知識產(chǎn)權(quán)法學第十五章商標權(quán)的對象目錄商標概述第一節(jié)商標注冊條件第二節(jié)本章教學目的：了解商標權(quán)的對象本章教學要求：理解商標的概念、功能及種類；掌握商標的注冊條件本章教學重點、難點：商標的法律性質(zhì)；商標顯著性本章導語商標概述（一）商標的定義：商標俗稱牌子，是經(jīng)營者為了使自己的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)相區(qū)別而使用的識別標記。此處經(jīng)營者指從事商業(yè)活動的人，包括我國《商標法》第8條所規(guī)定的自然人、法人和其他組織。商標由以下三項要素構(gòu)成：其一，使用商標的主體，即經(jīng)營者；其二，商標標志，如文字、圖形、聲音等；其三，使用商標標識的商品或服務(wù)。一、商標的概念第一節(jié)商標概述（二）商標與其他商業(yè)標志的區(qū)別

使用于商品和服務(wù)上的商業(yè)標志，除商標外，還有企業(yè)名稱、商號、包裝、裝潢等。這些標志也有一定的識別作用。它們與商標的區(qū)別在于：

1.企業(yè)名稱表彰的是企業(yè)，一個企業(yè)只能有一個名稱，可以使用于其所有的商品和服務(wù)；商標表彰的是商品和服務(wù)，一個企業(yè)可以有多個商標，分別使用于不同的商品和服務(wù)上。商號是企業(yè)名稱中最具有顯著性和識別性的部分，是企業(yè)信譽的重要載體，其與商標的關(guān)系和企業(yè)名稱與商標的關(guān)系相同。

2.商品的包裝、裝潢是反不正當競爭法使用的概念。包裝屬于裝潢的一種，不應(yīng)與裝潢并列。裝潢是使用于商品外表或其包裝上，用于美化商品，吸引消費者購買的平面或立體造型。符合條件的裝潢可受著作權(quán)保護或申請外觀設(shè)計專利。裝潢與商標的主要區(qū)別在于，注冊商標不能直接宣傳商品或服務(wù)的內(nèi)容、質(zhì)量、主要原材料等特點，而裝潢沒有這樣的禁忌。一、商標的概念第一節(jié)商標概述（一）基本功能商標最主要、最基本的功能是來源識別功能。來源識別功能是商標的基本功能，商標的其他功能都是在來源識別功能的基礎(chǔ)上派生出來的。商標的識別功能決定了申請注冊的商標必須具備顯著性，缺乏顯著性的商標不能注冊；決定了損害商標的顯著性是侵害商標權(quán)行為的本質(zhì)特征和判定標準。二、商標的功能第一節(jié)（二）派生功能廣告宣傳質(zhì)量擔保商標概述（一）商品商標和服務(wù)商標商品商標是使用于商品上，用于識別經(jīng)營者提供的商品的商標。服務(wù)商標是經(jīng)營者為將自己提供的服務(wù)與他人的服務(wù)相區(qū)別而使用的商標。服務(wù)商標的使用方式包括：（1）直接使用于服務(wù)，如使用于服務(wù)介紹手冊、服務(wù)場所的招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、與服務(wù)相關(guān)的配套用具等。（2）將商標使用在廣告中。三、商標的種類第一節(jié)商標概述（二）集體商標、證明商標和普通商標集體商標是指以團體、協(xié)會或其他組織的名義注冊，供本組織成員在商事活動中使用，用以表明使用者在該組織中的成員資格的商標。證明商標是指用以證明使用該商標的商品或服務(wù)的原產(chǎn)地、原材料、制作方法、質(zhì)量或其他特定品質(zhì)的商標。我國商標法規(guī)定，地理標志可以作為集體商標或者證明商標申請注冊。相對于集體商標和證明商標，由法人、自然人和其他組織申請注冊供自己使用的商標是普通商標。普通商標、證明商標與集體商標的主要區(qū)別在于，普通商標可以自由轉(zhuǎn)讓和許可他人使用，集體商標和證明商標的轉(zhuǎn)讓有主體資格的限制。三、商標的種類第一節(jié)商標概述（三）聯(lián)合商標和防御商標聯(lián)合商標是指同一民事主體在同一種或類似商品上注冊的一組近似商標，在這些近似商標中，首先或者主要使用的商標為主商標，其他商標為聯(lián)合商標。例如：“娃哈哈”馳名商標，為防止他人仿冒，又注冊了“哇哈哈”“哈娃哈”“娃娃哈”“Wahaha”等商標。防御商標是指同一民事主體在不同類別的若干商品上注冊的相同的商標。原先注冊的商標是主商標，其他商標是防御商標。例如，海爾集團不僅在洗衣機、冰箱等家電產(chǎn)品上注冊了“海爾”商標，還在其他類別的商品上也注冊了“海爾”商標。三、商標的種類第一節(jié)商標概述（四）視覺商標和非視覺商標視覺商標是指商標標識是由可視性標識，如文字、圖形、顏色、三維標志等組成的商標。又可分為平面商標、立體商標和動態(tài)商標。非視覺商標主要有聲音商標、味覺商標和觸覺商標。我國2013年修法時增加聲音作為商標構(gòu)成要素，同時刪除了對商標標識“可視性”的要求。但是，我國目前尚未準許味覺商標、觸覺商標和動態(tài)商標注冊。三、商標的種類第一節(jié)商標概述（五）注冊商標和未注冊商標注冊商標是依法經(jīng)核準注冊的商標。注冊商標享有專用權(quán)，受法律保護?！渡虡朔ā返?6條規(guī)定，注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。注冊人要在超出注冊核定的商品或服務(wù)上取得商標權(quán)，需要另行申請注冊。未注冊商標是經(jīng)營者在經(jīng)營活動中使用的未經(jīng)商標局核準注冊的商標。未注冊商標不享有商標專用權(quán)，但是可以使用，并可基于使用所產(chǎn)生的影響和信譽，受商標法和反不正當競爭法提供的相應(yīng)保護，但是，未注冊商標不享有商標權(quán)，不能對他人提起侵權(quán)之訴，除未注冊馳名商標外，商標被他人搶先注冊滿5年后，未注冊商標使用人不能再申請宣告注冊無效。三、商標的種類第一節(jié)商標注冊條件合法性包括兩方面的要求：1.商標標識的構(gòu)成要素應(yīng)當符合法律的規(guī)定。

