第一章ACD第二章1、一個訴2、（1）訴訟主體：甲和乙訴訟客體：前一個訴：訴訟標的：甲乙之間存在的（發(fā)生爭議的請求法院審判的）房屋租賃合同法律關系或甲所享有的請求乙支付租金的請求權；訴訟請求：甲基于訴訟標的請求乙支付拖欠的房租。變更后的訴：訴訟標的：甲主張解除的甲乙之間存在的房屋租賃合同法律關系或甲所享有的對甲乙之間房屋租賃合同的解除權。訴訟請求：甲基于訴訟標的請求解除和乙的房屋租賃合同。（2）是3、（開放性題目）第三章1、當事人平等原則，是指當事人在民事訴訟中享有平等的訴訟權利，人民法院審理民事案件應當平等地保障當事人行使訴訟權利。包括以下兩方面內(nèi)容：（一）當事人的訴訟地位平等于民事訴訟立法規(guī)定，當事人雙方平等地享有訴訟權利，同時也應平等地承擔訴訟義務，這就決定了在民事訴訟中當事人的訴訟地位完全平等，并無高低之分。具體表現(xiàn)為：（1）《民訴法》賦予雙方當事人相同的訴訟權利。（2）《民訴法》賦予雙方當事人對等的訴訟權利。（3）雙方當事人依法平等地承擔訴訟義務。（二）人民法院應平等地保障當事人行使訴訟權利當事人訴訟地位的平等僅僅是立法上的平等，要真正實現(xiàn)當事人平等原則，更需要司法上的平等保護，也就是人民法院在審理民事案件時應平等地保障當事人雙方行使訴訟權利。所謂平等保護，即無差別對待，它包括兩項基本要求：（1）法院在訴訟程序進行中應給予雙方當事人平等的機會、便利和手段；（2）法院對當事人雙方提出的主張和證據(jù)予以平等的關注，并在作出裁判時將雙方的觀點均考慮在內(nèi)。當然，平等保護并不完全否定基于合理立法目的的差別對待。（參見本書）2、處分原則是指民事訴訟當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己依法享有的民事權利和訴訟權利的原則。我國《民訴法》第13條第2款規(guī)定：“當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權利和訴訟權利?！碑斒氯说奶幏衷瓌t主要表現(xiàn)在：（1）民事訴訟程序是否開啟，由當事人決定。只有在當事人行使起訴權的情況下，訴訟程序才能開始。（2）當事人在起訴時有權選擇司法保護的范圍和司法保護的方法。人民法院應尊重當事人的選擇，未經(jīng)當事人同意，不得任意增加或變更。（3）訴訟開始后，原告可以申請撤回起訴，從而終結訴訟程序；被告可以提起反訴以保護自己的民事權利。（4）在訴訟中，原告可以放棄訴訟請求；被告可以全部或部分承認對方的訴訟請求。（5）在訴訟中，原告可以變更訴訟請求，包括變更訴訟請求的種類，擴大或縮小訴訟請求的范圍。（6）在訴訟中，當事人有權決定是否同意調解、達成調解協(xié)議或自行和解。（7）當事人可以選擇是否提起上訴、對生效的裁判是否申請再審以及是否申請強制執(zhí)行，等等?？傊?，當事人的處分權在民事訴訟程序的各個階段均有體現(xiàn)。（參見本書）3、（一）誠實信用原則對當事人的適用要求當事人在實施訴訟行為時應當誠實和善意，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：一、禁止惡意制造訴訟狀態(tài)：它要求當事人一方不得以不正當?shù)氖侄涡纬衫旱脑V訟狀態(tài)，而導致對方當事人在訴訟中處于不利的訴訟地位。對于當事人惡意制造的訴訟狀態(tài)，法院可以認定無效。二、禁止矛盾行為：它要求當事人的訴訟行為必須前后一致，不允許實施前后矛盾的行為。在訴訟中，如果當事人一方實施了矛盾行為，而對方當事人相信了先前的行為并采取了相應的行動，認可相矛盾的后一行為，對方當事人的利益就會受到侵害時，法院可依誠實信用原則認定后實施的行為無效。三、禁止濫用訴訟權利：它要求當事人不得違背訴訟權利設置的目的，借行使訴訟權利之名，以達到拖延訴訟等目的，損害國家和對方當事人利益。四、真實義務：它要求當事人在訴訟中應作真實的陳述，禁止當事人制造謊言，實施虛假陳述行為。對當事人真實義務的要求，是對辯論主義的補充和修正，它表明當事人的虛假陳述對法院不具有約束力，從而保證法院裁判的實質公正。五、訴訟上的權利失效：它是指當事人一方長時間怠于行使訴訟權利，致使對方當事人因確信該權利不再行使而為一定訴訟行為時，一方當事人才開始主張權利并由此導致對方利益受損的，法院可以違反誠實信用原則為由確認該權利失效。