第二十七節(jié)我國刑事一般審判程序之刑事第二審程序重點：我國第二審審理程序的特點背景資料：我國《刑事訴訟法》第187條規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。第二審人民法院開庭審理上訴、抗訴案件，可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。但第二審開庭在實踐中因工作量大普遍難以執(zhí)行。于是二○○五年十二月七日最高人民法院做出《關于進一步做好死刑第二審案件開庭審理工作的通知》，各高級法院在繼續(xù)堅持對人民檢察院抗訴的死刑第二審案件開庭審理的同時，自2006年1月1日起，對案件重要事實和證據(jù)問題提出上訴的死刑第二審案件，一律開庭審理，并積極創(chuàng)造條件，在2006年下半年對所有死刑第二審案件實行開庭審理。將第一百八十七條改為第二百二十三條，第一款修改為：“第二審人民法院對于下列案件，應當組成合議庭，開庭審理：“（一）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認定的事實、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；“（二）被告人被判處死刑的上訴案件；“（三）人民檢察院抗訴的案件；“（四）其他應當開庭審理的案件?！暗诙徣嗣穹ㄔ簺Q定不開庭審理的，應當訊問被告人，聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見?！币?、刑事第二審程序的概念和意義從理論上講，對第一審裁判予以糾正的程序最經(jīng)常使用的是上訴審程序，即當事人不服一審裁判向上一級法院提出要求重新審理的申請（即上訴），接受申請的法院對案件進行重新審理所應遵循的程序規(guī)則。我國《刑事訴訟法》規(guī)定的第二審程序其實質(zhì)就是刑事上訴審程序，它是指第一審法院的上一級法院根據(jù)上訴或抗訴對案件進行重新審理所用遵循的程序規(guī)則的總稱。

刑事第二審程序從純粹程序的層面上講，一方面是為了防止刑事第二審中的司法權濫用的可能，另一方面是保護上訴權不受侵犯。但從根本意義上講，第二審程序的意義則在于確保第二審程序的應有價值得到最大可能的實現(xiàn)。它包括以下四個方面：第一，刑事第二審程序有利于糾正刑事第一審裁判可能了生的錯誤。第二審程序的設立主要根源于審判制度本身是一種所謂“不完善的程序正義”。美國著名哲學家、倫理學家羅爾斯曾有過精辟的論述，他認為：“即便法律被仔細地遵循，過程被公正、恰當?shù)匾龑?，還是有可能達到錯誤的結果。一個無罪的人可能被判有罪，一個有罪的人卻可能逍遙法外。在這類案件中，我們看到了這樣一種誤判：不正義并非來自人的過錯，而是因為某些情況的偶然結合挫敗了法律規(guī)范的目的?！盵1]在這里我們看到，羅爾斯此處論述的含義是，即使審判程序是科學的，人也會有意犯錯誤，審判的結果仍有可能發(fā)生誤判。審判制度作為一種“不完善

