第四講代理代理制度的作用該制度可以擴張當事人自由意思所得以處斷的社會事項的范圍，就法人及其他組織而言，則可以克服其活動地域和自身性質(zhì)的限制；另一方面，對于不具備完全民事行為能力的自然人，該制度又可補充其意思能力的欠缺。1/16/20231第一節(jié)

概述

一、代理的概念和特征

(一)代理的概念

代理，是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的法律制度。在代理制度中，以他人名義或自己名義為他人實施民事行為的人，稱為代理人。由他人代為實施民事行為的人，稱為被代理人，也稱本人。與代理人實施民事行為的人，稱為第三人。1/16/20232(二)代理的特征1.代理人以為意思表示為職能。（凡意思表示具有嚴格的人身性質(zhì)，必須由表意人親自作出決定和進行表達的行為，盡管包含有意思表示因素，也不得適用代理。例如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為，不得代理）2.代理人得以被代理人的名義或自己的名義進行活動。3.代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或經(jīng)由間接代理人歸屬于被代理人。1/16/20233A代簽合同當然是允許的。BD是事務(wù)，不具有人身性質(zhì)，可以被代理C。遺囑行為具有人身性質(zhì)，它是不能夠代理的。答案ABD。

1/16/20235代理的種類

1.根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)，可以將代理區(qū)分為委托代理、法定代理和指定代理。

(1)委托代理。委托代理又稱為意定代理，是基于被代理人的委托授權(quán)所發(fā)生的代理。(2)法定代理。法定代理指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。(3)指定代理。指定代理指基于法院或有關(guān)機關(guān)的指定行為發(fā)生的代理。1/16/20236

2.根據(jù)代理人代理權(quán)來源的不同，可以把代理區(qū)分為本代理和復(fù)代理。代理人的代理權(quán)來源于被代理人直接授予代理權(quán)的行為，或來源于法律的規(guī)定以及有關(guān)機關(guān)的指定，這種代理稱為本代理。復(fù)代理又稱為再代理，是代理人為了實施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔任被代理人的代理人，該他人稱為復(fù)代理人，其代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。1/16/202374、代理證書

代理證書，又稱授權(quán)委托書，是委托授權(quán)行為的書面形式。它是由被代理人制作的，證明代理人之代理權(quán)并表明其權(quán)限范圍的證書。代理證書只存在于委托代理中，在法定代理和指定代理中，不存在代理證書。1/16/202391/16/202310第二節(jié)

代理權(quán)的行使（委托代理）一、代理權(quán)行使的要求（一）親自行使代理權(quán)（二）謹慎、勤勉、忠實地行使代理權(quán)

二、代理權(quán)行使的限制(一)自己代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為。(二)雙方代理：一個代理人同時代理雙方當事人為民事行為的情況。1/16/202311第三節(jié)無權(quán)代理

一、無權(quán)代理的概念和類型

無權(quán)代理，是指不具有代理權(quán)的當事人所實施的代理行為。

無權(quán)代理，包括如下三種情況：

1.根本未經(jīng)授權(quán)的代理。2.超越代理權(quán)的代理。即代理人雖然獲得了被代理人的授權(quán)，但他實施的代理行為，不在被代理人的授權(quán)范圍之內(nèi)。就其超越代理權(quán)限所實施的代理行為，成立無權(quán)代理。

3.代理權(quán)已終止后的代理。即代理人獲得了被代理人的授權(quán)，但在代理證書所規(guī)定的期限屆滿后，代理人繼續(xù)實施代理行為，就其超過代理權(quán)存續(xù)期限所實施的代理行為，成立無權(quán)代理。1/16/202313二、無權(quán)代理的法律效果

（一）發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果

基于如下兩種情形，無權(quán)代理可以發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果：

1.被代理人行使追認權(quán)。2.表見代理。

《合同法》第49條明確承認了表見代理制度，該條內(nèi)容為：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”以保護動態(tài)的交易安全。

