第三編

證券法

第一章證券法概述

一、證券法上的證券的范圍證券是證明持有人享有一定權(quán)益或設(shè)定一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的憑證。(車票、糧票等)各國(guó)立法規(guī)定不同。美國(guó)最廣泛，幾乎涵蓋了所有與證券相的種類，臺(tái)灣最窄：僅指股票和債券。我國(guó)證券法規(guī)定的證券的范圍：股票、公司債券和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。證券法概述二、證券法的概念指國(guó)家立法機(jī)關(guān)和國(guó)家立法機(jī)關(guān)授權(quán)的有關(guān)機(jī)關(guān)制定的規(guī)范與調(diào)整證券的募集、發(fā)行、交易及相關(guān)法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有廣、狹義之分三、公開、公平、公正原則（三公原則）1、公開原則：(1)含義：證券發(fā)行人在發(fā)行證券和證券上市交易后應(yīng)將發(fā)行情況，以及公司的財(cái)務(wù)等，向社會(huì)作公開說(shuō)明，以便于社會(huì)監(jiān)督，從而防止發(fā)行中的舞弊和欺詐行為。(2)公開方式：①發(fā)行時(shí)的配股說(shuō)明書；②上市公告書；上市前三天向社會(huì)公告。③財(cái)務(wù)報(bào)告：一年公布兩次：半年度和年度財(cái)務(wù)報(bào)告；④臨時(shí)報(bào)告：重大事件報(bào)告、澄清報(bào)告、收購(gòu)報(bào)告等等。⑤其他信息報(bào)告；公開、公平、公正原則（續(xù)）2、公平原則：證券市場(chǎng)的主體在從事證券活動(dòng)時(shí)，同類主體的法律地位和權(quán)利及他們參與證券市場(chǎng)的機(jī)會(huì)是公平的，股票發(fā)行不因購(gòu)買主體的不同而有區(qū)別。所有發(fā)行人在申請(qǐng)履行手續(xù)相同各個(gè)股東購(gòu)買股票的價(jià)格相同公開、公平、公正原則（續(xù)）3、公正原則：股票發(fā)行及上市后，有關(guān)監(jiān)督機(jī)構(gòu)及其股份公司應(yīng)采取一視同仁的態(tài)度對(duì)待股份公司或股東。監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)公司的態(tài)度相同四、其他原則分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理原則：即銀行、信托、保險(xiǎn)、證券四業(yè)不得混合經(jīng)營(yíng)統(tǒng)一監(jiān)管原則：全國(guó)證券市場(chǎng)統(tǒng)一由中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)負(fù)責(zé)管理（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)為國(guó)務(wù)院直屬事業(yè)單位）第二章證券發(fā)行中的法律制度

第一節(jié)中國(guó)股票發(fā)行的歷史進(jìn)程第一階段：限量出售認(rèn)購(gòu)的申請(qǐng)表。91-92年。第二階段：無(wú)限量發(fā)售認(rèn)購(gòu)申請(qǐng)表。92年下半年—93年上半年第三階段：以與儲(chǔ)蓄掛鉤的方式發(fā)行。未中簽者資金存6個(gè)月。第四階段：不定基數(shù)，證券交易所集中競(jìng)價(jià)發(fā)行。第五階段：不定基數(shù)，證券交易所集中定價(jià)發(fā)行。94年—95年上半年。第六階段：基數(shù)特定，證券交易所集中定價(jià)發(fā)行，95年下半年-現(xiàn)在第二節(jié)股票發(fā)行的法律制度一、證券的發(fā)行(一)發(fā)行主體：股份有限公司(股票的發(fā)行主體只有股份公司、債券發(fā)行主體除股份公司外，還有國(guó)有獨(dú)資公司及其他公司)(二)發(fā)行方式：1、以募集對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)分為公開發(fā)行：（一是向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；二是向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的；三是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式）非公開發(fā)行：不具備上述條件的發(fā)行。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。2、以發(fā)行價(jià)格為標(biāo)準(zhǔn)：溢價(jià)發(fā)行折價(jià)發(fā)行平價(jià)發(fā)行我國(guó)允許謚價(jià)、平價(jià)發(fā)行，禁止折價(jià)發(fā)行股票發(fā)行的法律制度（續(xù)）(三)證券發(fā)行審核制度1、注冊(cè)制：公司發(fā)行股票前，將有關(guān)材料報(bào)有關(guān)部門進(jìn)行登記之后便可上市。2、審批制：由權(quán)力機(jī)關(guān)依政策或法律標(biāo)準(zhǔn)決定一個(gè)企業(yè)是否可以發(fā)行股票。3、核準(zhǔn)制：公司發(fā)行股票不但要具備一定的實(shí)質(zhì)性條件，且必須遵守法律規(guī)定的程序，并對(duì)所提供的資料的真實(shí)性負(fù)責(zé)，由主管部門對(duì)資料進(jìn)行書面審查后，決定允許或不允許其發(fā)行股票。我國(guó)對(duì)證券的發(fā)行實(shí)行核準(zhǔn)制。二、股票發(fā)行的條件：公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件（證券法13條）（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；（四）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。第三節(jié)債券發(fā)行的條件（證券法16條）（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；（二）累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；（四）籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；（六）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出第三章證券交易場(chǎng)所