[1][美]約翰.羅爾斯：《正義論》，何懷宏、何包鋼、廖申白譯，中國社會科學出版社1988年版，第81頁。的程序正義”為第二審制度的設立提供了依據(jù)，它的意義是：既然一審的錯誤是不可避免的，那么再設計一審之上的復審程序以逐漸壓縮誤判的可能性，是保證正確解決案件的良好選擇。從現(xiàn)實的角度來觀察，錯誤的判決更多的是因為一審程序的不完善和法官的不負責任甚至有意徇私枉法引起的。這就使二審程序的實際價值遠遠大于它的本來價值，那就是一方面通過上下級法院的權力制衡在一定程度上彌補審判程序的不完善，另一方面用權力制衡來預防法官的不負責任和有意犯錯。第二，刑事第二審程序有利于增加刑事審判程序“吸收不滿”的能力，使審判程序更加公正。法律程序的一個重要價值是通過設置救濟程序來吸收當事者的異議或不滿，而刑事第二審程序是刑事審判程序中使用最為普遍的救濟程序。刑事審判程序“吸收不滿”不僅體現(xiàn)為通過糾正錯誤的裁判使上訴人心滿意足，也體現(xiàn)為通過維持原判使當事人打消各種顧慮甚至妄想。第三，刑事第二審程序有利于保證刑法的統(tǒng)一適用。第二審法院較之第一審法院視野較為開闊，它可以把不同的一審法院的判決放在一起進行比較，使類似案件得到類似處罰，從而在較大程度上確保刑法的統(tǒng)一適用。第四，刑事第二審程序是在第一審刑事裁判未生效的情形下進行的重新審理，它起到了防患于未然的作用，較之刑事審判監(jiān)督程序糾錯于已然更能體現(xiàn)訴訟效率原則和訴訟經(jīng)濟原則。二、刑事第二審程序的提起刑事第二審程序的提起也叫做刑事第二審程序的起動。從世界范圍來看，刑事第二審程序的起動主要是通過當事人上訴來實現(xiàn)，即通過上訴自然引起第二審。但有些國家對上訴進行了一定程度的限制，如英國因可訴罪而被定罪的人只有得到上級法院的許可或?qū)徟蟹ㄔ旱姆ü僮C明案件適宜上訴時，才可以向上訴法院上訴。[1]我國《刑事訴訟法》規(guī)定的刑事第二審程序的提起屬于自然起動，即上訴、抗訴必然引起刑事第二審程序。（[1]經(jīng)英國《1995年刑事上訴法》修改的《1968年刑事上訴法》第1條和第2條。）（一）上訴、抗訴的概念上訴是指當事人及其法定代理人不服第一審法院的判決或裁定，在法定期限內(nèi)以法定程序提請上級法院重新審理和裁判該案的訴訟權利或活動。二審抗訴是指人民檢察院認為第一審判決或裁定有錯誤，在法定期限內(nèi)以法定程序提請上一級法院重新審理或裁判該案的一種訴訟活動。上訴和抗訴并無本質(zhì)區(qū)別，我國強調(diào)抗訴只不過體現(xiàn)了對人民檢察院對法律監(jiān)督權的重視。（二）提起上訴、抗訴的主體根據(jù)我國《刑事訴訟法》規(guī)定，提起上訴的權利歸屬于被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告和被告以及他們的法定代理人。這是因為這些人與案件結局有直接利害關系，從而享有獨立上訴權。被告人的辯護人、近親屬只能在征得被告人同意后提起上訴，其實質(zhì)是代表被告人行使上訴權。提起抗訴的主體是原審人民法院相對應的同級人民檢察院?！缎淌略V訟法》第221條規(guī)定，地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應當通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人。

公訴案件被害案件被害人無上訴權，但《刑事訴訟法》第218條規(guī)定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書后五日以內(nèi)，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后五日以內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并且答復請求人。

資料：目前是否應當賦予公訴案件上訴權是一個有爭議的問題，否定說認為：賦予被害人上訴權使案件性質(zhì)不明。如果以公訴案件論處被害人卻不能代表國家行使追訴犯罪的職責，而且這種弱化國家干預訴訟的作法也犯了現(xiàn)代訴訟的大忌。如果以自訴案件待之，則改變了一審和二審案件的訴訟性質(zhì)，混淆了訴訟法律關系；公訴案件一般案情比較復雜，若讓被害人承擔舉證責任，出于被害人訴訟能力的考慮，恐怕其很難獨挑此擔。這樣一來，則所謂的上訴權也就流于形式；根據(jù)我國現(xiàn)階段公民素質(zhì)的狀況，以及考慮到被害人對加害人正常的敵對態(tài)度，被害人無理上訴的可能性很大，這將使本來就負擔過重的法院的處境更加艱難；如果被害人擁有上訴權，他們即使并無上訴的本意，但為了使被告人享受不到不加刑的特權，他們也會上訴。這種沖擊“上訴不加刑”的作法使我國《刑事訴訟法》中這條保護被告人訴訟權利的原則名存實亡。肯定說主張被害人應享有上訴權，理由是：公訴人畢竟不能完全代替被害人，因為檢察機關決定抗訴一般從維護國家、社會利益的角度出發(fā)，較為慎重，當涉及利益不太重要時，一般不會輕易抗訴。這就使被害人的合理要求在許多情況不能得到滿足；被害人是受犯罪行為直接侵害的人，他和加害人是刑事上的對立者，應使被害人與被告人在訴訟權利上保持相對的形勢。作為加害人的被告人有權提起上訴，甚至他的辯護人和近親屬經(jīng)其同意也可以提起上訴，而合法利益遭受侵害的被害人卻沒有這項權；根據(jù)刑訴法規(guī)定，自訴案件的自訴人可以享有當事人的權利，對一審裁判不服，可以提出上訴。而公訴案件的被害人，一般來說其合法權益遭到的侵害程度要比自訴案件嚴重，但卻不能上訴，這就顯然不合適；賦予被害人上訴權，可以多一條渠道發(fā)現(xiàn)并糾正一審裁判的錯誤。有利于彌補人民檢察院抗訴工作的不足，有利于上級人民法院對下級人民法院審判工作實行監(jiān)督。（三）提起上訴、抗訴的理由、方式和期限我國《刑事訴訟法》為了保障當事人上訴權利的充分實現(xiàn)，對上訴理由未作任何限制，當事人可以在上訴中闡述他認為的任何理由，至于這些理由是否合理合法，是否充分，都不影響上訴的成立。抗訴是檢察機關代表國家作出的，抗訴理由不能帶有隨意性，以體現(xiàn)國家執(zhí)法機關的嚴肅性。《刑事訴訟法》第217條規(guī)定，地方各級人民檢察院認為本級人民法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候，應當向上一級人民法院提出抗訴。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，提起上訴既可以書面提起，也可以口頭提起；既可以向原審法院提出，也可以直接上訴到上一級人民法院。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過原審人民法院提出上訴的，原審人民法院應當在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應當在三日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級人民檢察院和對方當事人。提起抗訴只能以書面方式提起，并且只能向原審法院提出。

