中科院院屬單位知識產(chǎn)權(quán)專員培訓(xùn)班知識產(chǎn)權(quán)的獲取策略——兼談相關(guān)法律法規(guī)朱雪忠華中科技大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略研究院2010年7月13日?青島

實施國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，要實行激勵創(chuàng)造（基礎(chǔ)）有效運用（目的）依法保護(hù)（關(guān)鍵）科學(xué)管理（保障）的方針。

中國標(biāo)的最大的知識產(chǎn)權(quán)案在杭州已達(dá)成和解2009年04月16日18:52

新華網(wǎng)原告：中國民營企業(yè)正泰集團(tuán)被告：法國施耐德公司（世界低壓電氣巨頭、全球500強企業(yè)

）案由：專利侵權(quán)糾紛案結(jié)果：被告向原告支付逾1.57億元和解補償金國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)評價指標(biāo)體系◆千人擁有發(fā)明專利累計授權(quán)數(shù)千人當(dāng)年重要知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)數(shù)◆千人擁有的商標(biāo)數(shù)

◆

千人擁有歐美日注冊商標(biāo)數(shù)千人擁有歐美日專利授權(quán)數(shù)內(nèi)資控股企業(yè)專利授權(quán)數(shù)占高新區(qū)專利授權(quán)數(shù)的比例◆每百萬居民的專利授權(quán)數(shù)

《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定辦法》：高新技術(shù)企業(yè)必須“對其主要產(chǎn)品（服務(wù)）的核心技術(shù)擁有自主知識產(chǎn)權(quán)”，否則不能認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)。大綱一、知識產(chǎn)權(quán)獲取的法定性二、知識產(chǎn)權(quán)類型的選擇三、專利權(quán)的獲取（重點）四、著作權(quán)的獲取五、商標(biāo)權(quán)的獲取六、商業(yè)秘密權(quán)的獲取七、知識產(chǎn)權(quán)通過轉(zhuǎn)讓、兼并而取得主要針對自創(chuàng)結(jié)果而言，通過購買等方式獲取知識產(chǎn)權(quán)最后提一下。一、知識產(chǎn)權(quán)獲取的法定性1、案例：“索佳”侵犯了什么知識產(chǎn)權(quán)？原告：葉曉明等三位工程師被告：日本索佳公司案由：侵犯知識產(chǎn)權(quán)，要求被告賠償侵權(quán)損失1000萬元

知識產(chǎn)權(quán)專利權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)商業(yè)標(biāo)記權(quán)經(jīng)營秘密廣播節(jié)目等錄音錄像表演者的表演文學(xué)藝術(shù)和科技作品版權(quán)(著作權(quán))外觀設(shè)計實用新型發(fā)明廠商名稱，原產(chǎn)地名稱服務(wù)標(biāo)記，貨源標(biāo)記商標(biāo)商業(yè)秘密技術(shù)秘密2、“自主知識產(chǎn)權(quán)”概念的誤導(dǎo)

知識產(chǎn)權(quán)的概念、基本特征、主體、客體

國家某部門提到：我國只有2000家企業(yè)擁有“自主知識產(chǎn)權(quán)”？僅萬分之三的企業(yè)有自主知識產(chǎn)權(quán)?

完全自主研發(fā)是否也可能侵權(quán)？

即使屬于自己搞出的發(fā)明創(chuàng)造，也不一定擁有知識產(chǎn)權(quán)，更談不上擁有（完全）自主知識產(chǎn)權(quán)；專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)首先要提出申請才有可能取得，而技術(shù)秘密或商業(yè)秘密的存在必須以采取了保密措施為前提。3、自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)

創(chuàng)新是取得知識產(chǎn)權(quán)的前提取得知識產(chǎn)權(quán)是實現(xiàn)自主創(chuàng)新的重要標(biāo)志不同的自主創(chuàng)新方式，取得的知識產(chǎn)權(quán)種類或重點可能不同。

