破產(chǎn)法第一講Contents破產(chǎn)制度與破產(chǎn)法概述123破產(chǎn)管理人4破產(chǎn)程序開始的要件與破產(chǎn)申請破產(chǎn)案件的管轄及受理破產(chǎn)財產(chǎn)與破產(chǎn)財團5破產(chǎn)制度與破產(chǎn)法概述什么是破產(chǎn)？——破產(chǎn)是與債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的財務(wù)困境相關(guān)聯(lián)的一個概念。法律意義上的破產(chǎn)是指債務(wù)人即將出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者已經(jīng)出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，對債務(wù)人實施的挽救程序以及就債務(wù)人的總財產(chǎn)實行的概括性清算程序的統(tǒng)稱。狹義的破產(chǎn)——廣義的破產(chǎn)，反映出破產(chǎn)法的發(fā)展趨勢。破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成：

——破產(chǎn)和解程序：是指法院受理破產(chǎn)案件后作出破產(chǎn)宣告之前，為預(yù)防和避免債務(wù)人宣告——破產(chǎn)清算程序：是指債務(wù)人達到破產(chǎn)宣告的界限后，依法宣告其破產(chǎn)，并對其總財產(chǎn)進行變價，而后在債權(quán)人之間進行分配的程序性制度。破產(chǎn)法的概念破產(chǎn)法是關(guān)于債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，宣告其破產(chǎn)并對債務(wù)人的全部財產(chǎn)進行清算或者為避免債務(wù)人進入破產(chǎn)清算程序所建立起來的破產(chǎn)預(yù)防法律制度的總稱。破產(chǎn)法的立法準則一、商人破產(chǎn)主義與一般破產(chǎn)主義商人破產(chǎn)主義：破產(chǎn)法僅適用于商人破產(chǎn)事件。1865意破產(chǎn)法，1883意商法典，1942意破產(chǎn)法，1673法商事敕令。一般破產(chǎn)主義：破產(chǎn)法適用于一切破產(chǎn)事件，無論是商人破產(chǎn)還是非商人破產(chǎn)。1871德破產(chǎn)法、奧地利、日本，英1571年以后破產(chǎn)法，美國1800破產(chǎn)法以后二、清算主義與再建主義清算主義：破產(chǎn)程序的目的是將債務(wù)人的全部財產(chǎn)用來清償全部負債。再建主義：在保全債務(wù)人資產(chǎn)和營業(yè)的基礎(chǔ)上，通過一定的償債安排，使債務(wù)人企業(yè)得以拯救與復(fù)興，并使債權(quán)人得到清償。在20世紀70年代以后的全球性破產(chǎn)法改革運動中提出。當(dāng)今破產(chǎn)法改革的趨勢是強調(diào)再建主義，但并不否定清算程序?，F(xiàn)代各國一般采用非懲罰主義，但對于有破產(chǎn)欺詐等違法行為者，以及有瀆職行為的企業(yè)負責(zé)人，仍予以制裁。如法國1985年《困境企業(yè)司法重整及清算法》規(guī)定：商自然人或者企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人，有該法規(guī)定的違法情事者，法院可以宣告其個人破產(chǎn)或者宣告其禁治產(chǎn)；處分期限不低于5年，期滿自動終止，受此處分者5年內(nèi)無履行公職資格。四、免責(zé)主義與不免責(zé)主義在自然人破產(chǎn)的情況下，對破產(chǎn)程序終結(jié)后的債務(wù)清償責(zé)任而言。免責(zé)主義：在破產(chǎn)程序終結(jié)后免除債務(wù)人在破產(chǎn)程序中無法清償?shù)膫鶆?wù)。不免責(zé)主義：在破產(chǎn)程序終結(jié)后，在破產(chǎn)程序中無法清償?shù)膫鶆?wù)依然存續(xù)，債務(wù)人于日后恢復(fù)償債能力時，仍須負清償之責(zé)。早期的破產(chǎn)法實行不免責(zé)主義，免責(zé)主義源于英國，→英美法系→大陸法系，現(xiàn)已成為各國破產(chǎn)法普遍采用的立法準則。日本：1952年修改1985法國、1994德國五、屬地主義與普及主義破產(chǎn)程序的域外效力。屬地主義：域內(nèi)的破產(chǎn)程序不對債務(wù)人位于域外的財產(chǎn)直接發(fā)生效力；同樣，域外的破產(chǎn)程序也不對債務(wù)人位于域內(nèi)的財產(chǎn)直接發(fā)生效力。普及主義：承認域內(nèi)破產(chǎn)程序的域外效力和域外破產(chǎn)程序的域內(nèi)效力，以便使債權(quán)人得到更充分的保護。1997年5月聯(lián)合國貿(mào)易法委員會第30屆會議通過《跨國界破產(chǎn)示范法》5章32條。我國作為36個成員之一，出席了本次會議。返回

——重整程序的開始破產(chǎn)能力要件——破產(chǎn)能力，是民商事主體被宣告破產(chǎn)的能力。

——一般破產(chǎn)主義與商人破產(chǎn)主義

——我國采用的是企業(yè)法人破產(chǎn)主義破產(chǎn)原因要件

——破產(chǎn)原因，又稱破產(chǎn)界限，是指法院據(jù)以對債務(wù)人開始破產(chǎn)程序或者宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的依據(jù)，是破產(chǎn)程序適用所依據(jù)的特定的法律事實，屬于破產(chǎn)程序開始的實質(zhì)要件。