《刑事訴訟法》第219條規(guī)定，不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。

三、第二審審理程序（一）第二審審理程序特點我國刑事第二審審理程序具有以下特點第一，強化審判組織。為了更好地發(fā)揮第二審程序的作用，我國《刑事訴訟法》強化了第二審審判組織?！缎淌略V訟法》第178條規(guī)定，人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員三人至五人組成合議庭進行。較之第一審程序?qū)徟薪M織，第二審程序?qū)徟薪M織人數(shù)不僅可以增加到5人，而且全由專職審判員組成。第二，堅持全面審查原則。《刑事訴訟法》第222條規(guī)定了全面審查原則，即第二審人民法院應當就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應當對全案進行審查，一并處理。此外，第二審人民法院審理附帶民事上訴、抗訴案件，如果發(fā)現(xiàn)刑事和附帶民事部分均有錯誤需依法改判的，應當一并改判。第二審人民法院審理對刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事訴訟部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的民事部分確有錯誤，應當對民事部分按照審判監(jiān)督程序予以糾正。第二審人民法院審理對附帶民事部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應當對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事案件一并審理。在現(xiàn)代各國訴訟中，二審審判的范圍分為兩種，即部分審查和全面審查。部分審查僅限于當事人在上訴狀或復審申請書中申明不復的部分。對上訴狀或復審申請書中沒有涉及的部分，即使錯誤十分明顯，第二審也不做審查。大陸法系國家一般傾向于全面審查，英美法系國家普遍傾向于部分審查，而且以法律審查為主?？陀^上，全面審查比部分審查更能發(fā)現(xiàn)一審裁判的錯誤，更有利于保證二審裁判實體上的正確性。

第三，開庭審理為主，書面審理為輔。我國《刑事訴訟法》第223條規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。第二審人民法院開庭審理上訴、抗訴案件，可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行?？梢?，我國《刑事訴訟法》規(guī)定的二審審理方式是以開庭審理為原則的，書面審理即不開庭審理只是一種補充。此種審理方式一方面體現(xiàn)了我國刑事第二審程序堅持的是復審原則，另一方面體現(xiàn)了人民檢察院作為國家法律機關的特殊地位。將第一百八十七條改為第二百二十三條，第一款修改為：“第二審人民法院對于下列案件，應當組成合議庭，開庭審理：“（一）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認定的事實、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；“（二）被告人被判處死刑的上訴案件；“（三）人民檢察院抗訴的案件；“（四）其他應當開庭審理的案件?！暗诙徣嗣穹ㄔ簺Q定不開庭審理的，應當訊問被告人，聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見?！?/p>

