第一章經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)

1,法律行為的有效要件：

法律行為的有效是指法律行為足以引起權(quán)利義務(wù)的設(shè)立、變更、終止的法律效力。法

律行為的成立是法律行為有效的前提，但是，已成立的法律行為不一定必然發(fā)生法律

效力，只有具備一定有效要件的法律行為，才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效果。

（成立的不一定產(chǎn)生效力、但有效力的定是成立的法律行為）

有效要件分為實(shí)質(zhì)有效要件（3條）和法律形式有效要件。

2,無效的民事行為與可撤銷的民事行為：

無效民事行為是指欠缺法律行為的有效要件，它是自始無效的；

可撤銷民事行為指依照法律的規(guī)定，可以因行為人自愿的撤銷行為而自始?xì)w于無效的

民事行為.該行為與無效民事行為相比，有以下特征：

（1）在該行為撤銷前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)撤銷，其效力不消滅。

（2）該行為的效力消滅，以撤銷為條件。

（3）該行為的撤銷，應(yīng)由撤銷權(quán)人提出并實(shí)施，其他人不能主張其效力的消滅。

（4）具有撤銷該行為權(quán)利的人，如果自行為成立時(shí)起超過?年,才請(qǐng)求變更或者

撤銷的，人民法院不予保護(hù)，該行為對(duì)當(dāng)事人具有約束力。

（5）該行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為開始時(shí)無效。（而不是自撤銷當(dāng)日，它

就像一個(gè)法律上的追溯調(diào)整）

但03年的考題中給出了這樣一個(gè)說法“無效民事行為與可撤銷民事行為都欠缺法律行

為的有效要件"，這句話是否正確？實(shí)質(zhì)上，這里要區(qū)分的是“民事行為”和“法律

行為”這與上述（1）中所說得并不矛盾。上述（1）中所說的指其作為民事行為的效

力是不消滅的，但是其作為法律行為的效力是待定的，需要撤銷權(quán)人實(shí)施：一旦撤

銷，則自始無效；一旦追認(rèn)，則自始有效。從這個(gè)角度看，03年考題中的這句話，是

正確的！

可撤銷民事行為多緣于重大誤解和顯示公平。

3,代理

代理關(guān)系的主體包括代理人、被代理人（亦稱本人）和第三人（亦稱相對(duì)人）。一定

是包含著這三方的關(guān)系人員，才能稱之為代理：

代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為，在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地，并且直接地向第三人

進(jìn)行意思表示，代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人。

非以被代理人的名義而以自己的名義代替他人實(shí)施法律行為，不屬代理行為，如行

紀(jì)、寄售等受托處分財(cái)產(chǎn)的行為。

1

代理考點(diǎn)中，最重要的就是要分清楚代理的法律責(zé)任以及代理合同的效力問題:

法律責(zé)任合同效力

有效的代理：被代理人承擔(dān)最終的法律責(zé)任；即要找可以找有效。

被代理人，也可以找代理人；代理人承擔(dān)連帶

責(zé)任。如果找了代理人，代理人可以再去找被

代理人。

無效的代理：濫用代理權(quán)的行為，視為無效代理：有效。

1,代理他人與自己；

2,代理雙方；被代理人不承擔(dān)法律責(zé)任、代理人需要承擔(dān)賠

3,代理人與第三人惡意償責(zé)任。

串通。

無權(quán)的代理：被代理人追認(rèn)（不否認(rèn)），視同有效代理，主有效

要由被代理人承擔(dān)法律責(zé)任；代理人承擔(dān)連帶

1,沒有代理權(quán)的代理；責(zé)任。

2,超越代理權(quán)的代理；

3,代理權(quán)終止后而為的“表見代理”：善意相對(duì)人有理由相信其有代有效

代理；理權(quán)，在此情形下，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的

法律后果，代理人需要承擔(dān)連帶責(zé)任（同有效

代理）；

其中“表見代理”的情形有：

（1）被代理人對(duì)第三人表示已將代理權(quán)授予

他人，而實(shí)際并未授權(quán)；

（2）被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件

（如蓋有公章的空白介紹信、空白合同

文本、合同專用章等）交給他人，他人

以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并

與之進(jìn)行法律行為；

（3）代理授權(quán)不明；

（4）代理人違反被代理人的意思或者超越代

理權(quán)，第三人無過失地相信其有代理權(quán)

而與之進(jìn)行法律行為；

（5）代理關(guān)系終止后，未采取必要的措施而

使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并

與之進(jìn)行法律行為。

被代理人不做追認(rèn)，則被代理人不承擔(dān)法律責(zé)無效？因?yàn)槎?/p>

任、代理人需要承擔(dān)賠償責(zé)任。是同為無效民

事行為了，合

除上述情況以外，無權(quán)代理均不對(duì)被代理人產(chǎn)同自然也是無

生任何法律效力。無權(quán)代理行為視同為無效民效的，代理人

事行為，并產(chǎn)生與之相同的法律后果。要對(duì)對(duì)方承擔(dān)

賠償責(zé)任。

（考點(diǎn)在于區(qū)分無權(quán)代理和無效代理；了解“表見代理”中的幾種情形并判斷法律責(zé)

任）

2

4,訴訟時(shí)效（05年的考題，訴訟時(shí)效與中止中斷兩個(gè)考點(diǎn)聯(lián)合出題）

訴訟時(shí)效與除斥期間不同。除斥期間是指法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間，如《合同

法》第五十五條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年

內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。這里的一年就屬于除斥期間。除斥期間規(guī)定的是權(quán)

利存續(xù)期間，也稱不變期間，其不適用中斷、中止和延長(zhǎng)。

（1）20年（這個(gè)不是訴訟時(shí)效，而是保護(hù)時(shí)效，因此自侵害發(fā)生之日起）

《民法通則》第一百三十七條的規(guī)定："訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被

侵害時(shí)起計(jì)算?！比绻麢?quán)利人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害，訴訟時(shí)效期間即不

應(yīng)開始。但是，根據(jù)《民法通則》第一百三十七條的規(guī)定，從權(quán)利被侵害之日起超

過20年的，人民法院不予保護(hù)。

（2）2年

向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。

（3）1年

?身體受到傷害要求賠償?shù)摹?/p>

?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、

?延付或拒付租金的、

?寄存財(cái)物被丟失或損毀的，

（4）4年

?國(guó)際貨物買賣合同

?技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議

訴訟時(shí)效的中止：

只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生前述法定事由，才能中止時(shí)效的進(jìn)行；