（二）誠實信用原則對法院的適用誠實信用原則要求法院在審理和裁判民事案件時應當公正、合理，主要表現(xiàn)為：一、禁止濫用自由裁量權：誠信原則要求法官在對實體問題與程序問題自由裁量時應當本著誠實和善意的心態(tài)行使自由裁量權，不得濫用自由裁量權。二、禁止突襲裁判：即法院沒有使當事人有機會認識、預測法院所要認定的事實，在當事人未就事實認定和法律適用展開充分的攻擊和防御的前提下，法院便匆忙作出裁判。在民事訴訟過程中，為避免突襲裁判，誠實信用原則要求法院應適時、適當?shù)毓_心證，并保障當事人享有充分的攻擊和防御的機會。（參見本書）4、（1）法院駁裁定駁回起訴。王某可以再起訴。（2）法院裁定準許撤訴，原告可以再次起訴。（3）法院在和解協(xié)議的基礎上制作調解書。（4）不違背。法院依城實信用原則，在查明案件事實的基礎上，適當干預當事人的處分權，確保案件的實質公正。第四章1、（1）英美法系國家一般采“不同意見制”（dissentingopinionsystem），要求各級法院裁判文書附上少數(shù)法官的不同意見。大陸法系國家有限制地引進這一制度。德國的聯(lián)邦憲法法院、日本的最高法院實行“不同意見制”?！安煌庖娭啤迸兜氖巧贁?shù)法官對法律的理解和適用問題所產(chǎn)生的不同意見，不包括事實問題。（2）兩者不矛盾。（3）——（7）（開放性題目）2、（1）首先，英美法系的陪審團和法官之間有明確分工，陪審團只負責對事實的審理，法律的適用由法官負責；而“人民陪審團”對事實和法律均發(fā)表意見。其次，在英美法系國家，陪審團對事實作出的判斷具有法律效力，對陪審團認定的事實結論，法官必須遵守；而“人民陪審團”的意見不具有法律上確定的效力，只作為合議庭裁判的重要參考。其三，從法庭上的角色設置看，河南的“人民陪審團”只是在旁聽席上庭審案件的全過程，并非真正意義上的審判者。而英美法系陪審團的陪審員是真正的審判者，享有一定的審判權。（2）（開放性題目）我國現(xiàn)行人民員陪審制度屬于“參審制”，由陪審員與法官共同組成合議庭，人民陪審員同法官享有同等的權利義務?！叭嗣衽銓張F”雖有“陪審團”之名，但與英美法系的陪審團制度有根本的不同。但是該制度也吸取了陪審團制度的某些經(jīng)驗，人數(shù)較多，并且脫離法官獨立發(fā)表意見，在一程度上改變了人民陪審員在法庭上“人云亦云”的局面，并非現(xiàn)行制度的重復建設，有一定積極作用。（3）（開放性題目）人民陪審團可以在一定程度上使普通公民直接參與國家的司法活動，讓普通公民與法官一起行使審判權，分享審判權，從而體現(xiàn)司法的民主性和民事審判的民主性。將陪審團成員限定在一定范圍內(nèi)，是鑒于司法成本和效率的考量，而且具體案件陪審團成員的確定具有隨機性，大體上可以確保民主性。（4）（開放性題目）司法的專業(yè)化與大眾化并不矛盾。司法大眾化能夠彌補職業(yè)法官在知識、經(jīng)驗和能力上的不足。陪審員來自于社會生活的各個層面，了解社會生活，具有豐富的社會生活經(jīng)驗，一些陪審員還具有一定的專業(yè)知識和技術特長，由其參與案件的審判，可以從不同的角度分析案件，提出意見，從而可以在一定程度上彌補職業(yè)法官在知識、經(jīng)驗和能力上的某些不足，促進司法公正的實現(xiàn)。（5）——（9）（開放性題目）不同觀點均有道理。第五章1、一、訴訟主體地位平等；二、具有訴的利益。（參見本書）2、（開放性題目）第六章1、確定管轄的原則：第一，便于當事人進行訴訟；第二，便于案件的審理和執(zhí)行；第三，保證案件的公正審判；第四、均衡各級人民法院的工作負擔；第五、確定性與靈活性相結合；第六、有利于維護國家主權。（參見本書）確定級別管轄的標準：第一、案件的性質；第二、案件的繁簡程度；第三、案件的影響范圍；第四、案件爭議標的金額的大小。確定地域管轄的標準：第一、訴訟當事人的所在地(尤其是被告的住所地)與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系；第二、訴訟標的、訴訟標的物或法律事實與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系。