*第二章商事組織法第二章商事組織法

《新編國際商法》（第二版）

*第二章商事組織法第二章商事組織法商事組織是指依法成立，具有一定規(guī)模，能以自己的名義從事營利活動的經(jīng)濟(jì)組織。商事組織主要有個人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。公司是根據(jù)法定程序而成立，以營利為目的的法人組織。公司種類中股份有限公司的影響和作用尤為突出。90年代以來，跨國公司在國際貿(mào)易、投資、金融等領(lǐng)域占有舉足輕重的地位，如何對其進(jìn)行有效的控制和監(jiān)督已經(jīng)提上國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易組織的議事日程。中國有關(guān)公司法等的出臺完善了商事組織法，使得各種商事組織的運(yùn)行有法可依。*第二章商事組織法本章重點內(nèi)容是了解和掌握（1）股份有限公司的概念、設(shè)立、資本結(jié)構(gòu)以及經(jīng)營管理體制;（2）跨國公司的影響以及對其進(jìn)行監(jiān)控的國際努力;（3）中國商事組織法的有關(guān)規(guī)定。*第二章商事組織法重點問題商事組織法的概念公司股份有限公司跨國公司其他商事組織中國的商事組織及商事組織法*第二章商事組織法目錄第一節(jié)商事組織法概論

第二節(jié)公司

第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)跨國公司

第五節(jié)其他商事組織

第六節(jié)中國的商事組織與商事組織法

《中華人民共和國公司法》*第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論企業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基本單位或細(xì)胞，是現(xiàn)代社會中人們進(jìn)行生產(chǎn)、流通與交換等經(jīng)濟(jì)活動的一種主要組織形式。通俗地說，商事組織即企業(yè)制度。商事組織，也稱為“商事企業(yè)”，是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。一般而言，西方國家的商事組織主要有三種基本的法律形式，即個人企業(yè)、合伙與公司。其中公司是最重要的商事組織形式。*第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論一、個人企業(yè)（individualproprietorship）個人企業(yè)，也稱為“一人公司”（one-mancompany）或“獨資經(jīng)營企業(yè)”（sole-ownedoroperatedenterprise），是指由一名出資者單獨出資與從事經(jīng)營管理的企業(yè)。從法律性質(zhì)而言，個人企業(yè)不是法人，不具有獨立的法律人格，其財產(chǎn)與出資人的個人財產(chǎn)沒有任何區(qū)別，出資人就是企業(yè)的所有人，他以個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控制權(quán)與指揮權(quán)。盡管個人企業(yè)有時聘用經(jīng)理或其他職員，但是其經(jīng)營的重大決策權(quán)仍然屬于出資人。出資人有權(quán)決定企業(yè)的擴(kuò)大、停業(yè)或關(guān)閉等事項。個人企業(yè)是世界各國中數(shù)量最多的企業(yè)形式。*第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論二、合伙（partnership）合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資與共享利潤而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)是一種“人的組合”。合伙人與合伙企業(yè)關(guān)系密切，合伙人的死亡、退出或破產(chǎn)等都將導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散。合伙人對合伙的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。大多數(shù)國家的法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨立的法律人格。但是，法國與荷蘭等大陸法國家以及蘇格蘭的法律規(guī)定，合伙企業(yè)也是法人。合伙企業(yè)在許多國家中也是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。但是，由于其規(guī)模、組織以及資金來源等方面的限制，合伙企業(yè)基本上屬于中、小型企業(yè)，特別是家族企業(yè)。*第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論三、公司（corporation）公司是依法定程序設(shè)立，并且以營利為目的的法人組織。各國法律均規(guī)定，公司具有獨立的法人資格，有權(quán)以自己的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。公司是一種“資本的組合”。股東與公司之間是相互分離的。股東的死亡與退出一般不影響公司的存續(xù)，股東對公司的債務(wù)通常只負(fù)有限責(zé)任。公司的經(jīng)營主要由專門的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會中，以股份有限公司為代表的公司企業(yè)已成為國民經(jīng)濟(jì)的主要支柱，對社會經(jīng)濟(jì)生活具有舉足輕重的影響。*第二章商事組織法第二節(jié)公司一、公司制度的歷史公司制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)歷了一個歷史過程，即從：

17世紀(jì)的特許公司發(fā)展到

18世紀(jì)的合股公司，再發(fā)展到

19世紀(jì)中期的現(xiàn)代股份公司。*第二章商事組織法第二節(jié)公司（一）特許公司的建立股份經(jīng)濟(jì)的萌芽形態(tài)，早在古希臘與古羅馬社會就已經(jīng)出現(xiàn)了。15世紀(jì)至17世紀(jì)，在歐洲資本主義生產(chǎn)關(guān)系萌芽與資本原始積累的過程中，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，近代意義上的股份公司才開始產(chǎn)生與逐漸發(fā)展起來。16世紀(jì)至17世紀(jì)，在哥倫布發(fā)現(xiàn)新大陸（1492年）與航海家達(dá)·伽馬繞過好望角航行到印度（1497年）的推動下，商品經(jīng)濟(jì)，特別是遠(yuǎn)洋貿(mào)易得以迅速發(fā)展。為適應(yīng)遠(yuǎn)洋貿(mào)易發(fā)展的需要，在重商主義理論的指導(dǎo)下，一些西歐國家的政府在取得王室特許后，逐步建立了一批“特許貿(mào)易公司”。*第二章商事組織法第二節(jié)公司（二）合股公司的出現(xiàn)在18世紀(jì)中期，這些商人效法特許公司的組織形式，通過發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票吸引投資者，集資組建“合股公司”。合股公司的主要特點是，以股票形式合資經(jīng)營，并由股東集體授權(quán)經(jīng)理人員從事經(jīng)營活動;股票可以自行轉(zhuǎn)讓;股東對公司只負(fù)有限責(zé)任，但是合股公司的合伙人對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。*第二章商事組織法第二節(jié)公司（三）現(xiàn)代公司制的形成現(xiàn)代公司制度的形成有兩個基本標(biāo)志:（1）以可以轉(zhuǎn)讓的股票集資組建股份公司，公司的經(jīng)營管理活動由經(jīng)理人員承擔(dān);（2）為股份公司頒布了基本的法律制度，確立了公司的法人地位。公司制度的確立，大體是在19世紀(jì)中期，其標(biāo)志是1844年英國議會通過并頒布公司法，以及1856年確認(rèn)登記的合股公司為有限公司與法人公司。*第二章商事組織法第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制的形成的歷程：從18世紀(jì)末至19世紀(jì)中后期是股份公司迅速發(fā)展的時期。在美國獨立前，只有少數(shù)企業(yè)公司領(lǐng)取了特許狀。由于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，在19世紀(jì)前半期，成立公司必須經(jīng)過立法機(jī)關(guān)特別授權(quán)的做法被廢除了。*第二章商事組織法第二節(jié)公司同樣重要的是法院對公司表現(xiàn)出的支持態(tài)度。從一開始，美國法院就持贊同的觀點，把公司看做是從事商業(yè)活動的一種方法：1、馬歇爾法官通過“達(dá)特茅斯學(xué)院案”（1819年）的判決，為公司的發(fā)展奠定了最初的基礎(chǔ)。2、此外，塔尼法官作出了推動公司發(fā)展的判決。直到塔尼法官對“奧古斯塔銀行訴厄爾案”（1839年）作出判決之后，公司才真正地用來為美國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。*第二章商事組織法第二節(jié)公司在美國，現(xiàn)代股份公司的形成過程是與修建鐵路的企業(yè)密切相關(guān)的。因為與傳統(tǒng)企業(yè)相比，鐵路企業(yè)有兩個顯著的特點:

（1）由于鐵路建設(shè)規(guī)模巨大，需要投入大量資本，因此，鐵路建設(shè)從一開始起就是采用股票形式籌集資本的;（2）鐵路的管理需要專門的人員與技能，出資者一般是無法勝任的，因此，鐵路企業(yè)的資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)也幾乎同時是分離的。*第二章商事組織法第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制度形成的另一個重要標(biāo)志是，許多國家為股份公司制定與頒布了配套的法律、法規(guī)，以便確立公司的法人地位與維護(hù)股份公司的有效運(yùn)行，例如，公司法、破產(chǎn)法、證券法與投資法等：在大陸法國家，早期的公司法主要規(guī)定在商法典中。隨著公司制度在西方社會經(jīng)濟(jì)生活中的作用與影響的日益增加，大陸法國家的公司法逐漸從商法典中脫離出來，更多地采取單行法的形式。*第二章商事組織法第二節(jié)公司英國于1856年制定了第一部規(guī)定股東有限責(zé)任的公司法。美國是聯(lián)邦制國家，公司法屬于州法，沒有統(tǒng)一的聯(lián)邦公司法。戰(zhàn)后以來，各國公司法出現(xiàn)了國際統(tǒng)一化的趨勢。其中具有代表性的是歐洲經(jīng)濟(jì)共同體（EEC）委員會為統(tǒng)一各成員國公司法所發(fā)布的一系列《關(guān)于共同體公司法的指令（directives）》。此外，歐洲經(jīng)濟(jì)共同體委員會還在1970年提出了一項關(guān)于成立“歐洲公司”（EuropeanCompany）的法律草案。*第二章商事組織法第二節(jié)公司（四）公司法的特征公司法在內(nèi)容與體例等方面，都具有與其他法律不同的特點。這些特點主要表現(xiàn)在以下四個方面:（1）從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與活動法相結(jié)合的法律。（2）從公司法的體例看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律。（3）從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的法律。（4）公司法是具有一定的國際性的國內(nèi)法。*第二章商事組織法第二節(jié)公司二、公司的概念與種類（一）公司的概念在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同的目的而進(jìn)行的組合，一般是為營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)，同時，對于合伙難以勝任的聯(lián)合，也往往采用這種組織形式。英美法系國家的公司法確認(rèn)公司有兩個基本屬性，即法人與有限責(zé)任。在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。這區(qū)別于公法人、財團(tuán)法人與公益性社團(tuán)法人，是一種最具有普遍性的企業(yè)組織形式。*第二章商事組織法第二節(jié)公司作為法人，公司具有以下主要特征:1.公司擁有自己的財產(chǎn)

2.公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)

3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴

4.公司擁有日常經(jīng)營管理權(quán)

5.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響*第二章商事組織法第二節(jié)公司（二）公司種類公司的分類主要有以下六種:第一種，根據(jù)公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任的不同，可以把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司與股份兩合公司。這是大陸法系國家對公司的最基本分類。第二種，根據(jù)公司股票發(fā)行的對象以及股份轉(zhuǎn)讓方式的不同，可以把公司分為封閉式公司與開放式公司。這是英美法系國家對公司的基本分類。*第二章商事組織法第二節(jié)公司第三種，根據(jù)一個公司對另一個公司的控制與依附關(guān)系的不同，可以把公司分為母公司與子公司。第四種，根據(jù)公司的管轄系統(tǒng)不同，可以把公司分為本公司與分公司。第五種，據(jù)公司的國籍不同，可以把公司分為本國公司、外國公司與跨國公司。第六種，根據(jù)管理、營利與專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，還有公營公司（publiccompany）與私營公司（privatecompany）、營利公司（profit-makingcompany）與非營利公司以及專業(yè)公司（professionalcompany）與非專業(yè)公司等之分。*第二章商事組織法第二節(jié)公司為簡便起見，一般將公司分為四種有代表性的公司，即無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司與股份有限公司。1.無限責(zé)任公司（unlimitedliabilitycompany）；2.有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompany）；3.兩合公司（jointventurecompany）；4.股份有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompanybyshares）。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司一、公司的設(shè)立公司的設(shè)立，是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。各國公司法對設(shè)立股份有限責(zé)任公司的手續(xù)各有不同的規(guī)定。但是，一般而言，公司的設(shè)立都要經(jīng)過以下步驟:設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人;發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購股份;由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu);向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（一）公司的發(fā)起人（promoter）公司的發(fā)起人，是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，他們的任務(wù)是采取一切必要的步驟，以達(dá)到設(shè)立公司的目的。發(fā)起人的資格可以是自然人，也可以是法人，法律一般不加以限制。發(fā)起人對他們所設(shè)立的公司負(fù)有忠實的義務(wù)。對于發(fā)起人在發(fā)起公司的過程中以公司的名義所訂立的合同，即所謂“發(fā)起人合同”（promoter'scontract）或“設(shè)立前合同”（preliminarycontract），對其效力各國公司法有不同的規(guī)定。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）公司章程公司章程，是指規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)與名稱等對內(nèi)、對外事務(wù)的法律文件，是規(guī)范公司活動的根本大法。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司在大陸法國家，公司章程是由一份單一的文件構(gòu)成的。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分為兩類:一類是絕對必須記載事項，包括公司的名稱、法定地址、營業(yè)范圍與資本總額等。缺少此種條款，公司章程無效，公司不得成立。另一類是相對必須記載事項，指其他法律不禁止的事項。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.絕對必要記載事項如果缺少絕對必要記載事項，公司章程就是無效的，公司就不能成立。絕對記載事項包括下列具體項目:（1）公司名稱;（2）經(jīng)營事項;（3）股份總額與每股金額;（4）本公司（即公司總部）所在地;（5）公告方法;（6）董事、監(jiān)事的人數(shù)與任期;（7）訂立章程的具體時間。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.相對必要記載事項如果缺少相對必要記載事項，公司章程仍然有效，但是不發(fā)生該事項規(guī)定的效力。相對必要記載事項包括一般相對必要記載事項與個別相對必要記載事項:（1）一般相對必要記載事項包括以下內(nèi)容:第一，分公司的設(shè)立;第二，如果股份總額分期發(fā)行，則第一次發(fā)行的數(shù)額;第三，解散事由;第四，特別股的種類以及權(quán)利與義務(wù);第五，發(fā)起人可以享受的特別利益與受益者名單。（2）個別相對必要記載事項包括以下內(nèi)容:第一，無記名股的發(fā)行;第二，董事的報酬;第三，副董事長或常務(wù)董事的設(shè)置;第四，經(jīng)理人的設(shè)置、種類與職權(quán);第五，建議股息的分派;第六，分派股息與紅利的標(biāo)準(zhǔn);第七，特別盈余公積金的提存;第八，清算人的人選。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.還有任意記載事項所謂任意記載事項，是指其他法律不禁止的事項，例如，股款繳納的方式、股份轉(zhuǎn)讓的方法、股東大會召開的時間與地點等。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司在英美法系國家，公司章程由以下兩個文件組成:（1）組織大綱（英Memorandum，美ArticlesofAssociation）。（2）內(nèi)部細(xì)則（英articlesofassociation，美by-laws）。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司章程包括的具體內(nèi)容如下:（1）公司名稱。（2）公司的目的與經(jīng)營范圍。（3）公司的注冊所在地。（4）公司資本的總額以及每股的金額。（5）董事會和/或董事會的人數(shù)以及第一屆董事會和/或監(jiān)事會成員的名單及其地址。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）認(rèn)購與繳納股份從認(rèn)購股份的角度看，公司的設(shè)立有兩種認(rèn)股方式:一種是由發(fā)起人認(rèn)足全部股份，稱為一次認(rèn)股設(shè)立，亦稱發(fā)起設(shè)立;另一種是在社會上公開募股設(shè)立，稱為招股設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司為了保護(hù)第三人與股東的利益，防止發(fā)起人在認(rèn)股或招股時營私舞弊，各國公司法對認(rèn)股與招股的程序和審閱手續(xù)都有具體的規(guī)定。股款一般應(yīng)以現(xiàn)金繳付，也可以用實物抵作股款。為了防止發(fā)起人利用其有利的地位對實物作價過高，損害其他投資者與公司的權(quán)益，有些國家的公司法對實物作價規(guī)定了具體的監(jiān)督審查辦法。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（四）公司的注冊登記股份有限公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記。注冊登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。各國公司法為防止濫設(shè)公司以及利用公司從事非法活動，都規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過嚴(yán)格的法律審查程序。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司的設(shè)立與成立是兩個不同的概念，其區(qū)別是:（1）發(fā)生的階段不同。（2）行為性質(zhì)不同。（3）法律地位不同。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的資本（一）公司資本的概念廣義的公司資本，是指公司用以從事經(jīng)營與開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本（亦稱衡平資本，equity）與借貸資本（loancapital）這兩部分。狹義的公司資本，則僅指自有資本。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的資本主要是通過向社會公開發(fā)行股票而募集的，因此，一般稱為股份資本（sharecapital），簡稱股本。公司資本，