如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生上述法定事由，至最后6個(gè)月時(shí)法定事由已

消失，則不能發(fā)生訴訟時(shí)效中止；

但若該法定事由至最后6個(gè)月時(shí)仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)自最后6個(gè)月時(shí)中止時(shí)效的進(jìn)

行。（最后6個(gè)月，占用了幾天，延長(zhǎng)幾天）

訴訟時(shí)效的中斷：

一經(jīng)中斷，統(tǒng)歸為零重新開始計(jì)算。

5,判決與裁定的區(qū)別：

（1）判決解決的是案件的實(shí)體問題，是對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體爭(zhēng)議和請(qǐng)求所作出的結(jié)

論：裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)，主要是法院行使指揮、協(xié)調(diào)訴訟活動(dòng)權(quán)能的體

現(xiàn)；

（2）裁定發(fā)生于訴訟的各階段，一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定。判決在案件審理終結(jié)

時(shí)作出，一般一個(gè)案件一個(gè)判決；

（3）裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式：

（4）除不，受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一

律不準(zhǔn)上訴，一審判決可以上訴。

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可以上訴的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向I二一級(jí)人民法院提起上

訴；當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提

起上訴。（所謂裁定10日，判決書15日）

第二章物權(quán)法

1,物與物權(quán)

物是物權(quán)的客體，但物權(quán)的客體不局限于物。根據(jù)《物權(quán)法》第二條規(guī)定。在法律有

規(guī)定的情況下，權(quán)利也可以作為物權(quán)的客體。

2,物權(quán)的概念

物權(quán)是指權(quán)利人對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利.包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)

保物權(quán)。

物權(quán)與債權(quán)相比，有以下的特征：

（1）物權(quán)的權(quán)利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。物權(quán)是指特定主體所享有

的、排除一切不特定人的侵害的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。物權(quán)的權(quán)利主體特定，義務(wù)主體不特定，

權(quán)利人以外的任何人都負(fù)有不得非法干涉和侵害的義務(wù)。而債權(quán)只是發(fā)生在債權(quán)人和

債務(wù)人之間，債權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的。債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)只對(duì)特定的債

務(wù)人發(fā)生效力，因此被稱為對(duì)人權(quán)。

（2）物權(quán)的內(nèi)容是直接支配一定的物.并排斥他人干涉。物權(quán)的權(quán)利人享有對(duì)物直接

支配，并排斥他人干涉的權(quán)利。物權(quán)的權(quán)利人可以依據(jù)自己的意志直接依法占有、使

用其物?；虿扇∑渌浞绞健Ｎ餀?quán)具有排他性，這種排他性一方面是指物權(quán)具有不

容他人侵犯的性質(zhì)；另一方面是指同一-物之上不得同時(shí)成立兩個(gè)內(nèi)容不相容的物權(quán)，

例如同一物之上不得同時(shí)設(shè)立兩個(gè)所有權(quán)。

（3）物權(quán)的標(biāo)的是物。物權(quán)關(guān)系是民事主體之間對(duì)物質(zhì)資料的占有關(guān)系,所以，物權(quán)

的標(biāo)的是物而不是行為。（但如上面物與物權(quán)的關(guān)系中說明的，這里的物，是廣義上

的物，它包括智利成果如知識(shí)產(chǎn)權(quán)）

3,基于物的分類而產(chǎn)生的對(duì)特殊物權(quán)關(guān)系的特殊規(guī)定

（1）動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)：

動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)變動(dòng)的法定要件不同。大部分不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)，以向國(guó)家行政

主管機(jī)關(guān)登記為要件。而動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)，一般以物的交付為要件。

動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的訴訟管轄不同。因不動(dòng)產(chǎn)發(fā)生的糾紛，一律由不動(dòng)產(chǎn)所在地的人民法

院管轄。而因動(dòng)產(chǎn)發(fā)生的糾紛。訴訟管轄的人民法院的確定則較靈活。

（2）原物與孳息：

根據(jù)兩物之間存在的原有物產(chǎn)生新物的關(guān)系，物可分為原物和孳息。既然為兩物，故

分離之前的樹上的果實(shí)、故在母牛身體里的小牛屬于物的組成部分，不屬原物的孳

息。孳息是指物或者權(quán)益而產(chǎn)生的收益，包括天然孳息和法定孳息。天然孳息是原物

根據(jù)自然規(guī)律產(chǎn)生的物，如幼畜。法定孳息是原物根據(jù)法律規(guī)定帶來的物，如存款利

息、股利、租金等。

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根據(jù)《物權(quán)法》第一百一十六條的規(guī)定，天然孳息，由所有權(quán)人取得；一物之上既有

所有權(quán)人.又有用益物權(quán)人的，因該物產(chǎn)生的天然孳息由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另

有約定的，按照約定。法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約

定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。另外,孳息所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時(shí)間，根據(jù)《合同法》第

一百六十三條的規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生

的孳息，歸買受人所有。（因此，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)看交付的情況，判斷交付的時(shí)點(diǎn)就是重

點(diǎn)）

4,用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)（兩者均屬于他物權(quán)）

用益物權(quán)是指以物的使用收益為目的的物權(quán)，包括地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等。

擔(dān)保物權(quán)是指以擔(dān)保債權(quán)為目的，即以確保債務(wù)的履行為目的的物權(quán)，包括抵押權(quán)、

質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。

兩者的主要區(qū)別表現(xiàn)在：

第一，用益物權(quán)注重物的使用價(jià)值；擔(dān)保物權(quán)注重物的交換價(jià)值。

第二，用益物權(quán)-定是在不動(dòng)產(chǎn)上成立的物權(quán)（因此，出租設(shè)備，出租汽車不屬于用

益物權(quán)）；而擔(dān)保物權(quán)則既可以在不動(dòng)產(chǎn)，也可以在動(dòng)產(chǎn)上設(shè)立（由于其更重視交換

價(jià)值，也就是在產(chǎn)生了債的關(guān)系后，到底能夠交換多少用于償還；因此可以用于動(dòng)產(chǎn)