第四，堅持上訴不加刑原則?！缎淌略V訟法》第190條規(guī)定了上訴不加刑原則，即第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。由此可見，我國的上訴不加刑原則的實質(zhì)是只有在被告方單方上訴的情況下才不得加重被告人的刑罰。上訴不加刑原則是從“禁止不利變更”原則中引申出來的，為現(xiàn)代世界各國普遍采用，是民主、自由、人道精神在審判中的重要體現(xiàn)。它的目的是使被告人毫無顧忌地行使上訴權，在很大程度上包含著保護重于打擊、“寧縱勿枉”的司法理念。上訴不加刑中的“不加刑”包括：（1）同一刑種不得在量上增加；（2）不得改變刑罰執(zhí)行方法，如將緩刑改為實刑，延長緩刑考驗期，將死刑緩期執(zhí)行改為立即執(zhí)行等；（3）不得在主刑上增加附加刑；（4）不得改判較重的刑種，如將拘役6個月改為有期徒刑6個月；（5）不得加重數(shù)罪并罰案件的宣告刑；（6）不得加重共同犯罪案件中未提起上訴和未被提起抗訴的被告人刑罰。將第一百九十條改為第二百二十六條，第一款修改為：“第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實，人民檢察院補充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋：第三百二十五條審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應當執(zhí)行下列規(guī)定：（一）同案審理的案件，只有部分被告人上訴的，既不得加重上訴人的刑罰，也不得加重其他同案被告人的刑罰；（二）原判事實清楚，證據(jù)確實、充分，只是認定的罪名不當?shù)?，可以改變罪名，但不得加重刑罰；（三）原判對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不得加重數(shù)罪中某罪的刑罰；（四）原判對被告人宣告緩刑的，不得撤銷緩刑或者延長緩刑考驗期；（五）原判沒有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加內(nèi)容、延長期限；（六）原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的，不得限制減刑；（七）原判事實清楚，證據(jù)確實、充分，但判處的刑罰畸輕、應當適用附加刑而沒有適用的，不得直接加重刑罰、適用附加刑，也不得以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審判。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院抗訴或者自訴人上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。第三百二十六條人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴，或者自訴人只對部分被告人的判決提出上訴的，第二審人民法院不得對其他同案被告人加重刑罰。第三百二十七條被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，第二審人民法院發(fā)回重新審判后，除有新的犯罪事實，人民檢察院補充起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰。第五，參照第一審程序?qū)徖?。我國《刑事訴訟法》第231條規(guī)定，第二審人民法院審判上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進行。參照是參考并仿照的意思，意即第二審程序的審理方式和過程與第一審程序基本相同，只是在具體活動中與一審略有不同。如因二審提起方式以及提起理由的不同，檢察人員在揭露和證實犯罪，與被告人及其辯護人進行辯論時，在內(nèi)容上會有所側重，在程序上也不會完全依照一審的先后順序進行。最高人民法院關于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋：第一百零三條具有下列情形之一的，第二審人民法院應當對證據(jù)收集的合法性進行審查，并根據(jù)刑事訴訟法和本解釋的有關規(guī)定作出處理：（一）第一審人民法院對當事人及其辯護人、訴訟代理人排除非法證據(jù)的申請沒有審查，且以該證據(jù)作為定案根據(jù)的；（二）人民檢察院或者被告人、自訴人及其法定代理人不服第一審人民法院作出的有關證據(jù)收集合法性的調(diào)查結論，提出抗訴、上訴的；（三）當事人及其辯護人、訴訟代理人在第一審結束后才發(fā)現(xiàn)相關線索或者材料，申請人民法院排除非法證據(jù)的。第三百二十二條開庭審理上訴、抗訴案件，除參照適用第一審程序的有關規(guī)定外，應當按照下列規(guī)定進行：（一）法庭調(diào)查階段，審判人員宣讀第一審判決書、裁定書后，上訴案件由上訴人或者辯護人先宣讀上訴狀或者陳述上訴理由，抗訴案件由檢察員先宣讀抗訴書；既有上訴又有抗訴的案件，先由檢察員宣讀抗訴書，再由上訴人或者辯護人宣讀上訴狀或者陳述上訴理由；（二）法庭辯論階段，上訴案件，先由上訴人、辯護人發(fā)言，后由檢察員、訴訟代理人發(fā)言；抗訴案件，先由檢察員、訴訟代理人發(fā)言，后由被告人、辯護人發(fā)言；既有上訴又有抗訴的案件，先由檢察員、訴訟代理人發(fā)言，后由上訴人、辯護人發(fā)言。第三百二十三條開庭審理上訴、抗訴案件，可以重點圍繞對第一審判決、裁定有爭議的問題或者有疑問的部分進行。根據(jù)案件情況，可以按照下列方式審理：（一）宣讀第一審判決書，可以只宣讀案由、主要事實、證據(jù)名稱和判決主文等；（二）法庭調(diào)查應當重點圍繞對第一審判決提出異議的事實、證據(jù)以及提交的新的證據(jù)等進行；對沒有異議的事實、證據(jù)和情節(jié)，可以直接確認；（三）對同案審理案件中未上訴的被告人，未被申請出庭或者人民法院認為沒有必要到庭的，可以不再傳喚到庭；（四）被告人犯有數(shù)罪的案件，對其中事實清楚且無異議的犯罪，可以不在庭審時審理。同案審理的案件，未提出上訴、人民檢察院也未對其判決提出抗訴的被告人要求出庭的，應當準許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論。第三百三十條第二審人民法院審理對刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的附帶民事部分確有錯誤的，應當依照審判監(jiān)督程序?qū)Ω綆袷虏糠钟枰约m正。第三百三十一條第二審人民法院審理對附帶民事部分提出上訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的刑事部分確有錯誤的，應當依照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理。第三百三十二條第二審期間，第一審附帶民事訴訟原告人增加獨立的訴訟請求或者第一審附帶民事訴訟被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)自愿、合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。第三百三十三條對第二審自訴案件，必要時可以調(diào)解，當事人也可以自行和解。調(diào)解結案的，應當制作調(diào)解書，第一審判決、裁定視為自動撤銷；當事人自行和解的，應當裁定準許撤回自訴，并撤銷第一審判決、裁定。第三百三十四條第二審期間，自訴案件的當事人提出反訴的，應當告知其另行起訴。（二）第二審審理結果根據(jù)《刑事訴訟法》第225條、227條的規(guī)定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應當按照下列情形分別處理：

