第四節(jié)外商投資企業(yè)法Legalreport1

一、外商投資企業(yè)的概念和特征

外商投資企業(yè)是指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人依照中華人民共和國的法律，在中國境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。Legalreport之一：概述

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特征:1、企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者;2、企業(yè)依據(jù)中國法律，住所在中國境內(nèi)。Legalreport3

一、中外合資企業(yè)概念與特征

外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中華人民共和國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共享利潤的企業(yè)。之二：中外合資企業(yè)法Legalreport4特征:1、中外合營者共同舉辦；

2、合營各方共同出資；

3、合營各方共同經(jīng)營管理；

4、合營各方共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧。Legalreport5

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)是按照投資比例分享利潤分擔(dān)風(fēng)險，行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán);2、具有中國法人資格，在中國設(shè)立，注冊地和住所在中國境內(nèi)。

3、組織形式為有限責(zé)任公司。Legalreport資料

reading6二、中外合資企業(yè)的設(shè)立

（一）申請文件

1、合營企業(yè)協(xié)議：合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達(dá)成一致意見而設(shè)立的文件。Legalreport7

2、合營企業(yè)合同：指合營各方為設(shè)立企業(yè)就相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的合同。

3、合營企業(yè)章程：按照合同確立的原則，經(jīng)合營方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營方法等事項。8

合營企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件，協(xié)議和章程都應(yīng)以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。Legalreport9（二）審批

1、審批機(jī)關(guān)一般為商務(wù)部，審批期3個月。

2、下列情況一般由省、自治區(qū)直轄市政府或國務(wù)院有關(guān)部局審批：Legalreport10

投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營者資金來源已落實。

不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。

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(三)登記審批后一個月，企業(yè)負(fù)責(zé)人到所在省級工商局辦理登記。Legalreport12三、中外合資企業(yè)的出資

資本構(gòu)成：

注冊資本+借入資本=投資總額

投資總額：是按照合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。

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注冊資本：指為設(shè)立合營企業(yè)在登記機(jī)關(guān)登記的資本總額。

具體比例：

1、總額300萬美元（含）以下，資本為70%以上；14

2、300萬—1000萬（含），50%以上；

（其中：420萬美元以下不低于210萬）

3、1000萬—3000萬（含），40%以上；

（其中：1250萬以下的不低于500萬）

4、3000萬以上的，1/3以上；

（其中：3600萬以下的不低于1200萬）15

出資方式：貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物資、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。外方出資不低于25%

Legalreport16外國合營者的非貨幣投資應(yīng)：

以機(jī)械設(shè)備或其他物料投資，應(yīng)為必需，且作價合理；

以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)投資，必顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品，提高生產(chǎn)效率；

應(yīng)報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。Legalreport17

1、權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司重大問題。人數(shù)為3人以上，名額分配按各方出資比例各方協(xié)商確定。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。四、合資企業(yè)的內(nèi)部管理體制和經(jīng)營管理Legalreport18

董事會的議事規(guī)則由章程確定，有關(guān)企業(yè)的重大事項由出席會議的董事一致通過方可決定。

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2、經(jīng)理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人，由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動。Legalreport20

(一)合資企業(yè)的解散

解散事由：

1、合營期限屆滿，正常解散；

2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；

3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、Legalreport五、合資企業(yè)的解散與清算21章程規(guī)定的義務(wù)，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營的；

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5、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；

6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。

#當(dāng)?shù)?項發(fā)生時，由履行一方申請，其他項由董事會申請解散，報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。Legalreport23

(二)合資企業(yè)的清算

董事會提出主管部門審核清算委員會清算清算報告報董事會通過并報原審機(jī)構(gòu)登記機(jī)關(guān)注銷登記并吊照終止。Legalreport24

之三：中外合作企業(yè)法

一、合作企業(yè)的概念與特征

指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國法律，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。Legalreport25特征：

1、依法在合同中約定投資或合作的條件；

2、依據(jù)企業(yè)的組織形式的不同設(shè)立不同的組織機(jī)構(gòu)；

法人式（董事會）、非法人式（聯(lián)合管理委員會）Legalreport26

3、依合同約定分配收益和回收收益，承擔(dān)風(fēng)險和虧損，而不是按投資比例。

外國合作者在合作經(jīng)營期間以下列方式收回投資：

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1、在按投資或提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；

2、經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外方在繳納所得稅前回收投資；

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3、經(jīng)財稅機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收方式。如從固定資產(chǎn)折舊費中回收盈利的時候才可以回收投資，虧損時，外方停止回收。Legalreport29