原始性創(chuàng)新強調(diào)獲得科學(xué)發(fā)現(xiàn)和技術(shù)發(fā)明，因此以取得著作權(quán)、專利權(quán)特別是基本發(fā)明的專利權(quán)為主；

華為18年原創(chuàng)發(fā)明零突破（研發(fā)資金投入每年70億～80億元）

集成創(chuàng)新強調(diào)使各種相關(guān)技術(shù)有機融合、形成具有市場競爭力的產(chǎn)品或產(chǎn)業(yè)，因此應(yīng)當(dāng)強調(diào)取得專利權(quán)特別是組合發(fā)明的專利權(quán)，同時還應(yīng)當(dāng)取得商標(biāo)權(quán)、擁有自己的品牌；（復(fù)印機的發(fā)明）

卡拉OK機=放像機+麥克風(fēng)+磁帶+音箱（現(xiàn)成產(chǎn)品）

對引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)的消化、吸收與再創(chuàng)新，應(yīng)當(dāng)強調(diào)取得專利權(quán)特別是改進(jìn)發(fā)明的專利權(quán)。無論哪一種自主創(chuàng)新，都還應(yīng)當(dāng)注意根據(jù)實際需要以技術(shù)秘密方式保護(hù)好創(chuàng)新成果。二、知識產(chǎn)權(quán)類型的選擇

不同類型的知識產(chǎn)權(quán)，保護(hù)對象、保護(hù)期限、權(quán)利內(nèi)容等不同。選擇知識產(chǎn)權(quán)類型主要考慮的因素：1、需要保護(hù)的對象科學(xué)發(fā)現(xiàn)發(fā)明創(chuàng)造科學(xué)思想的獨創(chuàng)性表達(dá)商業(yè)標(biāo)識集成電路布圖設(shè)計植物新品種，等等2、權(quán)利的獨占性程度專利的獨占性最強著作權(quán)保護(hù)思想的獨創(chuàng)性表達(dá)，而不延及思想本身（雷同作品也可享有著作權(quán)：著作《溥儀的后半生》案）技術(shù)秘密不能阻止他人通過研發(fā)或反向工程獲得相同技術(shù)商標(biāo)限于在相同（似）商品或服務(wù)項目的排他性3、保護(hù)期限商標(biāo)權(quán)保護(hù)期限10年，但可無限次續(xù)展著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限一般為作者終身加死后50年發(fā)明專利保護(hù)期為20年，實用新型專利和外觀設(shè)計專利為10年商業(yè)秘密，只要采取一定措施使其技術(shù)信息和經(jīng)營信息一直維持秘密狀態(tài)就可以一直受到保護(hù)4、相關(guān)費用指取得、維持、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的費用，包括申請費、維持費、審查費、訴訟費及采取保護(hù)措施的費用等。專利的保護(hù)費用最高，具體取決于專利的種類、技術(shù)領(lǐng)域、申請文件篇幅、權(quán)利要求數(shù)量、是否聘請或聘請不同的專利代理人或律師、專利審查員所提審查意見的性質(zhì)和答復(fù)次數(shù)、尋求海外保護(hù)所采取的途徑、專利保護(hù)所覆蓋到的國家數(shù)、國外文件的翻譯費用等。取得中國發(fā)明專利的費用，包括：申請費用（4000～8000元）代理費（10000～20000元）年費（20年共82300元）

申請一項美國發(fā)明專利，僅律師服務(wù)費用就達(dá)0.5～2萬美元申請一項歐洲專利，大約需要5-6萬元人民幣一般而言，著作權(quán)因采取自動保護(hù)原則，一般不必支付任何費用（自愿進(jìn)行版權(quán)登記的，要付費）。5、幾種權(quán)利的復(fù)合同一項創(chuàng)新成果可以取得數(shù)種知識產(chǎn)權(quán)。一幅畫，可獲得版權(quán)；可以作為商標(biāo)圖案申請為注冊商標(biāo)；可以申請工業(yè)品外觀設(shè)計專利（新專利法限制）