上設(shè)定）。（但這一點(diǎn)與用益物權(quán)的定義P42有些差異，是書中自我矛盾了）

第三，用益物權(quán)除地役權(quán)以外，均為主物權(quán)；而擔(dān)保物權(quán)則都是從物權(quán)，即需以主債

權(quán)的存在為前提。

5,物權(quán)法的基本原則（綜合題重點(diǎn)）

平等保護(hù)原則：

物權(quán)法的平等保護(hù)原則是指物權(quán)主體在法律地位上是平等的，（不是權(quán)利義務(wù)上的平

等）其享有的所有權(quán)和其他物權(quán)在受到侵害以后，應(yīng)當(dāng)受到物權(quán)法的平等保護(hù)。平等

保護(hù)原則是民法平等原則在物權(quán)法中的具體化。

物權(quán)法定原則：

包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：

（1）物權(quán)種類法定。即當(dāng)事人不得自由創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)。

（2）物權(quán)內(nèi)容法定。即物權(quán)的方式、效力等內(nèi)容都由法律明文規(guī)定，當(dāng)事人不得在物

權(quán)中自由創(chuàng)設(shè)新的內(nèi)容。

一物一權(quán)原則：

（1）一個(gè)所有權(quán)的客體僅為一個(gè)獨(dú)立物，而不能是集合物；

（2）一個(gè)獨(dú)立物上只能存在一個(gè)所有權(quán)。但是…物之上的所有人可以為多人，多人對(duì)

-物享有所有權(quán)，并非多重所有權(quán)，所有權(quán)仍然是一個(gè)，只不過主體為多人。

根據(jù)一物-權(quán)原則，所有權(quán)的行使中必須遵循以下兒個(gè)規(guī)則：（1）在按份共有中。各

共有人雖依據(jù)其份額對(duì)財(cái)產(chǎn)享有相應(yīng)的權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù).但是份額本身并非單

獨(dú)的所有權(quán)。（2）一物之上可以存在數(shù)個(gè)物權(quán)，但各個(gè)物權(quán)之間不得相互矛盾。-物

一權(quán)主要是指一物之上只能設(shè)定一個(gè)所有權(quán).不是指一物之上不能設(shè)置多個(gè)物權(quán)，如

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在一物之上可以有多個(gè)抵押權(quán)的存在。（3）一物的某一部分不能成立單個(gè)的所有權(quán)，

物只能在整體上成立一個(gè)所有權(quán)。

公不、公信原則：（這條最為重要）

（1）公示原則。所謂公示，是指物權(quán)的權(quán)利狀態(tài)必須通過一定的公示方法向社會(huì)公

開，使第三人在物權(quán)變動(dòng)時(shí)，知道權(quán)利狀態(tài)，維護(hù)交易安全。《物權(quán)法》第六條規(guī)

定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)

立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付?？梢姴粍?dòng)產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)通過“登記”制度表示，

而動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)則通過占有表示。

（2）公信原則。所謂公信，是指當(dāng)物權(quán)依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行了公示，即使該公示方法表

現(xiàn)出來的物權(quán)存在瑕疵，對(duì)于信賴該物權(quán)存在并已從事物權(quán)交易的人，法律承認(rèn)其法

律效果，以保護(hù)交易安全。公信原則賦予公示的內(nèi)容具有公信力。

6,占有的概念

對(duì)于占有制度的適用，只有在其他法律沒有規(guī)定的情形下，才能適用物權(quán)法占有編的

規(guī)定?！段餀?quán)法》規(guī)定占有制度，可以實(shí)現(xiàn)事實(shí)推定和權(quán)利推定兩個(gè)效果：

事實(shí)推定：根據(jù)證據(jù)法原則，任何人為了自己的利益主張事實(shí)存在的。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證

責(zé)任。但是對(duì)于占有，各國(guó)都規(guī)定了事實(shí)推定，免除占有人的舉證責(zé)任。這些事實(shí)上

的推定有二：首先推定占有人是以所有的意思為自己占有，而且是善意、和平及公然

占有；其次在占有前后的兩個(gè)時(shí)期,有占有證據(jù)的，推定其為繼續(xù)占有。

權(quán)利推定：占有制度的目的，在于通過對(duì)外形的占有事實(shí)的保護(hù)，確保交易安全。受

權(quán)利推定的占有人，免除舉證責(zé)任。除非相對(duì)人提出反證。

此處關(guān)鍵點(diǎn)在于，免除了占有人舉證的責(zé)任。

7,占有的分類（結(jié)合后面的物權(quán)保護(hù)來對(duì)比看待）以及“無權(quán)占有人與返還請(qǐng)求權(quán)人

的關(guān)系”問題

自主占有與他主占有：以所有的意思占有標(biāo)的物稱為自主占有。而其他的占有就叫做

他主占有。至于該物是否真正屬于自己所有不在考慮的范圍，因此小偷對(duì)贓物的占有

也同樣能夠成立自主占有。

直接占有與間接占有：直接占有是指直接對(duì)物直接對(duì)物進(jìn)行事實(shí)上的管領(lǐng)的控制。而

間接占有，指并不直接占有某物，但因?yàn)榭梢砸罁?jù)一定的法律關(guān)系而對(duì)某物人享有返

還占有請(qǐng)求權(quán)，而形成間接的控制和管理。（因此，間接占有人一般都具有一定的，

要求返還占有請(qǐng)求權(quán)，特別是在動(dòng)產(chǎn)交付原則中，有個(gè)“占有改定”的形式）

有權(quán)占有與無權(quán)占有有權(quán)占有是指基于法律或合同的規(guī)定而享有對(duì)某物進(jìn)行占有的權(quán)

利。無權(quán)占有則指沒有權(quán)源的占有，如不當(dāng)?shù)美藢?duì)標(biāo)的物的占有等。其中，無權(quán)占

有人，也就是會(huì)被請(qǐng)求返還權(quán)人要求返還的對(duì)象。無權(quán)占有人又可以分為：善意占有

和惡意占有，隨著這兩種分類，在返還請(qǐng)求權(quán)人對(duì)無權(quán)占有人提出返還要求時(shí)，存在

著不同的差異：

（這里要注意一點(diǎn)，即使是無權(quán)占有的情況卜一，如果被侵占了，占有人都有權(quán)請(qǐng)求返

還原物。）

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無權(quán)占有人與返還請(qǐng)求權(quán)人的關(guān)系（區(qū)別于拾得遺失物的規(guī)定）：