一、概念與特征

1、證券交易場(chǎng)所概念：證券交易場(chǎng)所又稱"證券的流通市場(chǎng)”，二級(jí)市場(chǎng)、次級(jí)市場(chǎng)、流通市場(chǎng)等，是指已公開發(fā)行并被投資者認(rèn)購(gòu)的證券進(jìn)行交易的場(chǎng)所。2、證券交易場(chǎng)所特征：(1)只是提供一種交易的場(chǎng)所，收取一定的管理費(fèi)用，但不對(duì)交易的內(nèi)容提供任何保證。(2)其本身并不是交易的主體，不參與交易；只有投資者才是證券交易的主體。(3)它與股票上市公司之間只發(fā)生對(duì)該公司的股票流通進(jìn)行監(jiān)督、管理的關(guān)系，不能干預(yù)上市公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（4）只規(guī)劃、管理市場(chǎng)并執(zhí)行有關(guān)的立法和規(guī)章以保證投資者能公平地參與交易。二、證券交易場(chǎng)所的類型：(一)場(chǎng)內(nèi)交易場(chǎng)所：也稱“證券交易所”主要采用“集中競(jìng)價(jià)”交易方式（集中競(jìng)價(jià)的內(nèi)涵和基本做法）(二)場(chǎng)外交易場(chǎng)所指證券交易所以外的采取非集中競(jìng)價(jià)方式進(jìn)行交易的場(chǎng)所。與競(jìng)價(jià)對(duì)應(yīng)的是“對(duì)價(jià)”和議價(jià)。場(chǎng)外交易市場(chǎng)主要采取“對(duì)價(jià)”交易方式三、證券交易所（一）概念依法設(shè)立的提供證券集中競(jìng)價(jià)交易的不以盈利為目的法人。1)證券交易所的設(shè)立必須具備合法性設(shè)立證券交易所要經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)2)只提供證券的集中競(jìng)價(jià)交易。前提：①時(shí)間優(yōu)先；②價(jià)格優(yōu)先；③數(shù)量規(guī)則。（二）組織形式：1、公司制證券交易所：該交易所本身是一個(gè)股份有限公司（法人）以盈利為目的，其盈利最終分給其股東。香港聯(lián)合證券交易所即是一個(gè)股份有限公司(盈利性)。韓國(guó)、新加坡證券交易所則是不以盈利為目的公司制證券交易所，現(xiàn)紐約證券交易所也為公司制證券交易所。臺(tái)灣的證券交易所也是公司制的，但其董事長(zhǎng)認(rèn)為“其精神是會(huì)員制的”（《二十一世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》，2002年7月8日，第10版。）組織形式（續(xù)）：2、會(huì)員制證券交易所：不以盈利為目的。（法人）由持定投資者出資組建，投資者即為會(huì)員，如果想?yún)⑴c交易就必須加入該組織。上海、深圳、東京、倫敦證券交易所均屬會(huì)員證券交易所。3、非法人的社會(huì)團(tuán)體的證券交易所：美國(guó)的美國(guó)證券交易所［世界僅此一家］第三章證券交易法律制度

第一節(jié)證券上市的條件一、股票上市的條件：（50條）（一）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬(wàn)元；（三）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過(guò)人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；（四）公司最近三年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。二、公司債券的上市條件（一）公司債券的期限為一年以上；（二）公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣五千萬(wàn)元；（三）公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。第二節(jié)信息公開制度

一、信息公開制度的概念：是指證券上市公司及其他法律規(guī)定的有關(guān)人員在證券的發(fā)行、上市和交易等一系列環(huán)節(jié)中依法律、法規(guī)或其他有關(guān)文件的規(guī)定以一定方式向社會(huì)公眾公開與證券有關(guān)信息的活動(dòng)。二、信息公開的要求(標(biāo)準(zhǔn))1、真實(shí)性：公司公開的數(shù)據(jù)、資料不得有虛假，這是最核心、最基本的標(biāo)準(zhǔn)2、準(zhǔn)確性：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)使用的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)統(tǒng)一，不應(yīng)產(chǎn)生含糊或歧義。3、完整性：要公開信息就要從頭至尾全部公開。第四章上市公司收購(gòu)的法律制度