確定專屬管轄的標準：由法律直接規(guī)定。確定協(xié)議管轄的標準：由雙方當事人約定，并且在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行選擇。（參見本書）2、ABCD第七章1、一、管理權和處分權：對訴訟標的所涉及的民事權利義務關系具有管理權或處分權的人是適格當事人。二、訴訟擔當：第三人代替訴訟標的的權利義務主體享有或與之共同享有某訴訟標的的訴訟實施權，所受判決的效力及于原民事法律關系的主體。其中，第三人依據(jù)法律的規(guī)定行使訴訟實施權的，稱為“法定訴訟擔當”；第三人依據(jù)民事權利或法律關系主體的授權行使訴訟實施權的，稱為“任意訴訟擔當”。三、訴的利益：有訴的利益，當事人則為適格當事人。具體分為給付之訴的利益、確認之訴的利益、形成之訴的利益。（參見本書）2、當事人能力與民事權利能力具有一致性，但在特定情況下，也會出現(xiàn)分離。主要的原因有：其一、實際民事權利能力人客觀上無法進行訴訟。。比如涉死者名譽權訴訟時，死者享有人格權，具有一定的民事權利能力，但該死者無法進行訴訟，而是由他的近親屬為當事人。其二、法人的民事權利能力具有限定性，但其當事人能力不受限制。例如，法人因超越經(jīng)營范圍而發(fā)生糾紛進行訴訟時，法人的當事人能力應當是存在的。如果不承認其當事人能力，勢必使法院判決的權利無從歸屬，或者使判決中的義務找不到應當承擔的主體，這樣就使得法人可利用越權逃避履行判決確定的義務，顯然不利于保護交易相對人的合法權益。（參見本書）3、（開放性題目）第八章1、必要共同訴訟人之間既有獨立性又有牽連性。獨立性表現(xiàn)在：其一，各共同訴訟人是否具備訴訟成立要件以及當事人是否適格，應分別調查。其二，共同訴訟人可以獨立進行無關本案實體的訴訟行為。牽連性表現(xiàn)在：第一，共同原告人所作有利于全體的訴訟請求，陳述有利的事實，提出有利的證據(jù)，雖然其他共同原告未作此種行為，這些行為對全體發(fā)生效力。第二，共同訴訟人一人遵守期間，則對全體發(fā)生效力。第三，共同訴訟人中一人，有中斷或中止訴訟的原因發(fā)生時，其中斷或中止對全體發(fā)生效力。（參見本書）2、我國《民事訴訟法》一方面把無獨立請求權第三人放在“當事人”一節(jié)中加以規(guī)定，將無獨立請求權第三人作為當事人的一種；另一方面又規(guī)定，人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權利和義務，顯然又把無獨立請求權第三人與當事人區(qū)別開來，使學者們對無獨立請求權第三人的法律地位所持的不同論點都找到了立法依依據(jù)。但無論哪一種觀點，都存在著潛在的矛盾，如認為他不是當事人，法院判決他承擔義務就沒有任何道理；如認為他是當事人，他卻無獨立請求權，只在被判決承擔責任以后才是當事人，在其地位沒有任何保障的情況下被判決承擔了責任，這是很不公平的。解決這一兩難問題的思路是把無獨立請求權第三人的法律地位在訴訟一開始就予以確定：讓訴的利益主體成為訴訟當事人，即讓有可能被判決承擔責任的第三人提起獨立的訴訟，第三人也可以對本訴的原告或被告提出訴訟，主張權利；讓與本案無直接的訴的利益的人成為輔助參加人，法院不得判決其承擔責任。（參見本書）C第九章1、是直接證據(jù)，是本證，是原始證據(jù)。2、屬于。3、具體考慮侵害手段的方式、情節(jié)、性質：屬于輕微侵害、一般侵害還是以暴力、脅迫等手段嚴重侵害；法益的重要性：所侵害的權益屬于公民基本權利（憲法權利）、一般權利還是微小利益；證據(jù)收集主體的主觀過錯：是故意還是過失；后果的嚴重程度等。4、尋找沖突價值之間的最佳平衡點，并且需要法官行使自由裁量權，結合案件的具體情況作出判斷。比如，綜合考察取證手段的方式、情節(jié)、性質；所取證據(jù)對發(fā)現(xiàn)案件真實的重要性程度；所侵害的法益的重要性程度；損害后果的嚴重性程度；對實體公正性和程序正當性的破壞程度等。5、能。根據(jù)《民訴法》第81條規(guī)定，因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，利害關系人可以在提起訴訟前向人民法院申請保全證據(jù)。