研發(fā)的不同階段可以獲取不同的知識產(chǎn)權(quán)：初期為商業(yè)秘密后來一部分可申請專利，其余部分仍可能繼續(xù)作為商業(yè)秘密產(chǎn)業(yè)化階段取得商標(biāo)權(quán)[案例]

騰訊公司對核心商標(biāo)實行全類注冊保護(hù)對企業(yè)名稱、域名、軟件產(chǎn)品名稱、廣告語“Q人類、Q生活”進(jìn)行了商標(biāo)注冊對企鵝卡通形象進(jìn)行版權(quán)了登記對一些已經(jīng)創(chuàng)作完成的不宜公開的作品，如軟件代碼、設(shè)計圖紙等則以商業(yè)秘密保護(hù)措施加以保護(hù)在專利保護(hù)方面，騰訊QQ2005正式版就獲得了百余項專利。三、專利權(quán)的獲取

發(fā)明職務(wù)發(fā)明專利權(quán)的主體與客體專利權(quán)的申請與取得專利權(quán)的內(nèi)容與歸屬專利權(quán)的限制與保護(hù)專利權(quán)無效專利權(quán)的許可與轉(zhuǎn)讓不適用專利法保護(hù)的對象授予發(fā)明專利權(quán)的實質(zhì)條件1、取得專利的有利之處

同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)專利權(quán)人可以限制同樣發(fā)明創(chuàng)造的其他獨立完成者甚至在先完成者。專利具有高度的壟斷性，權(quán)利人在競爭中處于有利地位（VCD、DVD、海爾“小小神童”洗衣機、刮水器、溫州打火機、豐田尾氣排氣管案等）2、專利的弊端①公開發(fā)明內(nèi)容，對手得知②有的內(nèi)容未列入專利保護(hù)范圍③批準(zhǔn)周期長④花費大，申請外國專利尤其如此⑤發(fā)現(xiàn)專利侵權(quán)較難，方法專利尤其如此⑥保護(hù)期限制（查新的重要性）

⑦地域限制（在我國的特殊表現(xiàn)）（繡花機案）3、克服專利弊端的策略

以較小語種的語言申請專利，使對手難以了解內(nèi)容（IBM案）申請書中只披露基本內(nèi)容，有的作為技術(shù)秘密保護(hù)靈活運用國內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度或有些國家的增補專利制度，推遲完整內(nèi)容的公開4、適合取得專利的一些情況①“一點就破”、“一目了然”的發(fā)明②商業(yè)價值大的發(fā)明，如環(huán)保、節(jié)能發(fā)明③易于被他人搞出來的發(fā)明④通過逆向工程分析易于得出的發(fā)明如配方⑤市場壽命長的發(fā)明⑥開發(fā)周期長、投資大的發(fā)明，如藥品⑦擬轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的發(fā)明⑧競爭對手不易繞過的發(fā)明⑨相對于對手未僅有優(yōu)勢的發(fā)明⑩擬在有關(guān)國家生產(chǎn)或銷售產(chǎn)品具有的發(fā)明5、特殊情況的考慮

①明知不能取得專利，但為了給對手以錯誤的信息或為表現(xiàn)出不斷創(chuàng)新的形象而申請專利，“長飛”案；②自己不使用但為了防止對手攻擊或作為交叉許可的籌碼而申請專利；（類似核武器）③開發(fā)費用高但實施面窄的發(fā)明如衛(wèi)星技術(shù)、核電技術(shù)，也應(yīng)考慮申請專利（面臨的是國際化的競爭）。6、專利種類的選擇三種專利及其特點：發(fā)明實用新型外觀設(shè)計（1）發(fā)明與發(fā)現(xiàn)的區(qū)別和聯(lián)系以鋸的發(fā)明為例（2）發(fā)明和實用新型比較相同點：保護(hù)的都是新的技術(shù)方案