第一，原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)?，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

第二，原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)模瑧敻呐校?/p>

第三，原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。將第一百八十九條改為第二百二十五條，增加一款，作為第二款：“原審人民法院對于依照前款第三項規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應當依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判?！?/p>

第四，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：（1）違反本法有關公開審判的規(guī)定的；（2）違反回避制度的；（3）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（4）審判組織的組成不合法的；（5）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。

根據(jù)《刑事訴訟法》第229條規(guī)定，第二審人民法院對不服第一審裁定的上訴或者抗訴，經(jīng)過審查后，應當參照本法第225條、第227條和第228條的規(guī)定，分別情形用裁定駁回上訴、抗訴，或者撤銷、變更原裁定。

（三）第二審審理期限《刑事訴訟法》第196條規(guī)定，第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應當在一個月以內(nèi)審結，至遲不得超過一個半月。有本法第一百二十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者是決定，可以再延長一個月，但是最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，由最高人民法院決定。第一百九十四條第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，原審人民法院從收到發(fā)回的案件之日起，重新計算審理期限。將第一百九十六條改為第二百三十二條，修改為：“第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應當在二個月以內(nèi)審結。對于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，以及有本法第一百五十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者決定，可以延長二個月；因特殊情況還需要延長的，報請最高人民法院批準。“最高人民法院受理上訴、抗訴案件的審理期限，由最高人民法院決定?！?/p>