1/16/202314表見代理制度的構(gòu)成要件為：

1、交易相對人有理由相信行為人擁有代理權(quán)，即交易相對人為善意。此時，交易相對人應(yīng)就其善意負擔舉證責任。

2、無權(quán)代理人與第三人所為的民事行為，合于法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。1/16/202315實務(wù)中表見代理產(chǎn)生的原因1、被代理人將有證明代理權(quán)存在意義的文件如介紹信、印章、證明和蓋有公章的空白合同交予或出借給他人，使其以代理人的身份進行民事活動。介紹信、印章、證明和蓋好公章的空白合同，從本質(zhì)上講，并不是真正意義上的授權(quán)委托書，但在實踐中卻約定俗成的起到了代理權(quán)的證明作用。1/16/2023172、委托授權(quán)不明和代理人超越代理權(quán)限而實施的無權(quán)代理。被代理人在進行委托授權(quán)時應(yīng)當在委托授權(quán)書中明確具體的規(guī)定代理事項、代理期限等事項。實踐中多數(shù)情況下因代理行為產(chǎn)生的糾紛都與授權(quán)不明有關(guān)系。例如，某藥品公司委托業(yè)務(wù)員王某購買藥材甲，但王某考慮到購買藥材乙可以得到一筆回扣而與對方簽定購銷合同，此時，王某的行為就可以表見代理論。1/16/202318（二）不發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果

1.交易相對人行使撤銷權(quán)。

交易相對人撤銷權(quán)的行使，應(yīng)注意：

第一，應(yīng)于被代理人行使追認權(quán)之前行使。

第二，被撤銷的無權(quán)代理行為，被代理人不得再為追認。

第三，第三人關(guān)于撤銷的意思表示，一般應(yīng)向被代理人作出。2.被代理人拒絕行使追認權(quán)。1/16/202319甲委托乙為其購買電腦，乙已為購買電腦付出了一定的時間和精力。現(xiàn)甲發(fā)現(xiàn)自己所急需的電腦通過其他途徑很容易取得，便電話告知乙取消委托，乙不同意。下列哪些論述是正確的（

）

A.

該委托代理的終止需經(jīng)甲乙雙方同意

B.

甲如取消委托，應(yīng)以書面形式告之

C.

取消委托屬于雙方法律行為

D.

甲取消委托給乙造成的損失，甲應(yīng)承擔民事責任

1/16/202321A.錯，因為委托代理是基于信賴關(guān)系而存在，作為委托人來講，他可以隨時解除委托；作為代理人來講，他可以隨時辭去委托，所以委托代理的解除和終止不需要雙方當事人的同意。B錯，因為委托代理沒有特殊形式要求，取消委托以通知的方式，即可以是口頭的又可以是書面的。C錯，因為取消委托是撤銷權(quán)的問題，是一個單方法律行為。D對，同樣代理人辭去委托給被代理人造成損失的，也要承擔民事責任。答案D.1/16/2023222.間接代理關(guān)系消滅的特別原因為：（1）委托人的自動介入。（2）委托人行使介入權(quán)或者第三人行使選擇權(quán)。1/16/202323二、代理關(guān)系消滅的效果

1.代理關(guān)系消滅后，代理權(quán)歸于消滅，代理人不得再以代理人的身份進行活動，否則即為無權(quán)代理。

2.代理關(guān)系消滅后，代理人在必要和可能的情況下，應(yīng)向被代理人或其繼承人、遺囑執(zhí)行人、清算人、新代理人等，就其代理事務(wù)及有關(guān)財產(chǎn)事宜作出報告和移交。