《商標法》第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊?！鄙暾堊缘纳虡藰俗R如果不符合該條規(guī)定，則不予受理。一、合法性第二節(jié)商標注冊條件合法性包括兩方面的要求（續(xù)）：2.作為商標使用的標志不能是法律規(guī)定不能作為商標的標志。

例如，《商標法》第10條規(guī)定，下列標志不能作為商標使用：（1）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；（2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；（4）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（5）同“紅十字”“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；（6）帶有民族歧視性的；（7）帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的；（8）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。一、合法性第二節(jié)商標注冊條件商標的顯著性是指商標標識具有顯著特征，能夠?qū)⑹褂萌说纳唐坊蚍?wù)與他人的商品或服務(wù)區(qū)別開來?！渡虡朔ā返?條顯著性要求是由商標的基本功能決定的。商標的基本功能是識別商品或服務(wù)的來源，不能識別商品或服務(wù)的來源的標志不能作商標?！渡虡朔ā返?1條商標顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性。固有顯著性是指一個標志使用在特定的商品或服務(wù)上，具有識別來源的作用。獲得顯著性是指一個標志使用于特定的商品或服務(wù)上本來不能起到識別來源的作用，不具有顯著性，但經(jīng)過使用，產(chǎn)生了識別作用，獲得了顯著性。獲得顯著性通常是指缺乏顯著性的描述性標志通過使用獲得的顯著性。二、顯著性第二節(jié)商標注冊條件非功能性要求是指具有功能性的標志不能注冊為商標。我國商標法明確禁止功能性三維標志注冊為商標?！渡虡朔ā返?2條規(guī)定，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。三、非功能性第二節(jié)商標注冊條件

商標權(quán)是具有排他效力的絕對權(quán)，當發(fā)生沖突時，保護在先權(quán)利是原則。當申請注冊的商標與他人在先權(quán)利相沖突，或者與他人在先的其他標識利益相沖突時，該商標不能注冊。在先權(quán)利包括《商標法》規(guī)定的在先權(quán)利和《民法通則》、其他法律規(guī)定的在先權(quán)利，如他人的姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、商號權(quán)等。商標法特別規(guī)定的在先權(quán)利指注冊商標專用權(quán)。商標法規(guī)定，申請注冊的商標，凡不符合本法有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。已經(jīng)初步審定公告的，在先權(quán)利人和其他標識利益所有人及其利害關(guān)系人可以在規(guī)定期限內(nèi)提出異議，已經(jīng)注冊的，可以在注冊之日起5年內(nèi)申請宣告注冊無效。