就經(jīng)濟(jì)方面而言，是公司開展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ);

就法律方面而言，是公司對第三人的最低財產(chǎn)擔(dān)保。對于股份有限公司的資本，英國、美國與荷蘭等國家采取“授權(quán)資本制”。德國、法國等大多數(shù)大陸法國家采取法定資本制。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）股份與股票（share，stock）股份有限公司的資本均分為股份。股份是均分公司資本的單位。每一股代表一定的金額，每股的金額應(yīng)當(dāng)相同。股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票。股票是代表股權(quán)的文書憑證，也是股東身份的證明文件。合法持有公司股票的人即可根據(jù)該股票行使股東權(quán)利。股票也是一種可以轉(zhuǎn)讓的有價證券。在股份有限公司中，股份的轉(zhuǎn)讓都是以交付股票的形式進(jìn)行的。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的股份可以從不同的角度作不同的分類，主要有以下兩種:

1.記名股與無記名股

2.普通股與優(yōu)先股*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司優(yōu)先股的股利是固定的，一般都在發(fā)行股票時予以確定。（1）累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股。（2）參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股。（3）可調(diào)換優(yōu)先股。（4）回收股。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）股票市場（stockmarket）股票是一種特殊商品，可以買賣與流通，進(jìn)行買賣股票的場所就是股票市場股票市場是股份公司籌集資本的主要場所，同時也是公司、企業(yè)與個人運(yùn)用閑散資金進(jìn)行投資的重要場所。股票市場是由股票發(fā)行市場與股票交易市場兩級市場組成的。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股票交易是指投資者在發(fā)行市場上取得股票，再在投資者之間進(jìn)行不斷買賣的活動，而進(jìn)行股票交易活動的場所就是股票交易市場或股票流通市場。股票交易市場由證券交易所與店頭市場兩部分組成。股票市場的結(jié)構(gòu)是由一級市場與二級市場構(gòu)成的。一級市場即股票發(fā)行市場，二級市場即股票交易或流通市場。兩個市場相輔相成，缺一不可*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股票流通市場的主要作用表現(xiàn)在以下四個方面:（1）通過股票價格機(jī)制的作用，調(diào)節(jié)資本要素;（2）通過股票交易形成的財產(chǎn)或資本轉(zhuǎn)移機(jī)制的作用，產(chǎn)生強(qiáng)大的外部壓力，促使公司加強(qiáng)管理與改善經(jīng)營;（3）通過股票收益機(jī)制與股票差價機(jī)制的作用，對投資者產(chǎn)生強(qiáng)大的吸引力，從而為股票發(fā)行市場籌集資金奠定牢固的社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ);（4）股票流通市場作為長期投資市場，具有整個社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展動態(tài)指示器或風(fēng)向標(biāo)的作用。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（四）公司債（debentures）與債券（bonds）公司債，是指公司通過向社會發(fā)行債券所借之債。公司債券，是指表明公司債的有價證券。債券持有人可以在規(guī)定的期限屆滿時收回全部債款，并可以按期向公司收取規(guī)定的利息，而且這項利息是固定的，不論公司盈虧如何，都必須按期向債券持有人支付。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司債主要有兩種:一種叫做無抵押品的公司（debentures），這是公司債僅以公司的信用（credit）為擔(dān)保，沒有其他抵押品作為擔(dān)保。另一種叫做有抵押品的公司債（mortgagedebentures），即以公司財產(chǎn)之全部或一部分作為償還本利的擔(dān)保而發(fā)行的債券。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司發(fā)行公司債與股份是股份有限公司籌措資金的兩種主要形式，但是它們是兩個不同的概念，兩者具有較大的差別，主要表現(xiàn)在以下五個方面:（1）股份的持有者是公司的股東，是組成公司的成員，而公司債的持有人則僅僅是公司的債權(quán)人，與公司是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。（2）股份是一種永久性投資，股東不得要求公司返還股金，而公司債則有一定的清償期，屆時公司必須返還本金。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（3）股份（指普通股）通常沒有固定的紅利率，只有當(dāng)公司盈利后才能進(jìn)行分紅，而且紅利率隨盈利的多少上下浮動，而公司債則有固定的利息率，無論公司是否盈利，公司債持有人均有權(quán)請求按期支付利息。（4）股東作為公司的成員有權(quán)參加股東大會并進(jìn)行投票，對公司的經(jīng)營決策有參與權(quán)，而公司債持有人則一般無權(quán)參與公司的經(jīng)營管理活動。（5）當(dāng)公司解散時，公司債持有人優(yōu)先于股東得到清償。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（五）紅利與公積金

1.紅利（dividends）紅利是公司盈利中用以分派給股東的部分。股東向公司投資的目的，主要是為了獲利。公司的盈利主要來自兩個方面，一是由營業(yè)結(jié)果取得的收入，稱為營業(yè)盈余（earningsurplus）;

二是非由于營業(yè)結(jié)果所取得的收入，例如，股票溢價出售與資產(chǎn)增值等，稱為資本盈余（capitalsurplus）。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司紅利不同于利息（interest）。