3.委托代理人應(yīng)向被代理人交回代理證書及其他證明代理權(quán)的憑證。

1/16/202325案例分析甲原籍是山區(qū)茶鄉(xiāng)。春節(jié)期間，甲回原籍探親，同事乙委托甲買上等茶葉10斤，并付款1000元。春節(jié)期間因無茶葉出賣，甲將情況告乙，乙說你轉(zhuǎn)托一人在春天3月再買吧。甲在回城前的一天晚上，丙正好前來探望甲，于是甲便委托丙代乙買10斤上等茶葉，丙應(yīng)允。甲將1000元放在信封里交付給丙。丙在當晚回家途中，1000元被人所搶，搶劫案未偵破。甲回城后將此事告知乙，為此引起糾紛。乙起訴到法院，法院對乙的哪些請求不予支持？A.請求甲賠償損失1000元B.請求丙賠償損失1000元C.請求甲、丙各賠償損失500元D.請求甲、丙對1000元損失負連帶責任1/16/202326[參考答案]ABCD甲轉(zhuǎn)委托的行為事先經(jīng)過乙同意，根據(jù)《合同法》，甲僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任，而甲選任丙及對丙的指使無過錯，丙對損失的發(fā)生也無過錯，搶劫屬意外事件。1/16/202327本案所涉及的是代理行為無效的問題。我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和被代理人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！庇纱丝梢姡瑯?gòu)成無效代理必須符合三個要件：一是代理人和第三人有主觀上損害被代理人的故意，即惡意通謀；二是代理人和第三人客觀上都實施了損害被代理人利益的共同行為，并且實際上也給被代理人造成了損害；三是代理人與第三人惡意串通與被代理人利益受到損害之間有因果關(guān)系，以上要件缺一不可。1/16/2023293.某時裝公司產(chǎn)品積壓，急于推銷產(chǎn)品、周轉(zhuǎn)資金，便號召每個職工都去銷售時裝.該公司女職員張某有一位朋友李某在某百貨公司當業(yè)務(wù)員，張某就去找李某幫忙。

某百貨公司進貨都得領(lǐng)導(dǎo)批準，最近某百貨公司剛進了幾批時裝，所以領(lǐng)導(dǎo)不會同意進貨。但李某有蓋過章的空白合同書，為討好張某，李某就用它和張某簽定了一份購買某時裝公司10萬元時裝的服裝買賣合同，交給了張某。不久，某時裝公司按這份合同給某百貨公司發(fā)去了價值10萬元的時裝，并通過銀行托收貨款。某百貨公司的負責人得知此事后，認為其從未授權(quán)李某購買過這批貨，所以他們不能對此負責，并通知銀行拒付貨款。雙方協(xié)商不成，某時裝公司起訴至人民法院。1/16/202330本案所涉及的是表見代理的問題。表見代理，本屬于廣義的無權(quán)代理的一種，指代理人沒有代理權(quán)，但在外觀上足以使一般的第三人相信其有代理權(quán)的代理。表見代理的代理行為所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬與本人，法律使之具有與有權(quán)代理相同的法律效果，以保護動態(tài)交易的安全和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。1/16/202331本案中，李某具備有代理權(quán)的外觀，李某是某百貨公司的業(yè)務(wù)員，并具有某百貨公司蓋過章的空白合同書，足以使張某相信李某有代理權(quán)。且張某并無惡意，也不知道李某并無代理權(quán)。雖然某百貨公司進貨都需要領(lǐng)導(dǎo)批準，但是某百貨公司不能以這個內(nèi)部制度來對抗善意相對人。因此，李某的行為符合表見代理的構(gòu)成要件，應(yīng)當由被代理人即某百貨公司來承擔代理行為的法律后果。1/16/2023324.1999年6月，吉林省某市一畫店請畫家馬某為其作畫。雙方約定，由馬某在本年內(nèi)為畫店作國畫四幅，其中包括：兩幅山水畫，兩幅仕女畫。紙張、筆墨由畫店提供。每幅國畫，畫店先行付給馬某人民幣2000元。第二天，畫店將預(yù)付款8000元及紙張、筆墨送交馬某。但是由于馬某忙于自己畫展的準備，一直無暇為畫店作畫。同年12月初，馬某又應(yīng)某國之邀出訪。臨行前，馬某將印章、紙墨等留給其學(xué)生李某、孫某，要其二人代為作畫四幅，于年內(nèi)送至畫店。李、孫二人按照馬某吩咐趕作國畫四幅，于12月末送至該畫店。該畫店經(jīng)過鑒定，發(fā)現(xiàn)這四幅國畫無論從哪一方面，都與馬某的作品有很大差距，認定不是馬某所作。2000年1月，馬某出訪歸來，畫店經(jīng)理到馬某處，與其商量，要求重畫，馬某執(zhí)意不肯。于是該畫店起訴至某市人民法院。