合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)；

主體資格上既可以是法人也可以非法人；

外方可以先行回收投資，期滿時全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有；

管理體制既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制；

利益的分配和虧損的負(fù)擔(dān)由雙方確定。資料

reading30

性質(zhì)：

中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過合同予以約定

有法人資格的為有限責(zé)任公司

無法人資格的為合伙企業(yè)資料

readingLegalreport31

（一）審批機(jī)構(gòu)商務(wù)部或國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府。

（二）審批文件

1、設(shè)立合作企業(yè)的項目建議書，并附送主管部門審閱同意的文件；Legalreport二、合作企業(yè)的設(shè)立32

2、合作各方共同編制的可行性研究報告，并附送主管部門審閱同意的文件；

3、合作各方共同簽署的合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程；

4、合作各方的經(jīng)營執(zhí)照、注冊登記證明Legalreport33資金證明、法人代表的有效證明文件、外國合作者的身份、履歷和資信證明；

5、各方協(xié)商確定的合作企業(yè)高級管理人員名單；

6、審批機(jī)關(guān)要求報送的其他文件。Legalreport34合作企業(yè)的法律地位

1、法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔(dān)責(zé)任，也可以約定投資的責(zé)任。分為三種情況：

各方出資的有限責(zé)任公司Legalreport資料

reading35

一方投資，另一方不投資，只提供勞務(wù)、土地等，不參與企業(yè)管理，不參與盈虧，只以合作條件分取固定的收益；

一方資本絕對多數(shù)，另一方不行使企業(yè)管理權(quán)，雙方對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。資料

readingLegalreport36

2、非法人企業(yè)

雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)；

中方企業(yè)吸收外資，不另外組建經(jīng)濟(jì)實體，通過合同約定各方的權(quán)利義務(wù)。各自的責(zé)任由雙方確定。資料

readingLegalreport37三、合作企業(yè)的期限和解散

（一）期限

1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明；

2、關(guān)于延長：

合作期限屆滿，合作各方協(xié)商同意，審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可延長；Legalreport38

合作期限屆滿，外方投資已收回，一般不能延長，但外國投資者增加投資且經(jīng)過各方協(xié)商者可申請延長。外方未能回收的，可以申請適當(dāng)延長。

期限延長后，應(yīng)變更登記，從期限屆滿的第一天計算。Legalreport39（二）合作企業(yè)的解散

1、合作期限屆滿；

2、企業(yè)嚴(yán)重虧損，無法繼續(xù)經(jīng)營；

3、合作方不履行合同或章程規(guī)定的義務(wù)，使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；Legalreport40

4、合作章程、合同規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)；

5、合作企業(yè)違法，被依法責(zé)令關(guān)閉。

2+4項由董事長或聯(lián)合委員會決定報批；3項由履行合同方申請。Legalreport41

一、出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利

2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔(dān)虧損的根據(jù)。但外方不得低于25%。

3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納。資料

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二、組織機(jī)構(gòu)

1、有法人資格的，設(shè)立董事會；沒法人資格的，設(shè)立聯(lián)合管理委員會。一方為董事長、主任的，他方為副董事長、副主任，人員的比例分配，可按投資比例或由雙方協(xié)商。資料

readingLegalreport43董事會有3人以上，任期3年。會議每年至少一次，2/3以上出席。

2、可以任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作；

3、日常管理可以委托一方或第三方負(fù)責(zé)。Legalreport44三、盈余分配由中外雙方協(xié)商確定，可以按比例分配，也可以不按投資比例。

四、資產(chǎn)歸屬雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資。資料

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四、合資企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別區(qū)別合資企業(yè)合作企業(yè)組織形式異法人型有限公司法人型、合伙型出資方式異出資折算股金勿需折算股金盈虧負(fù)擔(dān)異按出資比按合同約定投資回收異期滿時回收可期滿前回收財產(chǎn)歸屬異期滿按比例分外方回收后歸中國經(jīng)營機(jī)構(gòu)異董事會董事會、聯(lián)合管委會46之四：外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念與特征

外資企業(yè)指依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立全部資本由外國投資者投資并擁有、由外國投資者獨立經(jīng)營管理、獨享利益和承擔(dān)風(fēng)險、自負(fù)盈虧的企業(yè)。Legalreport47

特征：

1、外資企業(yè)是依中國法設(shè)立的中國企業(yè)；

2、外資企業(yè)的全部投資是由外國投資者（公司、企業(yè)、個人）承擔(dān)。Legalreport48

3、外資企業(yè)是一個獨立的經(jīng)濟(jì)實體，實行獨立核算、自負(fù)盈虧，獨立承擔(dān)法律責(zé)任，不是外國企業(yè)或組織在中國的分支機(jī)構(gòu)。Legalreport49組織形式與法律地位

1、可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。企業(yè)是法人的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，為其他形式的適用中國法律規(guī)定。Legalreport資料

reading50

2、外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司，組織機(jī)構(gòu)上可以是法定代表人獨任領(lǐng)導(dǎo)制，也可以是董事會制。資料

readingLegalreport51二、外資企業(yè)的設(shè)立

㈠設(shè)立條件

1、鼓勵設(shè)立行業(yè)：產(chǎn)品出口或技術(shù)先進(jìn)；

2、限制或禁止設(shè)立行業(yè)：涉及國家安全損害環(huán)境、產(chǎn)品為法律所禁止的。Legalreport52㈡外資企業(yè)的設(shè)立程序

⒈提出申請通過企業(yè)所在地的縣級或以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出并提交文件。

（申請書、可行性研究報告、章程、法人代表Legalreport53名單、法律和資信證明、地方政府的書面答復(fù)、進(jìn)口物料清單等）

2、審批