返還請(qǐng)求權(quán)人，可以要求的東西很多，我們按照這些要求的順序進(jìn)行羅列，以區(qū)分他

到底能從善意無權(quán)占有人那里取回什么；以及他能從惡意無權(quán)占有人那里取回什么：

善意惡意

要求返還原物及其孳息？d

權(quán)利人是否需要向無權(quán)占有人支付必要的費(fèi)用（維護(hù)費(fèi)用）？NX

因無權(quán)占有人使用致使占有物損害的，無權(quán)占有人是否需要賠償損X

失（產(chǎn)生了債的關(guān)系，因?yàn)樵镆呀?jīng)損壞，不能被返還了，因此只

能申請(qǐng)賠償）

占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損、滅失，該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人請(qǐng)V

求賠償?shù)?，物?quán)占有人是否應(yīng)將因毀損、滅失取得的保險(xiǎn)金、賠償

金或者補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人（賠償金返還問題）

賠償金不足時(shí)，權(quán)利人能否要求無權(quán)占有人賠償？X

8,占有的法律保護(hù)（結(jié)合物權(quán)的法律保護(hù)一起來看待）

根據(jù)《物權(quán)法》第二百四十五條的規(guī)定，占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被侵占的,占有人有

權(quán)請(qǐng)求返還原物；對(duì)妨害占有的行為。占有人有權(quán)請(qǐng)求排除妨害或者消除危險(xiǎn)；因侵

占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

（注意，占有的法律保護(hù)是基于“侵占”事實(shí)，無論是有權(quán)占有的狀況下還是無權(quán)占

有的狀況下，如果被侵占的，都可以申請(qǐng)占有的法律保護(hù)；而基于所有權(quán)而申請(qǐng)的返

還原物，一定是針對(duì)“無權(quán)占有”的事實(shí)狀態(tài)下；例如，拾得遺失物者，他一定是無

權(quán)占有人，因此，原所有權(quán)人可以給予所有權(quán)而要求返還原物。這就不是占有制度的

保護(hù)了，而是物權(quán)的保護(hù)。

還有一點(diǎn)需要明確的，如果對(duì)方是“有權(quán)占有”狀態(tài)下，你就不能夠給予所有權(quán)要求

返還，因?yàn)槿思野凑蘸贤蛘呒s定，有權(quán)利占有呢。例如，在租賃期內(nèi)的房屋）

占有人返還原物的請(qǐng)求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請(qǐng)求權(quán)消滅。（這

一點(diǎn)與可撤銷的法律行為，在發(fā)生之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)一樣）該條規(guī)定的救濟(jì)不

但適用于有權(quán)占有.也適用于無權(quán)占有。（這句話如何理解？）其中一年的期間屬于

除斥期間，且僅適用于返還原物的請(qǐng)求權(quán)。

關(guān)于損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。仍適用一般訴訟時(shí)效的規(guī)定。（也就是說，如果原物不復(fù)存

在了，那權(quán)利人也只能要求申請(qǐng)損害賠償。這時(shí)候，雙方之間建立的是債權(quán)的關(guān)系，

因此，適用于一般的訴訟時(shí)效）

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9,不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)

《物權(quán)法》第九條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記.發(fā)生

效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。其中法律的另有規(guī)定，主要

是從三個(gè)方面說明了這些特殊的規(guī)定：

a.依法屬于國(guó)家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。（國(guó)有，無需登記）

b.特殊情況包括（屬于處置需要登記）：

（1）因法律文書，政府征收決定等，產(chǎn)生的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)，于法律文書生效或者人

民政府的征收決定等行為生效時(shí)發(fā)生效力。（例如，A.B作為夫妻鬧離婚，人民法院4

月1日判決房屋歸B,則自人民法院判決日，B取得了房產(chǎn)的物權(quán),無需登記；但是B

如果事后想將房屋出售，則需要登記）

（2）因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈(zèng)開始時(shí)發(fā)生效力。

（3）因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立和消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效

力。（主要用于滅失）

但上述三種情形的物權(quán)變動(dòng)雖不以登記為要件，但獲得權(quán)利的主體在處分該物權(quán)時(shí)，

仍應(yīng)當(dāng)依法辦理登記。未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力。

c.不以登記為生效要件，而是以登記為對(duì)抗要件的情形：

（1）土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)自土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第

三人。

（2）地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立（這個(gè)是經(jīng)常說的一個(gè)問題，因?yàn)樵诔擎?zhèn)土地的

使用過程中，地役權(quán)的運(yùn)用特別廣泛，因而，他是簽署了合同，就可以生效；登記，

只起到對(duì)抗的作用）。未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

（3）已經(jīng)登記的宅基地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或者消滅的。應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理變更登記或者注銷登

記。從這條規(guī)定來看，宅基地使用權(quán)不以登記為生效要件。

10,更正登記、異議登記與預(yù)告登記

這是基于日常事務(wù)中的各種情況，而產(chǎn)生的特殊的、臨時(shí)的一種狀況。需要理解其產(chǎn)

生的原因，以及最終狀態(tài)消除并趨于穩(wěn)定的結(jié)果：

更正登記：權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤的?？梢陨暾?qǐng)更正

登記。不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯(cuò)誤的，登

記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。（首先是登記的權(quán)利人要書面同意，不能是有人申請(qǐng)，就立馬

修改，一定是雙方同意的原則下才可以進(jìn)行；同時(shí)，如果登記簿上的權(quán)利人不同意，

那么利害關(guān)系人就需要去舉證：當(dāng)有證據(jù)證明登記確有錯(cuò)誤的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更

正）

異議登記：（緣于上述問題，如果權(quán)利人不同意，利害關(guān)系人又需要時(shí)間進(jìn)行舉證；

那么在這段期間中，如果權(quán)利人轉(zhuǎn)移、變更了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，利害關(guān)系人就要受到損

失，因此，產(chǎn)生了異議登記）

異議登記是利害關(guān)系人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利提出異議并記入登記簿的行為，是