1/16/202333代理適用的范圍雖然很廣，但不是任何民事法律行為和具有法律意義的行為，都能由代理人代為進行。法律對代理行為的適用是有限制的。我國《民法通則》第63條第3款的規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理?！逼渲?，一種是法律直接規(guī)定不能適用代理的民事行為，例如，結(jié)婚登記、離婚登記。另一種是雙方當事人約定不得由他人代理的行為，不得代理。例如，根據(jù)出版合同和演出合同的約定，撰稿人或表演人必須親自進行，因為這些行為與個人的身份、感情、藝術(shù)風格、思維方式及工作能力等密不可分，只能由當事人親自進行，否則，該行為無效。1/16/2023345.王某在某公司任辦公室主任，因該公司需要看望工傷的職工，公司經(jīng)理派王某出去購買禮品，王某便去熟人李某那里購買了價值1000元的禮品，以自己的名義給李某出具了欠款條，未告知李某用途，也未讓李某開具發(fā)票。后李某向王某追要欠款，王某告知李某所購的貨物是用于本單位公務(wù)，現(xiàn)單位資金緊張，請求緩一下再還欠款，又過了一段時間，該公司因經(jīng)營不善倒閉，無力償還這筆債務(wù)。李某將王某告到法院，要求王某償還這筆債務(wù)，王某辯稱所購貨物已用于本單位，向李某提出要求李某向其所在單位追要，李某不同意并堅決要求王某償還。后經(jīng)法院調(diào)查，確認王某所購的貨物確實用于了看望本單位工傷的職工。于是，法院以王某的行為屬于“職務(wù)行為”為由，確認王某不承擔還款責任，即作出了“駁回李某的訴訟請求”的判決。請問，法院的判決是否妥當？1/16/2023356.趙某系某酒店的服務(wù)員，因酒店經(jīng)營需要，該酒店經(jīng)理派趙某出去購買空調(diào)，趙某即到其熟悉的某電器公司購買了三臺空調(diào)，未付款，由趙某以自己的名義給該電器公司出具了欠款條，該電器公司派安裝人員將這三臺空調(diào)安裝在了趙某所在的酒店，同時向該酒店開具了發(fā)票，該酒店已將發(fā)票作記帳憑證入帳，因電器公司長期未得到付款，將趙某告到法院，堅決要求趙某向電器公司付空調(diào)款。法院經(jīng)審理認為，趙某雖然是以個人名義向電器公司出具的欠條，但其行為本身是屬“職務(wù)行為”該欠款不應(yīng)由趙某承擔。于是，作出了“駁回電器公司的訴訟請求”的判決。1/16/202336第402條受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。1/16/202337第403條受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。1/16/202338間接代理的主要作用我國的外貿(mào)代理制度。1/16/202339業(yè)務(wù)員張某受甲商場委托，以不高于每臺價格2000元的標準購進1500臺彩電。張某的妻子在乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠家協(xié)商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙家電廠購買2000臺彩電，每臺價格1900元，共計380萬元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所起的作用，乙家電廠給予張某每臺彩電100元的回扣。則下列說法中，正確的有：（）A．張某多采購了500臺彩電，屬于超越代理權(quán)，為無權(quán)代理，本部分合同無效B．張某以1900元的價格購進彩電，給被代理人甲商場增加了利益，其代理行為不屬于代理權(quán)的濫用C．