不過，這種保全手段嚴重侵害被告的隱私權，故法院不會予以裁定。6、應該采信。根據(jù)《民訴解釋》第102條規(guī)定，當事人因故意或重大過失逾期提供的證據(jù)，法院不予采納；但是與該證據(jù)與案件基本事實有關的，法院應當采納。乙提供的證據(jù)與案件基本事實相關，故應當采納；該證據(jù)是直接證據(jù)，有較大的證明力，故法院應該采信。第十章1（1）損害后果——受重傷；侵權行為的初步事實——天上掉下煙灰缸，是人為拋擲；因果關系——侵權行為和損害后果之間存在因果關系。（2）由眾被告對“煙灰缸不是自己扔下的”承擔證明責任；由原告對損害后果、侵權行為的初步事實、因果關系承當證明責任。存在倒置。（3）比較合理。在當事人一方證明困難的情況下，運用公平原則對證明責任進行重新分配。（4）《侵權法》第85條第十一章1結合審判行為說、處分行為說、審判行為與處分行為的結合說作答2第一，自愿原則，包括程序上的自愿與實體上的自愿。第二，查明事實、分清是非原則第三，合法原則。第四，不公開原則。3見教材。4（1）應堅持自愿原則、查明事實、分清是非原則、合法原則和不公開原則。本案中王法官沒有遵循查明事實、分清是非原則，沒有查明事實即向被告提出自己可以判決被告賠償3萬元的，沒有事實依據(jù)。（2）婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；勞動合同糾紛；交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明確的損害賠償糾紛；宅基地和相鄰關系糾紛；合伙協(xié)議糾紛；訴訟標的額較小的糾紛。（3）共有四種。侵害國家利益、社會公共利益的；侵害案外人利益的；違背當事人真實意思的；違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的。（4）法院可以準許。當事人是否承擔賠償精神損失享有處分權?！对V訟費用交納辦法》第三十一條規(guī)定：“經(jīng)人民法院調解達成協(xié)議的案件，訴訟費用的負擔由雙方當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民法院決定。”據(jù)此，對訴訟費用的分擔當事人亦可合意處分。第十二章1（1）仲裁前保全具有緊急性，被申請人在有轉移財產(chǎn)或擴大侵權的可能性。（2）仲裁前保全具有擔保實現(xiàn)本案執(zhí)行的功能，在仲裁之前，可能因被申請人的原因而導致本案難以執(zhí)行。（3）我國《仲裁法》第28條已經(jīng)建立了仲裁中保全的制度，說明仲裁程序中適用保全制度具有可行性。2我國《民訴法》已經(jīng)建立了行為保全制度，瑪利瓦禁令與我國行為保全制度有相似之處。（1）我國原有的財產(chǎn)保全制度只針對侵權行為，可以彌補我國原有的財產(chǎn)保全的的不足。（2）《民訴法》修改之前，類似瑪利瓦禁令的訴前禁令就在侵犯專利權、商標權等案件中已經(jīng)廣泛應用，新《民訴法》中增加了行為保全制度，將其以獨立制度規(guī)定下來。3應當適用限于執(zhí)行（1）蘇州公司請求符合先予執(zhí)行的要件?！睹裨V法》106條規(guī)定了限于執(zhí)行的適用范圍，其中第三項規(guī)定：“因情況緊急需要先于執(zhí)行的”。蘇州公司因與被告的糾紛而資金周轉不靈，無法發(fā)放工資，屬于《民訴法》的規(guī)定范圍之內(nèi)?！睹裨V解釋》170條第五項規(guī)定“不利己返還款項，將嚴重影響權利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的”。此處蘇州公司的情況已經(jīng)屬于嚴重影響了自身的生產(chǎn)經(jīng)營。（2）法院已經(jīng)對100萬資金采取了保全措施，說明原告與被告之間的權利義務關系比較明確，且具有緊迫性，因此可以100萬中的90萬進行先于執(zhí)行。（3）雖然蘇州公司未提供充分先予執(zhí)行的證據(jù)，但鑒于蘇州公司處于原告地位，且與被告的法律關系較為明確，即使存在其他可能性，也可以根據(jù)《民訴法》第173條返還先予執(zhí)行的利益。