在更正登記不能獲得權(quán)利人同意后的補(bǔ)救措施。

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異議登記產(chǎn)生的法律效果有兩個(gè)：

（1）使得登記簿上所記載權(quán)利失去正確性推定的效力，因此異議登記后第三人不得主

張基于登記而產(chǎn)生的公信力。

（2）為了避免不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的效力不因異議登記而長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定，法律要求異議登記

申清人在異議登記之日起15日內(nèi)起訴，不起訴的，則異議登記失效。

預(yù)告登記：（完全由于房地產(chǎn)市場(chǎng)的發(fā)展）當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)預(yù)告登記。（注意是可

以申請(qǐng)）預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效

力。（這一點(diǎn)頗有點(diǎn)像“異議登記”中的作用）預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)

行不動(dòng)產(chǎn)登記之日起3個(gè)月內(nèi)未申請(qǐng)登記的。預(yù)告登記失效。（這一點(diǎn)說明了不能讓

不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的狀況）

這里要明確的一點(diǎn)就是：《物權(quán)法》規(guī)定，與當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓

和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同.除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生

效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。（合同是合同、物權(quán)是物權(quán)；這是針對(duì)不

動(dòng)產(chǎn)買賣合同的特別理解；下面那個(gè)動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)過程中，還有一個(gè)簡(jiǎn)易交付，就和

這個(gè)又有所區(qū)別了?。?/p>

11,動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)及其特殊方式

動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。（特殊規(guī)定：

船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意

第三人。但他們?nèi)匀皇且越桓稙橐模?/p>

簡(jiǎn)易交付：是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)先行占有該動(dòng)產(chǎn)的，無需現(xiàn)實(shí)交

付，物權(quán)在法律行為生效時(shí)發(fā)生變動(dòng)效力。（可以理解為雙方達(dá)成協(xié)議日，合同日就

產(chǎn)生了“交付”效果，從而使得動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓成立）

指示交付：又稱返還請(qǐng)求權(quán)的讓與，是指讓與動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的時(shí)候，如果讓與人的動(dòng)產(chǎn)由

第三人占有。讓與人可以將其享有的對(duì)第三人的返還請(qǐng)求權(quán)讓與給受讓人，以代替現(xiàn)

實(shí)交付（說白了就是讓受讓人自己去找第三人要此動(dòng)產(chǎn)）；

占有改定：是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人之間特別約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)

占有。而受讓人則取得對(duì)標(biāo)的物的間接占有以代替標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí)交付。（即讓受讓人

的直接占有變?yōu)殚g接占有，而讓與人還在直接占有過程中）這種交付，于特別約定生

效時(shí)，視同完成交付而發(fā)生法律效力。

3種方式下的公示效果：簡(jiǎn)易交付〉指示交付〉占有改定；很好理解，簡(jiǎn)易交付到底

是看到了這個(gè)動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移了；指示交付呢？有個(gè)第三方的認(rèn)可，也能夠使其公示效果得

到肯定；占有改定，首先是讓與人還在直接占有，又是兩方之間的約定，這種事情不

好講，因此，其公示效果最弱。

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12,善意取得制度（善意取得一般都是在有權(quán)占有的情況下,私自作了處分，而造成

的保護(hù)交易受讓人，而使得物權(quán)轉(zhuǎn)移；因此，在拾得遺失物、贓物的狀況下，他們本

身無權(quán)占有，也就不能享受善意取得制度）

是指動(dòng)產(chǎn)占有人（注意這里是占有人而不是所有人，而且一般精神上理解為“有權(quán)占

有”）或者不動(dòng)產(chǎn)的名義登記人將動(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)不法轉(zhuǎn)讓給受讓人以后.如果受讓

人善意取得財(cái)產(chǎn)。即可依法取得該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的法律制度。

構(gòu)成要件：

（1）受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)主觀上為善意。在讓與后是否為善意,并不影響其取得所有權(quán)。

（2）以合理的價(jià)格有償受償。無償方式取得財(cái)產(chǎn)時(shí)，不適用善意取得制度。（因此，

捐贈(zèng)是否就不能算是善意取得？因?yàn)闆]有支付合理的對(duì)價(jià)）

（3）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

如果雙方當(dāng)事人僅僅達(dá)成合意。而沒有發(fā)生標(biāo)的物的移轉(zhuǎn)，則當(dāng)事人之間仍只有債的

法律關(guān)系。而沒有形成物權(quán)法律關(guān)系。不能發(fā)生善意取得的效果。（即所謂該登記的

登記，該交付的交付）

三方當(dāng)事人的關(guān)系：

（1）在原權(quán)利人與受讓人之間，原權(quán)利人喪失標(biāo)的物所有權(quán)，而受讓人則基于善意取

得制度而獲得標(biāo)的物所有權(quán)。

（2）在讓與人與受讓人之間，發(fā)生債的關(guān)系，在受讓人獲得標(biāo)的物所有權(quán)以后，應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)向讓與人支付價(jià)款的義務(wù)，而不能根據(jù)讓與人無權(quán)處分而拒絕支付價(jià)款。

（3）在原權(quán)利人與讓與人之間，由于善意取得的法律效果是所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此原

權(quán)利人無權(quán)要求讓與人返還原物，只能要求無權(quán)處分人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以要求讓

與人返還不當(dāng)?shù)美?/p>

法律規(guī)定善意取得制度的目的在于保護(hù)占有及登記的公信力，（即公信的原則）保護(hù)

交易當(dāng)事人的信賴?yán)婧徒灰装踩?，維護(hù)交易秩序。善意取得制度是對(duì)原權(quán)利人和受

讓人之間的權(quán)利所作的?種強(qiáng)制性的物權(quán)配置。受讓人取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是基于法律的

規(guī)定，而非當(dāng)事人之間的法律行為，因此善意取得是原始取得。

《物權(quán)法》的規(guī)定，在理解善意取得制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