利息是一種債務(wù)，不論公司獲得利潤與否都必須按期支付。

紅利只能從利潤中分派。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.公積金（reservefunds）公積金是公司為了彌補(bǔ)意外虧損，擴(kuò)大營業(yè)范圍，或為了鞏固公司的財政基礎(chǔ)，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時使用的基金。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公積金依其性質(zhì)大體上可以分為兩種:（1）法定公積金，即根據(jù)公司法的規(guī)定必須提存的公積金。（2）任意公積金，公司除依法提存法定公積金外，還可以經(jīng)股東大會決議，從盈余中另外提存一部分，以備他日不時之需，這種公積金稱為任意公積金。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司三、股份有限公司的組織與管理（一）公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán)公司內(nèi)部設(shè)置是履行公司經(jīng)營管理不同職能的機(jī)構(gòu)，一般稱為公司的“機(jī)關(guān)”（organs）。在傳統(tǒng)的公司法中，股份有限公司主要有兩個機(jī)關(guān)，即股東大會與董事會。股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，對公司的經(jīng)營管理擁有廣泛的決策權(quán)，包括有權(quán)選任與解任公司董事;

董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，根據(jù)股東大會的決議開展業(yè)務(wù)，并對股東大會負(fù)責(zé)。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司造成股份有限公司中所有權(quán)與管理權(quán)分離的直接原因主要是:（1）隨著股份有限公司規(guī)模的日益擴(kuò)大以及小額股票的大量發(fā)行，股東人數(shù)不斷地增加。（2）現(xiàn)代化的公司企業(yè)隨著科技的進(jìn)步，其管理的技術(shù)性與專業(yè)性很強(qiáng)，也非常復(fù)雜，絕大多數(shù)股東由于知識、能力與時間等方面的局限，沒有能力承擔(dān)公司的管理任務(wù)。（3）許多股東只追求自身的投資利潤，并不希望參與公司的管理。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股東大會（generalmeeting）分為:

定期股東大會（regularmeeting）與

臨時股東大會兩種。股東大會一般由董事會召集，董事長就是股東大會的主席。關(guān)于股東大會的權(quán)限，各國公司法的規(guī)定不完全相同。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司根據(jù)有些國家的公司法的規(guī)定，股東大會的權(quán)限主要有以下六項:（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負(fù)債表（balancesheet）及其他表冊;（6）決定公司的合并或解散。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司應(yīng)當(dāng)指出的是，根據(jù)某些國家的公司法的規(guī)定，選任董事與解任董事的權(quán)力已不屬于股東大會，而屬于監(jiān)察人會。根據(jù)各國公司法的規(guī)定，股東大會必須達(dá)到法定人數(shù)才能開會，但是各國對法定人數(shù)（quorum）有不同的要求。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股東有權(quán)參加股東大會。普通股的股東一般都有表決權(quán)，原則上是一股有一個表決權(quán)，優(yōu)先股的股東則沒有表決權(quán)。為了維護(hù)少數(shù)股東的利益，有些國家，例如，美國各州的公司法都允許股東大會在選舉董事會成員時，可以實行累積投票制（cumulativevoting）.但是，有些國家，例如，英國等國家的公司法則不采取這種制度。根據(jù)這些國家的法律，在選舉董事時嚴(yán)格實行一股一票制

*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）董事會（boardofdirectors）與雙董事會一般而言，在股份有限公司是由董事會決定公司的大政方針的，董事會任命總經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營事務(wù)，而董事會則由股東大會選任。這種經(jīng)營管理體制大致分為三種類型:（1）英美體制。（2）德法體制。（3）日本與臺灣地區(qū)體制。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.董事會的組成各國公司法對董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。關(guān)于董事的資格，有些國家，例如，

瑞士公司法與法國公司法規(guī)定，董事必須由股東擔(dān)任，非公司的股東不得擔(dān)任董事的職能。但是有些國家，例如，

英國、美國、德國公司法及日本公司法則允許由非股東擔(dān)任董事，其立法目的是為了讓擅長企業(yè)管理的專家充當(dāng)董事，以提高企業(yè)的效率。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司董事會一般設(shè)有董事長與副董事長。在董事人數(shù)較多的情況下，還可以設(shè)立常務(wù)董事或執(zhí)行委員會，負(fù)責(zé)主持企業(yè)的日常業(yè)務(wù)。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.董事會的權(quán)限董事會作為股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)，具有十分廣泛的權(quán)限。許多國家的公司法規(guī)定，除公司法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會決議的事項外，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會執(zhí)行。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司德國股份有限公司法明確地規(guī)定，董事會是股份有限公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，“董事會應(yīng)以自己的責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)公司”?！睹绹鴺?biāo)準(zhǔn)商事公司法》授予董事會以十分廣泛的權(quán)力。根據(jù)《美國標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第35條的規(guī)定，除該法或公司章程另有規(guī)定外，公司的權(quán)力應(yīng)由董事會行使，公司的業(yè)務(wù)事宜亦應(yīng)在董事會的領(lǐng)導(dǎo)下進(jìn)行。董事會有權(quán)決定公司的方針、政策，并有權(quán)選派負(fù)責(zé)管理公司日常業(yè)務(wù)的高級職員。根據(jù)英國公司法的規(guī)定，董事會的權(quán)限主要由公司章程規(guī)定。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.董事的責(zé)任英美法系認(rèn)為，董事與公司的關(guān)系是一種信賴關(guān)系（fiduciaryrelations），應(yīng)負(fù)最大善意的注意義務(wù)。例如，英國公司法認(rèn)為，董事兼有公司的受托人（trustee）與代理人（agent）雙重身份，不僅應(yīng)盡到代理人對委托人（principal）應(yīng)盡的義務(wù)，而且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受托人對受益人（beneficiary）應(yīng)盡的義務(wù)。董事在管理公司的業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)小心、謹(jǐn)慎行事，并以自己的技能為股東與公司謀利益。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司具體而言，董事的責(zé)任主要有以下六項:（1）以應(yīng)有的謹(jǐn)慎與技能（careandskill）履行其職責(zé);（2）不能使自己個人的利益與對公司的責(zé)任發(fā)生沖突，不能從事與公司相競爭的業(yè)務(wù);（3）不能把公司的金錢借貸給董事;（4）不能以董事的身份謀取個人的利益;（5）如果董事在與公司簽訂合同時直接或間接地涉及個人的利益，必須把有關(guān)情況在董事會上作出說明;（6）董事對涉及其個人利益的合同或其他安排，不得在董事會上參與投票，如果他參加了投票，則不得計算票數(shù)。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司如果董事違反其職責(zé)，則可以依法罰款或判處徒刑;

董事違反職責(zé)所取得的利益，根據(jù)衡平法上有關(guān)信托的法律應(yīng)全部屬于公司所有;