同時，在采取保全之時，法院亦可要求蘇州公司提供財產(chǎn)擔保，從而降低先予執(zhí)行和保全風險。第十三章1見教材。2見教材。3見教材4B第十四章1（1）法院不應依職權訴訟時效進行任何處理。（2）在法定期間內(nèi)送達訴訟文書、告知當事人訴訟權利義務與合議庭組成人員、審核訴訟材料并調查收集必要的證據(jù)、追加當事人、程序分流、召集庭前會議。（3）法院對王某應按撤訴處理，對齊某進行缺席裁判。（4）法院應裁定中止訴訟，并按照《民訴法》第150條等待繼承人表明是否參加訴訟。若沒有繼承人或者繼承人則依據(jù)《民訴法》151條裁定終結訴訟。第十五章1見教材2小額程序實行一審終審，舉證期限更短、更靈活，對小額訴訟提起的管轄異議即駁回起訴裁定后不得上訴，裁判文書更加簡化。3此案不應使用簡易程序。《民訴法》157條及《民訴解釋》256條均規(guī)定，爭議民事案件應當事實清楚，權利義務關系明確，爭議不大，而案例中原被告對誰應當承擔責任存在明顯爭議，因此不應適用簡易程序。第十六章1．見教材。2．見教材。3．見教材。第十七章1（1）丙應列明為原審被告（2）甲、乙具有上訴利益。（3）并不生效，上訴阻斷了一審裁判的既判力。（4）在上訴期間屆滿之后撤回上訴的，當事人不得再次提起上訴。（5）一審裁判仍舊發(fā)生效力。一審判決具有強制執(zhí)行力，債權人可依據(jù)一審判決要求對方履行義務或申請強制執(zhí)行。和解協(xié)議僅發(fā)生私法上的效力，其不能對抗一審裁判的既判力。（6）可以請求法院制作調解書。當調解書送達后，一審裁判視為撤銷。（7）可以撤回起訴。甲撤回起訴之后，由于存在本訴與反訴兩個獨立的訴，甲撤回本訴，反訴的上訴仍舊繼續(xù)，二審程序仍繼續(xù)進行。（8）可以申請撤回起訴，根據(jù)處分原則，甲可以撤回對丙的起訴。第十八章再審程序1略。2不具備再審事由，不能提起再審。3省高級人民法院可以依職權決定再審。4高級人民法院應當撤銷原判發(fā)揮重審。5略。第十九章1職權主義、書面主義、不公開審理主義、自由證明2見教材3調解協(xié)議應遵循基本合法原則，若違反法律規(guī)定，則應當依法認定其無效4見教材5見教材6支付令具有羈束力、督促李、確定力和執(zhí)行力等。7A8見教材9見教材10見教材第二十章1．執(zhí)行程序具有形式化判斷的特點，在執(zhí)行依據(jù)中，被執(zhí)行人僅為周某而如果將妻子劉某直接，則超出了執(zhí)行形式化判斷的基本法理，而劉某在未獲得基本程序保障的情況下也不宜被追加為被執(zhí)行人。在現(xiàn)階段，應當提起確認之訴，確認該債務為共同債務，從而獲得新的執(zhí)行依據(jù)。2．見教材3．本案中四方達成的訴訟和解協(xié)議僅具有私法合同上的效力，不能對抗本案判決。江蘇銀行依據(jù)本案判決申請強制執(zhí)行時，四方的訴訟外和解協(xié)議效力不能與之對抗。4．證明責任制度是應對事實真?zhèn)尾幻髦畷r如何裁判的一種制度，屬于查明裁判小前提的范圍，而申請執(zhí)行人提供財產(chǎn)狀況僅為實現(xiàn)己方債權而協(xié)助法院的行為，與證明責任本質不同。5．略6．略第二十一章執(zhí)行程序中有善意第三人。應當保護。本案需要分析該轉讓行為是否符合善意取得制度的適用條件，如果符合，因該車輛已經(jīng)交付并辦理了登記手續(xù)，故而南方公司應當取得車輛的所有權。行為請求權的執(zhí)行。不成立，本案屬于完成行為的執(zhí)行，與被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況無關，不符合我國現(xiàn)行法有關執(zhí)行中止的規(guī)定。對于可以替代履行的行為，可以委托有關單位或他人完成，因完成上述行為發(fā)生的費用由債務人承擔，由此轉化為給付金錢的執(zhí)行。第二十二章涉外民事訴訟的目的是以內(nèi)國司法權解決涉外民事糾紛。我國多從維護國家主權的角度，規(guī)定適用法院地法原則。我國涉外民事訴訟中，適用法院地法原則具體體現(xiàn)為：（一）適用我國民事訴訟法（二）使用我國通用語言文字（三）委托我