（1）動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)均可以適用善意取得制度。

（2）拾得遺失物、贓物不能適用善意取得制度。漂流物、隱藏物、埋藏物同樣不行。

（3）善意取得不但適用于所有權(quán)的取得，也適用于他物權(quán)的取得。因此建設(shè)用地使用

權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等他物權(quán)也可以善意取得。

13,拾得遺失物

拾得遺失物產(chǎn)生了3方的關(guān)系，一個(gè)是拾得人，另一個(gè)是原權(quán)利人（即權(quán)利人）還有

一個(gè)就是當(dāng)拾得人將拾得遺失物通過轉(zhuǎn)讓方式為他人所占有的時(shí)候，這里就出來了一

個(gè)受讓人。

學(xué)習(xí)這部分，要區(qū)別于第8點(diǎn)中，“無權(quán)占有人與返還請(qǐng)求權(quán)人的關(guān)系”；那個(gè)強(qiáng)調(diào)

的是兩方面人的關(guān)系，而這里，由于拾得遺失物不能適用善意取得制度，因此，法律

賦予了權(quán)利人針對(duì)受讓人的更多的權(quán)利：即不同于善意取得制度中所說的，一旦所有

權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，“原權(quán)利人無權(quán)要求讓與人返還原物”的規(guī)定。

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（1）拾得人與權(quán)利人

是否應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人或送交公安？是

是否要求支付必要費(fèi)用？是

是否要求支付報(bào)酬？否，但是遺失人發(fā)出懸賞廣告，愿意支付一定

報(bào)酬的，不得反悔。

6個(gè)月內(nèi)無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物歸國(guó)家所有

因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失是

的，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任

拾得人拒不返還遺失物，按侵權(quán)行為處理。則必要費(fèi)用也被否定，遺失人發(fā)出的懸賞承諾

（雙否定，并且按照占有制度中的侵權(quán)行為處也被否定。

理）

（2）受讓人與權(quán)利人（由于屬于遺失物，因此，這里的受讓人不能享受善意取得制

度?。?/p>

a權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起2

年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物。（這個(gè)區(qū)別于占有保護(hù)中所說的“占有人返還原物的請(qǐng)

求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請(qǐng)求權(quán)消滅”的1年的保護(hù)期。為什么

呢？因?yàn)槟莻€(gè)只是權(quán)利人與物權(quán)侵占人兩方面的關(guān)系；權(quán)利人很容易知道無權(quán)占有人

的侵權(quán)行為，因此，法律上只給了1年時(shí)間；而這里，拾得人的出讓，使得關(guān)系中出

現(xiàn)了受讓人的第三方，因此，遺失人即權(quán)利人想知道就更難了；于是法律上賦予了針

對(duì)拾得遺失物被轉(zhuǎn)讓之后，2年的請(qǐng)求返還原物的權(quán)力時(shí)效）

b如果受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購得該遺失物的，權(quán)利人請(qǐng)求返

還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用?權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán)向無處

分權(quán)人追償。（這一條是針對(duì)受讓人的一種補(bǔ)償，也就是權(quán)利人可以要回自己的東

西，同時(shí)會(huì)產(chǎn)生對(duì)于無權(quán)處置人的債的關(guān)系；但是，如果受讓人是直接從無權(quán)處分人

那里購買的，則權(quán)利人要求受讓人返還原物的時(shí)候，無需支付受讓人；而受讓人只能

去找賣給他的那個(gè)無處分權(quán)人去要錢了。這一點(diǎn)區(qū)別,所找的人的方向就有所不同

了，站在權(quán)利人的角度，一個(gè)是有償返還再去找無處分權(quán)人；另一個(gè)是無償返還，受

讓人自己去找無處分權(quán)利人?。?/p>

拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，同樣適用關(guān)于遺失物的規(guī)則。

14,物權(quán)的保護(hù)：（這是基于物權(quán)的要求而返還，包括“無權(quán)占有”和“侵占”；因

此權(quán)利人不能要求有權(quán)占有人返還原物！這是區(qū)別于“侵占”過程中占有人的返還請(qǐng)

求權(quán)。）

物上請(qǐng)求權(quán)：法律賦予物權(quán)人除去該等妨害，恢復(fù)對(duì)標(biāo)的物的支配的權(quán)利，這種權(quán)利

就是物上請(qǐng)求權(quán)。物上請(qǐng)求權(quán)的行使，可依意思表示方式為之，即物權(quán)人在其物權(quán)受

到妨害后，可以直接請(qǐng)求侵害人為一定的行為，如停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、

返還財(cái)產(chǎn)等。具體而言，物上請(qǐng)求權(quán)包括：請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)、請(qǐng)求返還原物、請(qǐng)求排除

妨礙或者消除危險(xiǎn)、請(qǐng)求恢復(fù)原狀。（在執(zhí)行時(shí)，要關(guān)注善意取得制度的相關(guān)要求）

債權(quán)請(qǐng)求權(quán)：請(qǐng)求賠償損失的權(quán)利是一種債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，這種請(qǐng)求權(quán)以侵害人的行為構(gòu)

成侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償之債為前提。損害賠償請(qǐng)求權(quán)的目的在于填補(bǔ)損

害，它是在不能恢復(fù)物的原狀時(shí)，以金錢作為賠償，填補(bǔ)物權(quán)人受到的財(cái)產(chǎn)損失。損

害賠償請(qǐng)求權(quán)必須以實(shí)際受到損害為前提，而物匕請(qǐng)求權(quán)則不以有損害為要件。

-11-

15,幾種物權(quán)的分類概括

特征注釋：

所有權(quán)依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有的占有、使屬于直接占有并

用、收益和處分的權(quán)利且為有權(quán)占有，

具有最為完整的

權(quán)利

他物權(quán)用益物權(quán)用益物權(quán)是對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者屬于直接占有并

動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的且為有權(quán)占有，

權(quán)利。沒有處分的權(quán)利

擔(dān)保物權(quán)抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)僅僅享有占有的

的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。權(quán)利；

質(zhì)押指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利只能是動(dòng)產(chǎn)或者

移交債權(quán)人占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債的權(quán)利，不能用于

擔(dān)保。（必須轉(zhuǎn)移占有）不動(dòng)產(chǎn);

留置留置權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人合法占有債務(wù)人的只能是動(dòng)產(chǎn)。

動(dòng)產(chǎn)。（以法定的方式占有）

16,征收與征用的區(qū)別

征收與征用的主體都是國(guó)家，都是為了公共利益的需要.也均是強(qiáng)制性的。但是兩者

之間仍存在區(qū)別：

（1）法律效果不同。征收是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生了變化：征用沒有。

（2）適用對(duì)象不同。征收是針對(duì)土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)，不包括動(dòng)產(chǎn)；征用則均可。