（四）其它相關程序事項1．發(fā)回重審?！缎淌略V訟法》第228條規(guī)定，原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件，應當另行組成合議庭，依照第一審程序進行審判。對于重新審判后的判決，依照本法第216條、第217條、第218條的規(guī)定可以上訴、抗訴。2．關于對扣押、凍結財物的處理?！缎淌略V訟法》第198條規(guī)定，公安機關、人民檢察院和人民法院對于扣押、凍結犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孳息，應當妥善保管，以供核查。任何單位和個人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時返還。對違禁品或者不宜長期保存的物品，應當依照國家有關規(guī)定處理。對作為證據(jù)使用的實物應當隨案移送，對不宜移送的，應當將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。人民法院作出的判決生效以后，對被扣押、凍結的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律沒收，上繳國庫。司法工作人員貪污、挪用或者私自處理被扣押、凍結的贓款贓物及其孳息的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，給予處分。將第一百九十八條改為第二百三十四條，修改為：“公安機關、人民檢察院和人民法院對查封、扣押、凍結的犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孳息，應當妥善保管，以供核查，并制作清單，隨案移送。任何單位和個人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時返還。對違禁品或者不宜長期保存的物品，應當依照國家有關規(guī)定處理。“對作為證據(jù)使用的實物應當隨案移送，對不宜移送的，應當將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。“人民法院作出的判決，應當對查封、扣押、凍結的財物及其孳息作出處理?！叭嗣穹ㄔ鹤鞒龅呐袥Q生效以后，有關機關應當根據(jù)判決對查封、扣押、凍結的財物及其孳息進行處理。對查封、扣押、凍結的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律上繳國庫?！八痉üぷ魅藛T貪污、挪用或者私自處理查封、扣押、凍結的財物及其孳息的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，給予處分?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第三百五十九條人民法院對查封、扣押、凍結的被告人財物及其孳息，應當妥善保管，并制作清單，附卷備查；對人民檢察院隨案移送的被告人財物及其孳息，應當根據(jù)清單核查后妥善保管。任何單位和個人不得挪用或者自行處理。查封不動產(chǎn)、車輛、船舶、航空器等財物，應當扣押其權利證書，經(jīng)拍照或者錄像后原地封存，或者交持有人、被告人的近親屬保管，登記并寫明財物的名稱、型號、權屬、地址等詳細情況，并通知有關財物的登記、管理部門辦理查封登記手續(xù)?？垩何锲?，應當?shù)怯洸懨魑锲访Q、型號、規(guī)格、數(shù)量、重量、質(zhì)量、成色、純度、顏色、新舊程度、缺損特征和來源等?？垩贺泿拧⒂袃r證券，應當?shù)怯洸懨髫泿拧⒂袃r證券的名稱、數(shù)額、面額等，貨幣應當存入銀行專門賬戶，并登記銀行存款憑證的名稱、內(nèi)容?？垩何奈?、金銀、珠寶、名貴字畫等貴重物品以及違禁品，應當拍照，需要鑒定的，應當及時鑒定。對扣押的物品應當根據(jù)有關規(guī)定及時估價。凍結存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)，應當?shù)怯洸懨骶幪枴⒎N類、面值、張數(shù)、金額等。第三百六十條對被害人的合法財產(chǎn)，權屬明確的，應當依法及時返還，但須經(jīng)拍照、鑒定、估價，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領取手續(xù)附卷備查；權屬不明的，應當在人民法院判決、裁定生效后，按比例返還被害人，但已獲退賠的部分應予扣除。第三百六十一條審判期間，權利人申請出賣被扣押、凍結的債券、股票、基金份額等財產(chǎn)，人民法院經(jīng)審查，認為不損害國家利益、被害人利益，不影響訴訟正常進行的，以及扣押、凍結的匯票、本票、支票有效期即將屆滿的，可以在判決、裁定生效前依法出賣，所得價款由人民法院保管，并及時告知當事人或者其近親屬。第三百六十二條對作為證據(jù)使用的實物，包括作為物證的貨幣、有價證券等，應當隨案移送。第一審判決、裁定宣告后，被告人上訴或者人民檢察院抗訴的，第一審人民法院應當將上述證據(jù)移送第二審人民法院。