——破產(chǎn)原因（包括和解原因、重整原因），必須是客觀存在的事實狀態(tài)；這種事實狀態(tài)必須符合法律規(guī)定。

——破產(chǎn)原因規(guī)則的功能：是判斷債務(wù)人是否破產(chǎn)的決定性因素；決定破產(chǎn)程序的開始；直接影響破產(chǎn)清算程序與破產(chǎn)預(yù)防程序，并進一步影響到主體對自己財產(chǎn)的處分權(quán)與控制權(quán)。我國關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力?！逼飘a(chǎn)原因的內(nèi)涵——不能清償債務(wù)：（1）債務(wù)人缺乏清償能力；（2）債務(wù)人不能清償?shù)氖堑狡趥鶆?wù)；（3）債務(wù)人不能清償債務(wù)處于一種持續(xù)狀態(tài)。——停止支付：是債務(wù)人以口頭、書面方式明示或以不作為、躲避債務(wù)的方式表示其不能支付一般債務(wù)的行為。——債務(wù)超過。又稱資不抵債。破產(chǎn)申請的形式——一般形式（1）破產(chǎn)申請權(quán)人提出破產(chǎn)申請：破產(chǎn)清算程序中為債權(quán)人和債務(wù)人；破產(chǎn)重整程序中為債權(quán)人、債務(wù)人和公司股東；破產(chǎn)和解程序中為債務(wù)人。

（2）向有管轄權(quán)的法院提出破產(chǎn)申請。（3）破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)以書面方式提出。（4）破產(chǎn)申請人應(yīng)當(dāng)繳納破產(chǎn)申請費用，債務(wù)人提出除外。返回破產(chǎn)案件的管轄及受理破產(chǎn)案件的管轄地域管轄：由債務(wù)人住所地人民法院管轄。級別管轄：高院、最高院不直接辦理破產(chǎn)案件?；鶎臃ㄔ阂话愎茌牽h、縣級市或者區(qū)的工商部門核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級法院一般管轄地區(qū)、地級市以上的工商部門核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件，納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級法院管轄。破產(chǎn)案件的受理

——破產(chǎn)申請審查的主要內(nèi)容（1）形式審查；（2）實質(zhì)審查。

——破產(chǎn)案件受理的效力對債務(wù)人的效力（1）債務(wù)人財產(chǎn)處分權(quán)的限制；（2）個別清償行為的限制；（3）債務(wù)人的人身限制。對債權(quán)人的效力（1）債權(quán)到期；（2）破產(chǎn)債權(quán)的財產(chǎn)擔(dān)保權(quán)行使的限制；（3）債權(quán)申報。破產(chǎn)管理人什么是破產(chǎn)管理人？在破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解和破產(chǎn)清算程序中負責(zé)債務(wù)人財產(chǎn)管理和其他事項的機構(gòu)或個人。特征：中立性；相對獨立性；專業(yè)性破產(chǎn)管理人的資格管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。

人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。

有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

（一）因故意犯罪受過刑事處罰；

（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

（三）與本案有利害關(guān)系；

（四）人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。

破產(chǎn)管理人的職責(zé)：（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

（六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（八）提議召開債權(quán)人會議；

（九）人民法院認為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。返回破產(chǎn)財產(chǎn)與破產(chǎn)財團破產(chǎn)財產(chǎn)與破產(chǎn)財團的概念破產(chǎn)財產(chǎn)：形式意義上講，是指應(yīng)依破產(chǎn)清算程序用于清償債務(wù)的破產(chǎn)人的財產(chǎn)。從實體上講，破產(chǎn)財產(chǎn)是指在破產(chǎn)宣告或者破產(chǎn)申請時，以及在破產(chǎn)清算程序終結(jié)前（視所采用的立法原則而定），破產(chǎn)人所有的可供清償?shù)呢敭a(chǎn)，其著眼點在于財產(chǎn)的構(gòu)成與來源。破產(chǎn)財團：指供破產(chǎn)債權(quán)人分配的那部分財產(chǎn)的財產(chǎn)。屬于破產(chǎn)財團的財產(chǎn)一般包括：破產(chǎn)案件受理時屬于破產(chǎn)人的一切財產(chǎn)；破產(chǎn)人于破產(chǎn)案件受理前所享有的未來行使的財產(chǎn)請求權(quán)；破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成要件兩種意義：形式意義上講（學(xué)理上），是指應(yīng)依破產(chǎn)清算程序用于清償債務(wù)的破產(chǎn)人的財產(chǎn)。從實質(zhì)上講（法律上），破產(chǎn)財產(chǎn)是指在破產(chǎn)宣告時，為破產(chǎn)人所擁有，以及在破產(chǎn)程序中由破產(chǎn)人取得的財產(chǎn)集合。破產(chǎn)財產(chǎn)的特點：（1）必須是財產(chǎn)或財產(chǎn)性的權(quán)利；

（2）必須為破產(chǎn)人所擁有或者經(jīng)營管理；（3）必須是在破產(chǎn)宣告時或破產(chǎn)程序開始時為破產(chǎn)人所擁有的財產(chǎn)，以及破產(chǎn)清算程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；（4）破產(chǎn)財產(chǎn)必須是能夠依法強制執(zhí)行的財產(chǎn)；（5）破產(chǎn)財產(chǎn)必須是破產(chǎn)人在國內(nèi)以及位于國外而可能取回的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的確定