如果董事違反法律或違反職責(zé)而使公司或第三人遭受損失，則董事必須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司德國股份有限公司法與日本商法對董事的責(zé)任都有詳細(xì)的規(guī)定。例如，根據(jù)1950年修改的《日本商法》第266條的規(guī)定，董事必須對下列事項負(fù)有償還或賠償?shù)呢?zé)任:（1）違法分配股息。（2）不得將公司的款項墊借給其他董事。（3）不得從事與公司相競爭的業(yè)務(wù)。（4）董事為個人的利益與公司進(jìn)行交易時，如果使公司遭受損失，就應(yīng)對公司承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）監(jiān)察人會（boardofsupervisors）與公司監(jiān)察人或?qū)徲嬋耍╝uditor）隨著股份有限公司董事會權(quán)力的不斷擴(kuò)大，各國公司法都采取各種不同的形式加強(qiáng)對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的檢查與監(jiān)督，防止它們?yōu)E用職權(quán)，危及股東與第三人的利益。有些國家的法律規(guī)定股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會，有些國家的法律則要求設(shè)立監(jiān)察人或?qū)徲嬋耍闆r不完全相同。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.德國法德國股份有限公司法規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會，由監(jiān)察人3名組成。但是，公司可以在章程中規(guī)定采用更多的人數(shù)組成。德國的監(jiān)察人會有一個重要的特點，它不是全部由股東組成的，而是由股東與職工代表共同組成的。監(jiān)察人會對公司的經(jīng)營管理實施全面的監(jiān)督，對董事會的工作有監(jiān)督權(quán)。監(jiān)察人會的權(quán)力僅限于監(jiān)督與檢查，不能代替董事會執(zhí)行公司的業(yè)務(wù)*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.法國法法國的股份有限公司在1966年以前只有一種管理機(jī)構(gòu)，即董事會，并由董事長兼任總經(jīng)理。1966年在股份有限公司法公布以后，實行兩種可供選擇的管理制度:

一種制度是原來的董事會制，另一種制度是監(jiān)察會與執(zhí)行會兩級體制。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.日本法日本的股份有限公司，即“株式會社”不設(shè)監(jiān)察會，而設(shè)立監(jiān)察人。根據(jù)1950年修訂的日本商法典的規(guī)定，股份有限公司應(yīng)設(shè)置“監(jiān)察役”一人或數(shù)人，不構(gòu)成合議體制，獨立行使其對公司會計的“會計檢查”職務(wù)。監(jiān)察人的權(quán)限有一定的限制，有關(guān)公司業(yè)務(wù)的“內(nèi)部監(jiān)察”權(quán)，已由監(jiān)察人轉(zhuǎn)移到董事會，董事會可以根據(jù)此項權(quán)力對其下屬的業(yè)務(wù)執(zhí)行作“事前監(jiān)察”，而監(jiān)察人的權(quán)限僅限于在事后作會計檢查。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司4.英國法英國法沒有實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人的制度。根據(jù)英國公司法的規(guī)定，對股份有限公司的會計監(jiān)督職能主要由審計人擔(dān)任。此外，英國商務(wù)部如果懷疑公司有欺詐行為或經(jīng)營不善等情況時，那么，其有權(quán)主動進(jìn)行審查。股東大會也可以申請法院下令對公司進(jìn)行上述審查。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司5.美國法美國公司也不實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人制度。美國的一些大公司往往由一名高級職員負(fù)責(zé)審查公司的會計賬目，但是其地位不同于德國與日本等國家的監(jiān)察人。在美國，主要是由聯(lián)邦證券交易委員會（FederalSecuritiesExchangeCom-mission，SEC）從外部對公司進(jìn)行監(jiān)督。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司四、公司解散（dissolution）與清算（liquidation）各國公司法對股份有限公司解散的原因都有具體的規(guī)定。根據(jù)德國、法國股份有限公司法與日本商法典的規(guī)定，股份有限公司的解散主要有以下七個方面的原因:（1）公司章程所規(guī)定的解散事由的發(fā)生，例如，公司章程規(guī)定的期限已經(jīng)屆滿;（2）公司經(jīng)營的事業(yè)已經(jīng)成就或不能成就;（3）股東會議的決議;（4）公司的股東人數(shù)或資本總額低于法定的最低數(shù)額;（5）被其他公司合并;（6）公司破產(chǎn);（7）政府主管部門下令解散。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司在解散后，應(yīng)指定清算人（liquidator）對公司的債權(quán)、債務(wù)與公司財產(chǎn)進(jìn)行清理。清算人在履行清算職務(wù)時，有代表公司的全權(quán)。公司對清算人權(quán)限所作出的限制，不得對抗善意的第三人。清算人必須在一定的期限內(nèi)（例如6個月）完成公司的清算工作。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司清算人的主要職責(zé)是:（1）檢查公司的財產(chǎn)狀況，并造具資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)目錄送交各股東查閱;（2）以公告的方式催告?zhèn)鶛?quán)人在一定的期限內(nèi)報明其債權(quán)，對于知道姓名的債權(quán)人，應(yīng)分別予以通知;（3）了結(jié)公司的業(yè)務(wù);（4）收回公司的債權(quán);（5）償還公司的債務(wù);（6）分配公司的剩余財產(chǎn)。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司英國公司法關(guān)于公司解散與清算程序的規(guī)定與德國和日本的法律有所不同。英國公司法把公司解散的程序稱為結(jié)業(yè)（windingup）。根據(jù)英國公司法的規(guī)定，公司的結(jié)業(yè)有以下三種情況:1.強(qiáng)制結(jié)業(yè)（compulsorywindingup）

2.自愿結(jié)業(yè)（voluntarywindingup）

3.在法院監(jiān)督下的結(jié)業(yè)（windingupundersupervisionbycourt）*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司對于公司的解散與清算的關(guān)系，各國的立法規(guī)定不同，主要有兩種制度:（1）“先算后散”，即規(guī)定公司只有清算后才能解散，例如，英國法就作出了這樣的規(guī)定;（2）“先散后算”，即規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)首先宣布解散，然后再進(jìn)行清算，大多數(shù)大陸法國家作出這樣的規(guī)定。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司《中華人民共和國公司法》第192條規(guī)定:“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算?！边@一規(guī)定，實質(zhì)上與大陸法國家的“先散后算”制度是相同的。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司五、公司合并（consolidation）、兼并（merger）與收購（acquisition）1.公司合并公司合并，是指兩個或兩個以上的公司根據(jù)契約或法令，歸并為一個公司的法律行為。公司合并有兩種形式:（1）吸收合并，是指兩個以上的公司合并后，其中一個公司（吸收方）存續(xù)，而其他公司（被吸收方）解散;（2）新設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的公司合并后，合并各方解散，另外創(chuàng)立一個新公司。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.兼并兼并是指兩家或更多的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常是一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三種:（1）用現(xiàn)金或證券購買其他公司的資產(chǎn);（2）購買其他公司的股份或股票;（3）對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)與負(fù)債。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.收購收購是指通過證券市場收購目標(biāo)企業(yè)的股份或購買目標(biāo)企業(yè)的股票達(dá)到控制目標(biāo)企業(yè)，使資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的行為。收購的途徑有三種:

（1）控股式（2）購買式（3）吸收式*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司現(xiàn)在，通常把“兼并”與“收購”統(tǒng)稱為“并購”（M&A）。企業(yè)并購可以從三個方面進(jìn)行分類，即根據(jù)行業(yè)關(guān)系、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移與其他方式的分類。根據(jù)并購雙方的行業(yè)關(guān)系進(jìn)行分類是最基本的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以分為三種類型:

橫向（水平）并購、縱向（垂直）并購、混合并購。

*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司企業(yè)并購有各種各樣的動機(jī)，比較共同的動機(jī)主要有以下四種:（1）就企業(yè)的增長而言，并購是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴(kuò)大規(guī)模的企業(yè)的需要;（2）如果并購企業(yè)的資產(chǎn)的市場價值不能反映該企業(yè)的證券價值，那么，對于企業(yè)的增長而言，通過并購則比擴(kuò)大再生產(chǎn)所花費的代價要小得多;（3）如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，某種專有技術(shù)與專利權(quán)甚至現(xiàn)金，并購是一種最好或者是惟一的有效方法;（4）通過并購可以實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，增強(qiáng)競爭力，橫向并購可以消除現(xiàn)有或潛在的競爭。*第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司企業(yè)的并購，歸根到底是產(chǎn)權(quán)通過交易進(jìn)行轉(zhuǎn)移的形式。根據(jù)企業(yè)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移方式可以分為以下六種:（1）用現(xiàn)金購買被并購方的資產(chǎn);（2）用現(xiàn)金購買被并購方的股票，達(dá)到企業(yè)產(chǎn)權(quán)全部轉(zhuǎn)移與控股;（3）用股票置換被并購方的資產(chǎn);（4）根據(jù)商定的比例，以股票交換股票，使被并購方的股東成為并購方的股東;（5）通過協(xié)議的形式，有條件地?zé)o償劃撥資產(chǎn)，這往往發(fā)生在國有與集體所有制企業(yè)之間，一方的目的是為了解決就業(yè)或嚴(yán)重的債務(wù)困難等;（6）以借債與欠債的方式換股，以便擁有被并購方的產(chǎn)權(quán)，這又稱為杠桿并購。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司一、跨國公司的定義國際上對跨國公司（transnationalcorporation）的稱呼有多種，例如：“多國公司”（multinationalcorporation）、“多國企業(yè)”（multinationalenterprise）、“國際企業(yè)”（internationalenterprise）、“世界企業(yè)”（worldenterprise）、“全球公司”（globalcorporation）等。現(xiàn)在最常用“跨國公司”，英文為multinationalcorporation。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司早在1974年，聯(lián)合國專家小組在題為《多國公司對發(fā)展國際關(guān)系的影響》的報告中，就對跨國公司下了一個廣泛的定義:“多國公司就是在它們的基地所在的國家之外擁有或控制著生產(chǎn)或服務(wù)設(shè)施的企業(yè)。這樣的企業(yè)并不總是股份有限公司或私營公司，它們也可能是合作社或國有的實體?！?第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司1982年5月，聯(lián)合國跨國公司委員會提出的

《聯(lián)合國跨國公司行動守則（草案）》對跨國公司作出了如下定義:“是指由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實體組成的企業(yè)，而不論這些實體的法律形式和活動范圍如何;這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個或多個決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略;企業(yè)的各個實體能對其他實體的活動施加重要影響，尤其是可以同其他實體分享知識、資源以及分擔(dān)責(zé)任?！?第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司根據(jù)該定義，跨國公司具有下列特征:

經(jīng)營的跨國性、戰(zhàn)略的一貫性、實施的聯(lián)系性。

*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司二、制約跨國公司的國際努力（一）《行動守則》1965年，在旨在解決有關(guān)國家與其他國家的投資者之間的投資糾紛問題的《華盛頓公約》中，就規(guī)定了投資者是該公約中權(quán)利與義務(wù)的承擔(dān)者;1974年12月，聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)社會理事會通過決議，成立了跨國公司委員會，并且設(shè)立了“跨國公司中心”作為其業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，把制定跨國公司行動守則列為優(yōu)先項目。1975年，該委員會建立了政府間行動守則工作小組，負(fù)責(zé)制定工作。具體制定工作從1977年開始，至1982年，政府間工作委員會向委員會第八次會議提交了守則草案的最后文本，即《聯(lián)合國跨國公司行動守則（草案）》，簡稱《行動守則》。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司關(guān)于聯(lián)合國跨國公司行動守則的法律性質(zhì)及作用問題，目前仍然受到國際社會的廣泛關(guān)注。對于聯(lián)合國跨國公司行動守則的法律性質(zhì)，發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間存在著分歧。另一方面，以聯(lián)合國大會決議或宣言的形式作為自愿性文件通過的行動守則，嚴(yán)格地說，就不可能是強(qiáng)制性的。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司聯(lián)合國跨國公司行動守則作用主要表現(xiàn)在以下四個方面:1.為東道國管制跨國公司的活動提供了一套基本準(zhǔn)則2.有助于協(xié)調(diào)某些關(guān)鍵領(lǐng)域中的國內(nèi)法3.有助于促進(jìn)新的國際法律規(guī)則的形成與發(fā)展4.促使跨國公司在東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國際經(jīng)濟(jì)合作中作出積極的貢獻(xiàn)*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司（二）《公平原則和規(guī)則》1980年12月，聯(lián)合國還通過了《控制限制競爭性商業(yè)行為公平原則和規(guī)則的多邊協(xié)議》，簡稱《公平原則和規(guī)則》?！豆皆瓌t和規(guī)則》雖然是聯(lián)合國大會的一個正式文件，但是卻不具有法律的約束力，這是因為，它主要反映了發(fā)展中國家對限制跨國公司壟斷勢力與建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序的要求和愿望，發(fā)達(dá)國家則不愿使之成為一個具有約束力的國際公約。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司《公平原則和規(guī)則》目的是根據(jù)國家經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展的目標(biāo)以及現(xiàn)存的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，通過鼓勵與保護(hù)競爭，控制資本與經(jīng)濟(jì)力量的集中，以便擴(kuò)大國際貿(mào)易，特別是要提高發(fā)展中國家在貿(mào)易與發(fā)展方面的利益。《公平原則和規(guī)則》要求成員方根據(jù)既定的原則制定與適用自己的法律，在法律適用中與其他國家合作，并且要求跨國企業(yè)重視東道國的競爭法。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司《公平原則和規(guī)則》還確立了一套管制限制性商業(yè)實踐的原則，提出對下列行為加以禁止:（1）訂立固定進(jìn)口商品價格的協(xié)議;（2）串通投標(biāo);（3）劃分銷售市場與客戶;（4）定額分配生產(chǎn)或銷售的數(shù)量;（5）聯(lián)合抵制交易;（6）向可能的進(jìn)口商聯(lián)合拒絕供貨;*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司（7）集體抵制他人參加涉及重大競爭的安排與協(xié)議;（8）不合理地固定出口商品的價格;（9）對競爭者實施掠奪性行為;（10）歧視性的價格或者其他交易條件;（11）以兼并與收購等方式取得對企業(yè)的支配權(quán)，不合理地限制競爭;（12）為達(dá)到非法的商業(yè)目的，采取歧視性的交易條件、捆綁與附條件交易等方式限制競爭。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司（三）《國際反托拉斯法典草案》1993年7月，在一些國家要求建立國際統(tǒng)一反托拉斯（壟斷）法的呼聲中，以德國和美國反托拉斯法專家為首組成的國際反托拉斯法典工作小組，向關(guān)貿(mào)總協(xié)定（GATT）總干事長提交了一份《國際反托拉斯法典草案》（DraftInterna-tionalAntitrustCode），希望其能夠通過而成為世界貿(mào)易組織（WTO）框架下的一項多邊貿(mào)易協(xié)定。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司該法典草案共有21條，提出了三項基本原則:（1）國內(nèi)法原則，即締約國應(yīng)把國際反壟斷法作為國內(nèi)法頒布與實施，而不是像1931年《日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票和統(tǒng)一支票法公約》那樣，作為締約國各國的統(tǒng)一法。（2）最低標(biāo)準(zhǔn)原則，即締約國雖然在立法上有一定的自主權(quán)，但是不得放棄競爭法上被視為本質(zhì)的內(nèi)容，即法典草案中的實體法規(guī)則。（3）國民待遇原則，即締約國對單純國內(nèi)卡特爾所適用的規(guī)則與原則，必須立即和無條件地適用于所有的跨國案件，從而使其國內(nèi)反壟斷法國際化。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司由于種種原因，該法典草案未能在關(guān)貿(mào)總協(xié)定通過，因此也就沒有能夠成為后來世界貿(mào)易組織的法律文件。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司三、20世紀(jì)90年代后期國際社會制定反托拉斯法的努力從國際并購的角度而言，20世紀(jì)是在聲勢浩大的“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”與爭霸市場的浪潮中結(jié)束的。以90年代后半期為例，跨國并購具有以下五個特點:

（1）從地區(qū)與國別分析，發(fā)達(dá)國家占主導(dǎo)地位，其中美國具有舉足輕重的作用。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司（2）從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與并購方式分析，主要集中于服務(wù)業(yè)與科技密集型產(chǎn)業(yè)，而且是同一領(lǐng)域的橫向并購，就是發(fā)生在生產(chǎn)同類商品或提供同種服務(wù)的企業(yè)之間的并購。（3）從并購范圍與規(guī)模分析，涉及面非常廣泛。（4）并購數(shù)額巨大，開創(chuàng)了一系列新記錄。（5）并購規(guī)模不斷升級，形成了世界級的超大型跨國公司。*第二章商事組織法第四節(jié)跨國公司在國際上通過哪個組織或哪種機(jī)制對大型跨國公司的并購活動進(jìn)行協(xié)調(diào)與管制。迄今為止，跨國限制競爭行為基本上是通過兩個國家反壟斷機(jī)構(gòu)的合作進(jìn)行解決的。德國與美國、德國與法國以及澳大利亞與新西蘭訂立了反壟斷雙邊合作協(xié)議。美國與歐洲共同體于1991年9月訂立的反壟斷合作協(xié)定是迄今為止最為引人注目的雙邊協(xié)定。1998年6月，美國與歐洲共同體又訂立了一個關(guān)于“積極禮讓”的協(xié)定。這個協(xié)定是對1991年反壟斷合作協(xié)定的重要補(bǔ)充。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織一、合伙（一）合伙的概念與特征合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資與共享利潤而組成的企業(yè)。在大陸法國家，合伙分為“民事合伙”與“商事合伙”，分別適用民法典與商法典或有關(guān)的商事法規(guī)。兩者的主要區(qū)別在于，商事合伙必須是達(dá)到一定的經(jīng)營規(guī)模并且專門從事營利性活動的合伙企業(yè)。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織一般而言，合伙具有以下主要特征:（1）合伙是建立在合伙契約基礎(chǔ)之上的企業(yè)。（2）合伙是“人的組合”。（3）合伙人對企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。（4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。（5）合伙企業(yè)一般不是法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（二）合伙企業(yè)的利弊合伙企業(yè)的有利之處主要有:（1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費用較少。（2）通過合伙可以集中比個人企業(yè)較多的資金。（3）每個合伙人均有參與管理的權(quán)利，對企業(yè)的經(jīng)營管理與企業(yè)的發(fā)展等問題有較多的控制權(quán)與發(fā)言權(quán)。（4）在英國、美國等國家，合伙企業(yè)不是法人，因而也不是獨立的納稅單位。合伙企業(yè)本身無須繳納企業(yè)所得稅。而公司則不然，除股東對其所得紅利繳納個人所得稅外，公司本身還必須繳納公司所得稅，可謂“兩重納稅”。（5）各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織合伙企業(yè)的不利之處主要有:（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大;（2）合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn);（3）每個合伙人都有權(quán)參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實行科學(xué)化的管理;（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（三）各國有關(guān)合伙企業(yè)的法律合伙是一種古老的企業(yè)組織形式，早在古希臘與羅馬時代就已經(jīng)廣泛存在，有關(guān)合伙的法律規(guī)定也隨之產(chǎn)生。在現(xiàn)代大陸法國家，合伙法主要規(guī)定在民法典與商法典的有關(guān)章節(jié)之中。在英美法系國家，合伙法基本上采取單行法的形式。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（四）合伙企業(yè)的設(shè)立合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同（partnershipcontract）而成立。合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利與義務(wù)的法律文件，是確立合伙人在出資、利潤的分配、風(fēng)險與責(zé)任的分擔(dān)以及合伙的經(jīng)營等方面權(quán)利與義務(wù)的基本依據(jù)，對每個合伙人均具有約束力。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織1.合伙合同的主要條款（1）合伙的名稱及合伙人的姓名。（2）合伙企業(yè)所經(jīng)營事業(yè)的性質(zhì)與經(jīng)營范圍。（3）合伙的期限。（4）每一合伙人出資的種類及金額。（5）合伙人之間利潤的分配與損失的分擔(dān)辦法。（6）合伙企業(yè)的經(jīng)營管理方式。（7）合伙人死亡或退出時，對企業(yè)財產(chǎn)及合伙人利益的處理方法。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織2.登記注冊事項合伙企業(yè)設(shè)立的手續(xù)一般比較簡便，但是各國法律有不同的要求。根據(jù)美國的統(tǒng)一合伙法規(guī)定，合伙應(yīng)當(dāng)根據(jù)合伙人的協(xié)議組成，無須政府的批準(zhǔn)，但是必須有合法的目的。英國的合伙法對合伙的商號名稱要求相當(dāng)嚴(yán)格，合伙的商號一般應(yīng)以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后，可以加上商號（firm）或公司（company）的字樣，但是不得加上“有限”（limited）的字樣，否則每天罰款5英鎊。根據(jù)德國法律的規(guī)定，合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊上辦理登記。全體合伙人必須事先提出合伙申請，在申請書中必須載明每個合伙人的姓名、職業(yè)與長期住所，企業(yè)的名稱與開設(shè)地點，以及開始營業(yè)的日期等。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織3.合伙關(guān)系在判定事實上的合伙是否存在時，法院主要考慮以下三個因素:（1）合伙人是否分享利潤與分擔(dān)損失;（2）合伙的財產(chǎn)是否由合伙人共同所有;（3）合伙人在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)利。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（五）合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系合伙人之間的權(quán)利與義務(wù)通常都在合伙合同中予以規(guī)定，因為他們之間首先是一種合同關(guān)系。與此同時，合伙人之間也是一種相互信任的忠實關(guān)系。合伙人不得損害企業(yè)或其他合伙人的利益，謀取私利。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織1.合伙人的權(quán)利（1）分享利潤的權(quán)利。（2）參與經(jīng)營管理的權(quán)利。（3）監(jiān)督與檢查賬目的權(quán)利。（4）獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織2.合伙人的義務(wù)（1）出資的義務(wù)。（2）忠實的義務(wù)。（3）謹(jǐn)慎與注意的義務(wù)。（4）不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（六）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系在合伙企業(yè)中，每個合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)與其他合伙人的代理人。這就是所謂合伙人相互代理的原則。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織根據(jù)合伙人相互代理原則，合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系具有以下四個特點:1.每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)中所做出的行為，對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力2.合伙人之間如果對其中任何一個合伙人的權(quán)利有所限制，不得用以對抗不知情的第三人3.合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)過程中所做出的侵權(quán)行為（tort），應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任4.當(dāng)一個新的合伙人被吸收參加一個現(xiàn)存的合伙企業(yè)時，他對參加合伙之前企業(yè)所負(fù)的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（七）合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)的解散有兩種情況，一種情況是自愿解散