（3）適用條件不同。雖然征收和征用都是為了公共利益，但是征用還要求必須是為了

搶險(xiǎn)、救災(zāi)等緊急需要。

無論征收還是征用，除了適用于所有權(quán)外，還可以適用于用益物權(quán)，如土地承包經(jīng)營(yíng)

權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利。

17,業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)

建筑物區(qū)分所有權(quán)由專有部分所有權(quán)、共有部分的權(quán)利以及因共同關(guān)系所產(chǎn)生的成員

權(quán)三要素構(gòu)成。故建筑物區(qū)分所有權(quán)為一種特別權(quán)利，應(yīng)將專有所有權(quán)、共有權(quán)及成

員權(quán)三個(gè)構(gòu)成要素作為一個(gè)整體看待，權(quán)利人不得保留專有部分所有權(quán)而抵押其共有

部分，也不得保留成員權(quán)而轉(zhuǎn)讓專有部分所有權(quán)與共有權(quán)。（所謂“業(yè)主的三權(quán)合

一”）

-一般決議：專有面積占總面積的1/2且人數(shù)1/2以上；

特別決議：專有面積占總面積的2/3且人數(shù)2/3以上；

特別決議包括：（1）籌集和使用維修資金；（2）改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施。

-12-

18,共有制度（要特別理解，在合伙企業(yè)中也有相關(guān)的內(nèi)容）

所謂共有，是指某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的權(quán)利主體共同享有所有權(quán)。《物權(quán)法》

確定的共有方式有按份共有和共同共有。（注意，這里只說明共有的對(duì)象是“所有

權(quán)”，他物權(quán)談不上共有）

（1）按份共有及其特殊考點(diǎn)（按自己的份額分別享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)）

（a）按份共有人按照預(yù)先確定的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和收益的權(quán)利。

但對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的使用，應(yīng)由全體共有人協(xié)商決定.按份共有人死亡以后，其份額可以

作為遺產(chǎn)由繼承人繼承或受遺贈(zèng)人獲得。（使用上由全體共有人決定）

（b）按份共有人有權(quán)自由處分自己的共有份額，無需取得其他共有人的同意,但是共

有人將份額出讓給共有人以外的第三人時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的

權(quán)利。（處分權(quán)的自由，但在同等條件下，其他共有人的優(yōu)先購買權(quán)；這一點(diǎn)不同于

普通合伙企業(yè)普通合伙人對(duì)外出售自己的財(cái)產(chǎn)份額的，那個(gè)由于普通合伙人要負(fù)無限

連帶責(zé)任，所以需要一致同意?。?/p>

（2）共同共有及其特殊考點(diǎn)（不按照份額，共同的享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)）

對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的收益，不是按比例分配，而是共同享用。

對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的處分。必須征得全體共有人的同意。

共同共有關(guān)系終止，才能確定份額。分割共有財(cái)產(chǎn)。

典型的共同共有如夫妻間的關(guān)系。

判斷：根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)沒有約定為按份共有或

者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。

19,共有物的處分及分割（區(qū)別于上面共有份額的處置08年單選題）

（a）共有物的處分。（份額是可以自由處置的，但是共有物不可以?。?/p>

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，按處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作

重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有

人之間另有約定的除外。

（這里首先得考點(diǎn)是，看看共有人之間是否存在約定，有約定的，先從約定；另一個(gè)

考點(diǎn)就是按份共有下，判斷標(biāo)準(zhǔn)是份額的2/3以上；共同共有下，則必須要全體同

意；這又引申出結(jié)合上面的判斷中一句話，讓你自己去判斷它屬于是按份共有還是共

同共有，之后在運(yùn)用這個(gè)處分的原則作題。08年度單選題就是如此迷惑）

一個(gè)或幾個(gè)共有人未經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意或者其他共同共有人同意。

擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，其處分行為應(yīng)當(dāng)作為效力待定的民事行為處理。

但第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益，對(duì)其他共有人的損

失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。（08年度多選題）

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根據(jù)法律規(guī)定或依據(jù)共有人之間的協(xié)議，可以由某個(gè)共有人代表或代理全體共有人處

分共有財(cái)產(chǎn)。無權(quán)代表或代理的共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的。如果其他共有人明知而

不提出異議，視為其同意。（這一條是指，大家約定好了某個(gè)共有人代理處分共有財(cái)

產(chǎn)，但是一個(gè)無權(quán)代表A卻做了處置的事情，如果大家都不提出異議，視同同意。

（b）費(fèi)用的承擔(dān)。對(duì)共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定；沒有約

定或者約定不明確的。按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)。（這里還

是區(qū)分了共有方式的不同，所承擔(dān)的方式也不同?。?/p>

（C）共有財(cái)產(chǎn)的分割。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定。共有人可以協(xié)商確定分割方式。對(duì)共有

財(cái)產(chǎn)的分割可以采取三種方式：協(xié)議分割、實(shí)物分割、變價(jià)分割或作價(jià)補(bǔ)償。共有財(cái)

產(chǎn)分割以后。共有關(guān)系歸于消滅。不管是就原物進(jìn)行分割還是變價(jià)分割，各共有人就

分得財(cái)產(chǎn)取得單獨(dú)的所有權(quán)

20,用益物權(quán)分類及其各自特征

占有/

登記主/從各自特征

使用

土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)對(duì)抗，土地承主物權(quán)d耕地30年；草地30年至50年；林

包經(jīng)營(yíng)權(quán)自土地3。年至70年;

地承包權(quán)合同

生效時(shí)設(shè)立。通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承

包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承

包法等法律和國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，其

土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵

押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。（這一點(diǎn)千

萬注意，對(duì)于一般的農(nóng)民的土地承包

權(quán)，只能轉(zhuǎn)包、互換，絕對(duì)不可以用

于抵押，或者入股）

建設(shè)用地使用權(quán)生效（僅此一主物權(quán)N《物權(quán)法》規(guī)定，凡是工業(yè)、商業(yè)、

個(gè)用益物權(quán)是旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營(yíng)性用

登記生效）08地，都應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開競(jìng)