第三百六十三條對不宜移送的實物，應當根據(jù)情況，分別審查以下內(nèi)容：（一）大宗的、不便搬運的物品，查封、扣押機關是否隨案移送查封、扣押清單，并附原物照片和封存手續(xù)，注明存放地點等；（二）易腐爛、霉變和不易保管的物品，查封、扣押機關變賣處理后，是否隨案移送原物照片、清單、變價處理的憑證（復印件）等；（三）槍支彈藥、劇毒物品、易燃易爆物品以及其他違禁品、危險物品，查封、扣押機關根據(jù)有關規(guī)定處理后，是否隨案移送原物照片和清單等。上述不宜移送的實物，應當依法鑒定、估價的，還應當審查是否附有鑒定、估價意見。對查封、扣押的貨幣、有價證券等未移送的，應當審查是否附有原物照片、清單或者其他證明文件。第三百六十四條法庭審理過程中，對查封、扣押、凍結的財物及其孳息，應當調(diào)查其權屬情況，是否屬于違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物。案外人對查封、扣押、凍結的財物及其孳息提出權屬異議的，人民法院應當審查并依法處理。經(jīng)審查，不能確認查封、扣押、凍結的財物及其孳息屬于違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物的，不得沒收。第三百六十五條對查封、扣押、凍結的財物及其孳息，應當在判決書中寫明名稱、金額、數(shù)量、存放地點及其處理方式等。涉案財物較多，不宜在判決主文中詳細列明的，可以附清單。涉案財物未隨案移送的，應當在判決書中寫明，并寫明由查封、扣押、凍結機關負責處理。第三百六十六條查封、扣押、凍結的財物及其孳息，經(jīng)審查，確屬違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物的，應當判決返還被害人，或者沒收上繳國庫，但法律另有規(guī)定的除外。判決返還被害人的涉案財物，應當通知被害人認領；無人認領的，應當公告通知；公告滿三個月無人認領的，應當上繳國庫；上繳國庫后有人認領，經(jīng)查證屬實的，應當申請退庫予以返還；原物已經(jīng)拍賣、變賣的，應當返還價款。對侵犯國有財產(chǎn)的案件，被害單位已經(jīng)終止且沒有權利義務繼受人，或者損失已經(jīng)被核銷的，查封、扣押、凍結的財物及其孳息應當上繳國庫。第三百六十七條隨案移送的或者人民法院查封、扣押的財物及其孳息，由第一審人民法院在判決生效后負責處理。涉案財物未隨案移送的，人民法院應當在判決生效后十日內(nèi)，將判決書、裁定書送達查封、扣押機關，并告知其在一個月內(nèi)將執(zhí)行回單送回。第三百六十八條對凍結的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)判決沒收的，第一審人民法院應當在判決生效后，將判決書、裁定書送達相關金融機構和財政部門，通知相關金融機構依法上繳國庫并在接到執(zhí)行通知書后十五日內(nèi)，將上繳國庫的憑證、執(zhí)行回單送回。第三百六十九條查封、扣押、凍結的財物與本案無關但已列入清單的，應當由查封、扣押、凍結機關依法處理。查封、扣押、凍結的財物屬于被告人合法所有的，應當在賠償被害人損失、執(zhí)行財產(chǎn)刑后及時返還被告人；財物未隨案移送的，應當通知查封、扣押、凍結機關將賠償被害人損失、執(zhí)行財產(chǎn)刑的部分移送人民法院。第三百七十條查封、扣押、凍結財物及其處理，本解釋沒有規(guī)定的，參照適用法律、其他司法解釋的有關規(guī)定。討論：1、第二審開庭審理普遍難以執(zhí)行的原因是什么？資料：上訴審的審理方式需要解決的問題，是指相對于第一審程序直接、全面的審理方式，上訴審程序是否也要使用同樣的方式？外國刑事上訴審程序的兩種審理方式具有代表性：第一種是復審，指上級法院就當事人提出上訴的事實部分對案件進行重新審理，法院不僅可以采納當事人提出的新的證據(jù)，而且要對原審調(diào)查完畢的證據(jù)進行再次調(diào)查，重新認證，從而對案件事實、證據(jù)問題作出新的認定和裁判，完全不受一審判決中有關認定的限制。其審理程序基本上是對一審程序的重復，又被一些學者稱作“第二次一審”。英國刑事法庭審理不服治安法院判決的案件的方法就是較為典型的復審制。在英國，95％的刑事案件是由基層刑事法庭即治安法院的業(yè)余治安法官或者領薪治安法官進行審判的。被治安法官判決有罪的被告人，只要他作出了無罪答辯，那么他就可以對其有罪判決向刑事法庭提起上訴。由于該上訴屬于重新審判型上訴，即對原先指控的進行審判，所以被告人無需給出上訴的理由。除非被告人同意將一審中的證據(jù)記錄進行宣讀，否則在上訴審判中應當重新進行舉證。在上訴審判中，通常是由一名法官或另外兩名與一審無關的業(yè)余治安法官來對被告人是否有罪進行重新審判。依據(jù)《1981年最高法院法》第48條第二款的規(guī)定，刑事法庭對治安法院裁決中的任何部分都有權進行撤銷、變更或者確認，并且可以行使治安法官所行使的任何權力。依據(jù)《1981年最高法院法》第48條第四款的規(guī)定，刑事法庭可以作出一個新的判決。所有被治安法院判決有罪的被告人都可以對其量刑判決向刑事法庭提起上訴。刑事法庭所要決定的問題并不是原先的量刑判決是否合理，而是原先的量刑判決是否是刑事法庭所要作出量刑判決。如果不是，刑事法庭將會作出其所認為恰當?shù)牧啃膛袥Q來取代