設(shè)若乙家電廠是張某的妻子開設(shè)的私營企業(yè)，則張某的行為構(gòu)成自己代理D．本案中，張某應(yīng)該把20萬元的回扣返還給甲商場1/16/202340李某在上海市工作，父母住在黑龍江省牡丹江市，每年春節(jié)李某都要回家看望父母。李某在上海的一個鄰居張某開了一家飯館，在李某回家看望父母前，他來找李某問東北黑木耳的行情，并委托李某買100斤帶回來。并說如果黑木耳如果在上海好銷，就建立起長期聯(lián)系，以后就可以販賣黑木耳，這樣對大家都有好處。李某聽后滿口答應(yīng)，并說這次回牡丹江市一定把這事給你辦好。春節(jié)過后，李某從牡丹江市托運回100斤黑木耳，當他欲交給張某準備要錢時，得知張某在大年初一因酒后駕車出了車禍，經(jīng)搶救無效死在醫(yī)院里，他因欠別人的債，飯館已被債主接管。1/16/202341李某把100斤黑木耳送到張某家交給他妻子林某，并向他妻子要錢。張某的妻子說她不知道此事，而且張某已死，飯館已由別人經(jīng)營，他要這些黑木耳也沒有什么用，故拒絕接受并拒絕支付黑木耳的錢。李某認為張某的妻子應(yīng)該接受這100斤黑木耳，因為這是繼承的一部分內(nèi)容。張某的妻子則說，張某已死，這同她沒有任何關(guān)系，繼承只繼承財產(chǎn)，沒聽說過還要繼承這些的。李某沒辦法，遂向人民法院提起訴訟，要求張某的妻子接受這些黑木耳，并支付黑木耳的價款。1/16/202342法院經(jīng)審理認為，張某委托李某在回牡丹江市時為他購買100斤黑木耳，他們之間已經(jīng)形成代理關(guān)系，張某應(yīng)對李某的代理行為承擔民事責任。由于在李某還未完成代理之事時，張某就已經(jīng)死亡，但根據(jù)《民法通則》第六十九條的規(guī)定，張某的委托代理并不因為其死亡而終止，法律并未規(guī)定被代理人死亡委托代理就終止，因而委托代理關(guān)系依然存在，李某的代理行為的法律后果應(yīng)由張某的法定繼承人林某承擔。故人民法院最后作出判決，由張某的妻子林某接收李某所帶回的100斤黑木耳，并向李某支付這100斤黑木耳的款項。1/16/202343甲公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員乙與丙公司訂立合同。乙調(diào)離后，又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調(diào)離的丙公司訂立一份合同，并按通常做法提走貨款，后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司認為該合同與已無關(guān)，予以拒絕。下列哪項是正確的？（）A甲公司不承擔責任B甲公司應(yīng)與丙公司分擔損失C甲公司應(yīng)負主要責任D甲公司應(yīng)當承擔簽約后果1/16/202344甲某原來是某百貨公司的采購員，因經(jīng)常利用職務(wù)的便利吃回扣而被百貨公司開除，現(xiàn)在自己經(jīng)營一家商店。一日他與朋友吃飯時得知某大學(xué)正在籌建一語音教室，需彩電20臺，便用以前在百貨公司是蓋有百貨公司公章的空白合同書與該大學(xué)簽訂了一份彩電購銷合同，每臺彩電3000元，共計價款6萬元。合同簽訂后甲某便把合同交給百貨公司，并對公司經(jīng)理說，因其開的商店沒有彩電經(jīng)營權(quán)，他因原是百貨公司的人，想幫助百貨公司作點生意，生意作成后每臺彩電邀給他好處費100元。百貨公司經(jīng)理未提出反對意見，并將甲某拿回的某大學(xué)的6萬元支票入進百貨公司的帳戶。1/16/202345因當時彩電為緊俏商品，百貨公司在一個月后才分別二次向某