沖突規(guī)范指定的實體法可能是內(nèi)國法，也可能是外國法，所以尤其要注意查明有關(guān)實體法本身的時際規(guī)定。例如，原1985年《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》原則上確定沒有溯及力，但允許當事人合意選擇適用該法，從而使該法具有溯及既往的效力。【情形2】法院地的沖突規(guī)范未變，但其所指定的準據(jù)法發(fā)生了變更176【情形3】法院地的沖突規(guī)范及其所指定的實體法均未發(fā)生改變，但有關(guān)當事人的國籍或住所，或者動產(chǎn)的所在地等連結(jié)點的事實發(fā)生了變更，這時需要確定是適用依原來的連結(jié)點所指引的法律還是適用依新的連結(jié)點所指引的法律?！巨k法】立法與實踐并未形成一致的解決辦法，各國一般根據(jù)不同法律關(guān)系的性質(zhì)，從有利于案件的公正合理解決出發(fā)，分別采取可變原則和不可變原則來處理。為避免這種沖突，最為可取的是在立法時對連結(jié)點加以時間限制。【情形3】法院地的沖突規(guī)范及其所指定的實體法均未發(fā)生改變，但1771982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第3條規(guī)定：“除法律另有規(guī)定外，當需要依據(jù)國籍、住所或居所來決定法律適用時，則以審理案件時的國籍、住所或居所為準。”1987年《民法通則》第149條規(guī)定：“動產(chǎn)遺產(chǎn)的法定繼承，適用被繼承人死亡時的住所地法律。”1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第3條規(guī)定：“除178解決時際沖突的示意圖

發(fā)生的情況解決的辦法沖突規(guī)范發(fā)生改變一般依新國際私法的規(guī)定準據(jù)法發(fā)生改變①依新法關(guān)于溯及力的規(guī)定②在合同當事人選擇準據(jù)法時，由當事人協(xié)調(diào)，協(xié)調(diào)不成，適用舊法連結(jié)點的事實發(fā)生改變依不同的法律關(guān)系分別采用可變原則和不可變原則解決時際沖突的示意圖

發(fā)生的情況解決的辦法沖突規(guī)范發(fā)生改變一179三、人際法律沖突與準據(jù)法【含義】當國際私法中的沖突規(guī)范指定適用某一外國法律時，但該外國法制不統(tǒng)一，其內(nèi)部存在兩個或兩個以上的適用不同法律制度的人員集團，存在人際法律沖突，就提出究竟應(yīng)以該外國的哪一類人適用的法律為準據(jù)法的問題。

三、人際法律沖突與準據(jù)法【含義】當國際私法中的沖突規(guī)范指180【辦法1】在理論和實踐中，通常的解決辦法是由該外國的人際沖突法或人際私法確定。1966年《葡萄牙民法典》第20條第3款規(guī)定，“如準據(jù)法在地域上形成單一法律