（voluntarydissolution），一種情況是依法解散（dissolutionbyoperationoflaw）。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織所謂自愿解散，是指合伙企業(yè)根據(jù)合伙人之間的協(xié)議而解散。例如，當(dāng)合伙章程規(guī)定了期限時，合伙企業(yè)即于該期限屆滿時宣告解散;如果合伙章程中沒有規(guī)定期限，則合伙人之間也可以在事后達(dá)成協(xié)議，宣告合伙企業(yè)解散。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織所謂依法解散，是指合伙企業(yè)根據(jù)合伙法的有關(guān)規(guī)定而宣告解散，主要有以下五種情況:（1）除合伙人之間另有協(xié)議外，如果合伙人之一死亡或退出，則合伙企業(yè)即告解散;（2）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時，合伙企業(yè)即告解散;（3）如果因為發(fā)生某種情況，致使合伙企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)成為非法時，該合伙企業(yè)即自動解散;（4）如果爆發(fā)戰(zhàn)爭，合伙人之一系敵國公民時，合伙企業(yè)亦應(yīng)解散;（5）如果在合伙人中有精神失常，長期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營失敗難以繼續(xù)維持時，則任何合伙人均有權(quán)向法院提出申請，要求法院下令解散合伙企業(yè)。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織合伙人原則上有權(quán)提出退出合伙。但是，各國合伙法對此項權(quán)利都有一定的限制，以保證合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。當(dāng)合伙企業(yè)解散時，在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合伙人都有權(quán)參加財產(chǎn)的分配。如果企業(yè)的剩余資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，合伙人必須以其個人財產(chǎn)負(fù)連帶無限清償責(zé)任。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（八）有限合伙（limitedpartnership）與隱名合伙（dormantpartnership）有限合伙，是指至少由一名普通合伙人（generalpartner）與至少一名有限合伙人（limitedpartner）組成的企業(yè)。前者對企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以其出資為限。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織有限責(zé)任合伙人的權(quán)利與義務(wù)主要有以下六項:（1）有限責(zé)任合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，他的行為對企業(yè)沒有約束力，如果他一旦參與了企業(yè)的經(jīng)營管理，他在此期間就要對企業(yè)的一切債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;（2）有限責(zé)任合伙人的名稱不得列入商號名稱，如果列入，他將對合伙的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任;（3）有限責(zé)任合伙人有權(quán)審查企業(yè)的賬目;（4）有限責(zé)任合伙人的死亡與破產(chǎn)不影響企業(yè)的存在，不產(chǎn)生解散企業(yè)的效果，但是如果負(fù)無限責(zé)任的普通合伙人一旦死亡或退出，除企業(yè)章程另有規(guī)定外，企業(yè)即宣告解散;（5）有限責(zé)任合伙人的股份經(jīng)普通合伙人同意之后，可以轉(zhuǎn)讓給別人;（6）有限責(zé)任合伙人不得發(fā)出通知解散企業(yè)。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織與普通合伙相比較，有限合伙的設(shè)立較為復(fù)雜。大多數(shù)國家均要求有限合伙必須在有關(guān)主管機(jī)關(guān)注冊登記，并提交合伙章程。根據(jù)1907年《英國有限合伙法》的規(guī)定，該章程應(yīng)載明以下事項:（1）企業(yè)的名稱;（2）所經(jīng)營事業(yè)的一般性質(zhì);（3）主要營業(yè)地點;（4）每個合伙人的姓名;（5）合伙企業(yè)的經(jīng)營期限與開業(yè)日期;（6）注明是有限合伙企業(yè)，并載明有限合伙人的姓名;（7）表明每個有限責(zé)任合伙人出資的金額，并注明是以現(xiàn)金還是以其他形式作為出資。根據(jù)美國統(tǒng)一合伙法的規(guī)定，有限合伙人的出資必須是現(xiàn)款或財產(chǎn)，不得以勞務(wù)作為出資。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織此外，還有一種合伙稱為“隱名合伙”（dormantpartnership）。這是大陸法國家對合伙的一種分類，即合伙的一方當(dāng)事人約定另一方對他的營業(yè)出資，約定出資的一方分享其營業(yè)所得利益。營業(yè)一方稱為營業(yè)人，出資一方稱為隱名合伙人。各國法律一般都不承認(rèn)隱名合伙人為法人。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織“隱名合伙”法律特征主要有:1、只有營業(yè)人才是權(quán)利主體，隱名合伙人不經(jīng)營業(yè)務(wù)，不是權(quán)利主體，如果隱名合伙人以自己的名義與第三人締結(jié)合同，要單獨承擔(dān)責(zé)任;2、只有營業(yè)人才對合伙企業(yè)負(fù)無限責(zé)任，隱名合伙人只負(fù)有限責(zé)任。3、此外，各國法律對隱名合作者提供企業(yè)財產(chǎn)的保障規(guī)定不同，例如，法國民法典規(guī)定各合伙人交與合伙的財產(chǎn)為共有財產(chǎn)，受法律保護(hù);日本商法典規(guī)定，隱名合伙人的出資，為歸屬營業(yè)人的財產(chǎn)，而非共有財產(chǎn)*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織二、合資經(jīng)營企業(yè)（jointventure）合資經(jīng)營企業(yè)是由兩個或兩個以上的合營者，以營利為目的，為了從事某種特定的業(yè)務(wù)而組成的企業(yè)。采取這種企業(yè)組織形式的好處，主要有以下四個方面:（1）兩家公司可以通過合資經(jīng)營進(jìn)行合作，無須采取企業(yè)合并的方式從而喪失各自的獨立性;（2）便于兩家公司投入各自特有的技能;（3）可以分散財務(wù)上的風(fēng)險;（4）可以集中比一家企業(yè)更雄厚的力量，從而取得更大的好處。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織關(guān)于合營企業(yè)的法律性質(zhì)，西方各國有不同的看法:1．美國的法律認(rèn)為，合營企業(yè)屬于“人的組合”，不是一個法人。因此，美國往往把合營者稱做合伙人，認(rèn)為合營企業(yè)屬于合伙性質(zhì)。２．但是，法國的法律認(rèn)為合資經(jīng)營企業(yè)是“經(jīng)濟(jì)效益的組合”，具有合伙與公司的兩重特性。根據(jù)1967年法國關(guān)于合資經(jīng)營企業(yè)條例的規(guī)定，合營企業(yè)是一個獨立的法人。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織合營企業(yè)與合伙的區(qū)別僅在于:（1）合營企業(yè)是為了從事特定的業(yè)務(wù)組織起來的。在美國，合營企業(yè)這種形式多用于建筑工業(yè)與石油開采工業(yè)，這種企業(yè)一般在特定目的達(dá)到后即告終止;而合伙企業(yè)是為從事通常的業(yè)務(wù)組織起來的。（2）在合營企業(yè)中，合營者之間不存在相互代理的關(guān)系，合營者的行為非經(jīng)授權(quán)不能約束合營企業(yè)。（3）合營企業(yè)不因合營者的死亡而告解散或結(jié)束。*第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織三、個人企業(yè)個人企業(yè)的優(yōu)點是:（1