第十二章

涉外法定之債的法律適用ApplicationofLawforLegalObligation第十二章涉外法定之債的法律適用第一節(jié)侵權行為的法律沖突第二節(jié)特殊侵權行為的準據(jù)法選擇第三節(jié)涉外不當?shù)美蜔o因管理的法

律適用第一節(jié)侵權行為的法律沖突一、侵權行為的法律沖突二、侵權行為的法律適用三、中國關于涉外侵權行為法律適用的一般規(guī)定一、侵權行為的法律沖突1.侵權行為法所保護的“權利”范圍不同2.侵權責任歸責原則不同3.侵權責任的構成要件不同4.損害賠償原則、賠償范圍

和計算標準不同5.對受害人的范圍或原告資

格的規(guī)定不同6.侵權損害賠償?shù)脑V訟時效、責任承擔方式等不同二、侵權行為的法律適用(一)侵權行為地法

(二)法院地法

(三)重疊適用侵權行為地法和法院

地法的原則(一)侵權行為地法1．侵權行為地法原則及其淵源2．侵權行為地的確定：在侵權行為實施地與損害結果發(fā)生地不一致情形下的法律選擇，主要有四種處理方式：

(1)以加害行為地為侵權行為地；

(2)以損害結果發(fā)生地為侵權行為地；

(3)由法院根據(jù)具體案件自由選擇適用；

(4)按有利于受害人的原則，由法院選擇或者由受害人選擇適用。（二）法院地法

最早從理論上提出侵權行為之債應適用法院地法這一主張的，是德國法學家韋希特爾和薩維尼。因受歷史上特有的訴訟程序觀念和制度的影響，英國在很長一段時間里單純地采用“侵權行為之債適用法院地法”規(guī)則。直到1868年哈利案件才有所改變。（三）重疊適用侵權行為地法和法院地法的原則

1.理由：某一行為是否適法，固然要以行為地法為原則，但為了維護法院地的公共秩序和法律權威，對依行為地法成立的債權，也必須是在法院地法認許的范圍才給予保護或得到清償。故一種行為是否構成侵權行為，行為地法和法院地法均應予以顧及。2.重疊適用侵權行為地法和法院地法，是目前國際社會較為普遍的實踐。3.英國的“雙重可訴”原則。侵權行為準據(jù)法原則的晚近發(fā)展三、中國關于涉外侵權行為法律適用的一般規(guī)定（一）侵權行為地法原則（二）共同屬人法原則（三）重疊適用侵權行為地法和法院地法原則（四）國際條約優(yōu)先適用（五）國際慣例有條件適用

第二節(jié)特殊侵權行為的準據(jù)法選擇一、海上侵權行為準據(jù)法的確立二、國際油污損害準據(jù)法的確立三、空中侵權行為準據(jù)法的確立四、涉外公路交通事故準據(jù)法的確立五、涉外產品責任準據(jù)法的確立概述1.涉外海上交通事故與油污損害、航空運輸事故、公路交通事故、產品責任、跨國環(huán)境污染、知識產權等侵權行為，與一般侵權行為相比，在歸責原則、賠償范圍、責任限額等方面有顯著不同，且各自又有自身的特點。

2.區(qū)分一般侵權行為和特殊類型的侵權行為，在遵循侵權行為準據(jù)法一般原則的基礎上，分別規(guī)定一些特殊類型侵權行為的法律適用規(guī)則，是上世紀中期以來侵權行為的法律適用或者立法技術上出現(xiàn)的發(fā)展趨勢。一、海上侵權行為準據(jù)法的確立

(一)發(fā)生在船舶內部的侵權行為(二)船舶碰撞(三)船舶因碰撞或爆炸等致海上設施、鄰近船舶毀損等侵權行為(四)因海上運輸致旅客傷亡、行李毀損之侵權行為(五)海上油污損害（六）我國有關海上侵權行為法律適用的立法二、國際油污損害準據(jù)法的確立1.國際油污是一種特殊的侵權行為。海上油污是一種潛在的巨大的災禍。2.1969年國際海事組織在布魯塞爾訂立了《國際油污損害民事責任公約》，截至2008年1月31號，已經有101個締約方。中國于年1月30日參加該公約。3.公約規(guī)定：只要船舶逸出或排放出散裝油類，污染了締約國的領土或領海并且對締約國造成損害，則不論這種逸出或排放發(fā)生在何處，船舶所有人均應承擔賠償責任。三、空中侵權行為準據(jù)法的確立