第一節(jié)上市公司收購(gòu)概述一、概念：指投資者依法購(gòu)買股份有限公司以發(fā)行上市的股份，以達(dá)到對(duì)其控制或兼并目的行為二、法律特征1、上市公司的收購(gòu)是上市公司為目標(biāo)公司的收購(gòu)2、上市公司的收購(gòu)是由投資者通過(guò)證券市場(chǎng)所進(jìn)行的收購(gòu)3、上市公司的收購(gòu)是通過(guò)購(gòu)買上市公司的股份以獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為上市公司收購(gòu)的法律制度（續(xù)）三、上市公司收購(gòu)的種類：1、部分收購(gòu)與全面收購(gòu)只收購(gòu)上市公司的一部分股份［當(dāng)一個(gè)公司持有另一個(gè)公司30％以下股份的均為部分收購(gòu)，一旦達(dá)到30％就必須通過(guò)報(bào)紙等向全體股東發(fā)出要約以高于市場(chǎng)價(jià)表明愿意購(gòu)買全部股份］2、友好收購(gòu)和敵意收購(gòu)：［即善意收購(gòu)和惡意收購(gòu)］經(jīng)目標(biāo)公司同意的收購(gòu)未經(jīng)目標(biāo)公司同意的收購(gòu)3、以收購(gòu)是否具有法律義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分為自愿收購(gòu)和強(qiáng)制收購(gòu)4、現(xiàn)金收購(gòu)與換股收購(gòu)、混合收購(gòu)(以收購(gòu)出價(jià)方式為標(biāo)準(zhǔn))5、要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)(以收購(gòu)方式為標(biāo)準(zhǔn))（要約可以部分也可以全部）第二節(jié)上市公司收購(gòu)的一般規(guī)則一、目標(biāo)公司股東公平待遇原則在上市公司收購(gòu)中目標(biāo)公司的所有股東均應(yīng)得到公平的待遇；同一類股東也應(yīng)獲得同等待遇。

二、持股披露(公告)規(guī)則任何人直接或間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的股份達(dá)到一定比例并非每次達(dá)到5％，而是累計(jì)達(dá)到5％(一定比例)或在達(dá)到這一比例之后持股量一定幅度的增減，持有人必須將有關(guān)情況即時(shí)向社會(huì)公告三、強(qiáng)制要約規(guī)則：當(dāng)一個(gè)投資者直接或間接持有上市公司股份達(dá)到30％時(shí)，必須向其他股東發(fā)出全面收購(gòu)的要約。1、當(dāng)一個(gè)公司持有另一個(gè)上市公司股份30％時(shí)，應(yīng)在15日內(nèi)公布收購(gòu)要約2、非經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)豁免，收購(gòu)人員必須履行強(qiáng)制要約義務(wù)第五章相關(guān)參與交易限制

一、證券從業(yè)人員的限制證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為前款所列人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。二、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的交易限制上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購(gòu)入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個(gè)月時(shí)間限制。公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會(huì)未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會(huì)不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任三、內(nèi)幕交易的禁止

禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（三）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（四）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（五）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；（六）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；（七）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。四、操縱交易的禁止禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)：（一）單獨(dú)或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場(chǎng)。操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任五、欺詐客戶的禁止禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：（一）違背客戶的委托為其買賣證券；（二）不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；（三）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（四）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（五）為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣；（六）利用傳播媒介或者通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（七）其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第六章違反證券法的法律責(zé)任

第一節(jié)民事責(zé)任證券法確立的特殊原則：“先民事后行政”，“先民事后刑事”即民事賠償優(yōu)先原則一、違約責(zé)任有合同、協(xié)議的，違約方得承擔(dān)違約責(zé)任。二、侵權(quán)責(zé)任內(nèi)幕交易、虛假陳述、擅自發(fā)行的，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二節(jié)行政責(zé)任一、行政處分：主要適用于國(guó)家工作人員二、行政處罰1、責(zé)令改正：較輕的證券違法行為2、罰款：沒(méi)有數(shù)額限制3、沒(méi)收違法所得4、吊銷資格：證券投資人員資格、證券從業(yè)資格、證券律師從業(yè)資格、會(huì)計(jì)師從業(yè)資格5、吊銷執(zhí)照：證券經(jīng)營(yíng)執(zhí)照