發(fā)明和實用新型的區(qū)別：●保護(hù)對象不同●對產(chǎn)品形狀結(jié)構(gòu)要求不同●審查的程序不同●對創(chuàng)造性的要求不同●保護(hù)期限不同●專利收費標(biāo)準(zhǔn)不同（3）外觀設(shè)計

對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的具有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。特征：●載體應(yīng)是產(chǎn)品●適于在工業(yè)上應(yīng)用，即能夠為生產(chǎn)經(jīng)營目的批量制造●產(chǎn)品的外觀●富于美感（4）小結(jié)國外對專利權(quán)客體的劃分并非這樣；三種客體的劃分是相對的，有的可能兩種甚至三種專利都可申請，如小轎車外型、暖氣片。7、申請專利時機的選擇

先申請原則無須造出樣機再申請專利！！某畢業(yè)生案應(yīng)當(dāng)申請專利后再發(fā)表有關(guān)論文！8、取得外國專利的國別選擇與技巧

國別的選擇：“害蜂安全采毒誘殺裝置”案申請外國專利，應(yīng)先向本國申請，經(jīng)保密審查和取得優(yōu)先權(quán)向外國申請專利的技巧：PCT、EPC

專利代理人的重要作用（磁化杯案）

四、著作權(quán)的獲取作品作者著作權(quán)與版權(quán)著作權(quán)主體與歸屬著作權(quán)客體和內(nèi)容著作權(quán)限制（合理使用、法定許可等）侵犯著作權(quán)的行為

作品完成即自動產(chǎn)生

版權(quán)登記的意義：

證據(jù)作用；公示作用

軟件版權(quán)登記的特殊意義：稅收優(yōu)惠附上著作權(quán)標(biāo)記的意義：滿足有關(guān)國家的要求；提示作用由于中國是主要著作權(quán)公約的成員，作品一完成即可取得在絕大多數(shù)國家的著作權(quán)

著作權(quán)的自動取得并不意味著打破其地域性的限制五、商標(biāo)權(quán)的獲取商標(biāo)權(quán)的主體與客體商標(biāo)權(quán)的取得（申請在先）與內(nèi)容商標(biāo)權(quán)的撤銷及程序商標(biāo)權(quán)的許可與轉(zhuǎn)讓馳名商標(biāo)聯(lián)合商標(biāo)防御商標(biāo)商標(biāo)侵權(quán)行為的幾種表現(xiàn)形式

注冊取得:在中國只有注冊商標(biāo)才講商標(biāo)權(quán)先申請制：“簰洲灣”案；“Hisense”被搶注案

避免侵犯他人在先權(quán)利（劉德華案、武松打虎圖案）和使用禁用標(biāo)志出口商品商標(biāo)的特殊性語言方面的：歐洲國家視中文標(biāo)志為圖形商標(biāo)芳芳(fang—fang)嬰兒用品案紫羅蘭（pansy)男襯衣案等CocaCola（渴口可辣）Nova（西班牙語，走不動的意思）六、商業(yè)秘密權(quán)的獲取1、商業(yè)秘密的認(rèn)定

具有秘密性（未公開）保密性（采取了保密措施）實用性（能為權(quán)利人使用并帶來經(jīng)濟(jì)利益2、保密制度與措施（1）加注保密標(biāo)記（2）嚴(yán)格商業(yè)秘密的檔案管理（3）必要的保安措施（4）對外信息披露的審查（5）員工的保密義務(wù)（6）保密協(xié)議3、商業(yè)秘密保護(hù)的有利之處

①發(fā)明處于秘密狀態(tài)，對手不知其內(nèi)容②保護(hù)期不限③免辦手續(xù)和交納費用④對創(chuàng)造性無要求4、作為商業(yè)秘密保護(hù)的弊端

①“一點就破”的發(fā)明無法通過保密來保護(hù)②無法阻止他人獨立開發(fā)或通過逆向工程分析易于得出相同的發(fā)明③會出現(xiàn)偶然