（一）空中侵權行為及其法律適用（二）我國關于民用航空侵權行為的法律適用(一)空中侵權行為及其法律適用1.對發(fā)生在航空器內的侵權行為，一般主張適用航空器登記地國家的法律。2.對因航空器碰撞或航空器與其他物體相撞而發(fā)生的侵權行為，一般主張適用被碰撞或受害方的航空登記地法；如果被碰撞一方也有過失，一般主張適用其本國法。

3.因事故而對旅客或者物品受到毀損的侵權行為，一般適用航空器登記地法律，或者適用有關國際公約

。4.航空運輸方面的國際條約目前主要有：1929年《華沙公約》、1955年《海牙議定書》（又稱華沙公約修訂本）、1961年《瓜達拉哈拉公約》。5.因各種原因，沖突規(guī)范調整方法仍有適用的空間。(二)我國關于民用航空侵權行為的法律適用1.我國《民用航空法》第189條規(guī)定：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！钡?84條規(guī)定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定；但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！?/p>

第190條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”2.我國締結或參加的國際條約的基本情況：1958年10月18日《華沙公約》在我國生效；1975年10月15日《海牙議定書》在我國生效；2005年7月31日《蒙特利爾公約》在我國生效。四、涉外公路交通事故準據(jù)法的確立

1.侵權行為地法是許多國家解決涉外交通事故侵權問題的主要原則。2.美國自“貝科克訴杰克遜”案之后，公路交通侵權行為適用“最密切聯(lián)系州（國）的法律”。3.海牙國際私法會議通過的《關于交通事故法律適用的公約》于1975年6月生效。公約規(guī)定交通事故的準據(jù)法為事故發(fā)生地國法，但也有例外；同時就準據(jù)法的適用范圍作了八項規(guī)定。

五、涉外產品責任準據(jù)法的確立1.實踐中絕大多數(shù)國家按照解決一般侵權行為之債的沖突原則來確定產品責任的準據(jù)法。

(1)有的主張適用侵權行為地法；

(2)有的主張依侵權行為地法和法院地法；

(3)有的主張產品責任有最密切聯(lián)系的地方的法律；

(4)有的排除傳統(tǒng)的侵權行為地法原則而采用有限制的意思自治原則。2.調整涉外產品責任的條約

(1)實體法上的國際條約：1976年由歐洲理事會通過的《關于造成人身傷害和死亡的產品責任的歐洲公約》和由歐洲經濟共同體通過的《關于產品責任的指令草案》。

(2)沖突法上的國際條約：1973年第12屆海牙國際私法會議制定的、于1977年10月生效的《產品責任法律適用公約》

。3.《產品責任法律適用公約》的基本內容：

(1)法律適用原則。

(2)準據(jù)法的適用范圍。

(3)依上述沖突規(guī)范所確定的

準據(jù)法是指該國的實體法；

該準據(jù)法在明顯地與公共

秩序相抵觸時才可拒絕適

用。2023/1/1第三節(jié)

涉外不當?shù)美蜔o因管理的法律適用一、涉外不當?shù)美姆蛇m用二、涉外無因管理的法律適用2023/1/1一、涉外不當?shù)美姆蛇m用

各國的不同主張適用于原因事實發(fā)生地法（即不當?shù)美l(fā)生地法）適用支配原法律義務或關系的法律適用當事人本國法選擇適用多種法律

二、涉外無因管理的法律適用參照類似的法律制度予以適用依事實發(fā)生地法依適用當事人屬人法作為無因管理之債起因的法律關系的準據(jù)法最密切聯(lián)系原則2023/1/1三、中國有關規(guī)定與實踐我國的有關規(guī)定

1.《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應將取得的不當利益返還受損失的人”。第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此支付的必要費用?！?.《中華人民共和國國際私法示范法》第129條規(guī)定：“不當?shù)美?，適用不當?shù)美l(fā)生地法。如不當?shù)美a生于某一民商事關系，也可以適用支配該民商事關系的準據(jù)法?！钡?30條規(guī)定：“無因管理，適用