年綜合題考點(diǎn)價(jià)的方式出讓。

“房隨地走、地隨房走、房地一體”

宅基地使用權(quán)對(duì)抗主物權(quán)

地役權(quán)對(duì)抗從物權(quán)d地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。

21,地役權(quán)

地役權(quán).是指土地上權(quán)利人（包括土地所有人、地上權(quán)人以及土地的承租人），為了

自己使用土地的方便或者土地利用價(jià)值的提高，通過約定得以利用他人土地的權(quán)利。

其中為他人土地利用提供便利的土地稱為供役地。而享有地役權(quán)的土地稱為需役地。

與相鄰關(guān)系不同，地役權(quán)中的供役地和需役地之間并不要求相鄰。

地役權(quán)具有從屬性和不可分性。（從物權(quán)，主物權(quán)轉(zhuǎn)讓，抵押；從物權(quán)一并轉(zhuǎn)讓）

（a）地役權(quán)不得與需役地相分離單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，不得單獨(dú)設(shè)定抵押。

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（b）地役權(quán)不得與需役地的所有權(quán)或使用權(quán)相分離，作為其他權(quán)利的標(biāo)的。

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向

登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人?？梢?，我國(guó)對(duì)地役權(quán)的

設(shè)定采用的是登記對(duì)抗主義。

22,如何理解地役權(quán)與其他用益物權(quán)的關(guān)系？

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，地役權(quán)與其他用益物權(quán)之間的平衡采取下列方式：

（1）土地所有權(quán)人享有地役權(quán)或者負(fù)擔(dān)地役權(quán)的,設(shè)立土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、宅基地使用

權(quán)時(shí)。該土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人、宅基地使用權(quán)人繼續(xù)享有或者負(fù)擔(dān)已設(shè)立的地役權(quán)。

（即所有權(quán)人的享用或負(fù)擔(dān)，用益物權(quán)人同樣享用或負(fù)擔(dān)）

（2）土地上已設(shè)立土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利的，未經(jīng)

上述用益物權(quán)人同意，土地所有權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。

（即用益物權(quán)設(shè)定在先，所有權(quán)人須經(jīng)他們同意，才能設(shè)立地役權(quán)）

（3）需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓部分

涉及地役權(quán)的。受讓人同時(shí)享有地役權(quán)。

（即用益物權(quán)轉(zhuǎn)讓，地役權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓給需役地的受讓人）

（4）供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓部分

涉及地役權(quán)的，地役權(quán)對(duì)受讓人具有約束力。

（即用益物權(quán)轉(zhuǎn)讓，地役權(quán)同時(shí)約束供役地的受讓人）

地役權(quán)的消滅：

（1）如果地役權(quán)人濫用地役權(quán)

（2）約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費(fèi)用的，供役地權(quán)

利人有權(quán)解除合同使得地役權(quán)消滅。

23,抵押及抵押權(quán)

是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履

行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

抵押中提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的

財(cái)產(chǎn)為抵押物。

抵押權(quán)具有從屬性和不可分性：（這一點(diǎn)比較像地役權(quán)，而所有的擔(dān)保物權(quán)都是從物

權(quán)，具有從屬性的特征；但用益物權(quán)中，只有地役權(quán)是從物權(quán)）

（1）抵押權(quán)以主債成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨主債的消滅而消滅。即具

有成立、轉(zhuǎn)移、消滅上的從屬性。

（2）抵押物的全部，提供債權(quán)的各部分；抵押物的各部分，擔(dān)保債權(quán)的全部。

（3）主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的,抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個(gè)債務(wù)人履行債務(wù)。

但是，第三人提供抵押的，未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對(duì)未經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，

不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。（千萬注意，這里是轉(zhuǎn)讓債務(wù)！如果是債權(quán)轉(zhuǎn)讓了，屬于主物權(quán)

轉(zhuǎn)移，從物權(quán)也要轉(zhuǎn)移，還是有效的，不存在第三方同意的問題）。

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（4）抵押權(quán)具有物上代位性?！段餀?quán)法》規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者

被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保

債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等。（提存是向人

民法院申請(qǐng)的一種保護(hù)措施）

24,關(guān)于抵押物的特殊規(guī)定

（1）抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押

財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果雙方在合同中約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，抵押財(cái)產(chǎn)歸債

權(quán)人所有，則此條款（流質(zhì)條款）無效，流質(zhì)條款無效不影響抵押合同其他條款的效

力。（不得約定這種方式下取得抵押財(cái)產(chǎn)?。?/p>

（2）在共有關(guān)系中就共同財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，法律規(guī)定：如果是按份共有.則按份共有人

以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押；如果是共同共有，共同共有人應(yīng)當(dāng)征得其他共

有人的同意才能設(shè)定抵押，否則抵押無效.但是其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提

出異議的視為同意。

（3）當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時(shí)抵押的，土地使用權(quán)部分的抵

押無效。（耕地不能作為抵押財(cái)產(chǎn)）

（4）以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國(guó)有土地上的房屋同時(shí)抵押。即“地

隨房走，房隨地走。房地一體?！奔词沟盅喝宋匆勒涨翱钜?guī)定一并抵押的，未抵押的

財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。

（5）鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物

抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

（6）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。（上述兩項(xiàng)是法

律規(guī)定的，特殊的可以用于抵押的土地使用權(quán)，除此之外，耕地、宅基地、自留地、

自留山等集體所有的土地使用權(quán)均不能用于抵押！）

25,抵押權(quán)的生效

（1）必須登記，已登記為生效要件

如果以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)。以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式

取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，正在建造的建筑物這四種財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理

抵押物登記。抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。

內(nèi)容不一致的，已登記簿為主；

如果當(dāng)事人未辦理登記，雖然抵押權(quán)沒有設(shè)立，但是抵押合同已經(jīng)生效。

（2）登記為對(duì)抗第三人的效力

其他規(guī)定可以用于抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)（抵押合同簽訂之日）設(shè)立（因

為抵押的定義中說明了，抵押是非轉(zhuǎn)移占有，因此，這里沒有交付的概念）。未經(jīng)登

記。不得對(duì)抗善意第三人。

抵押的產(chǎn)生造就了抵押人，抵押權(quán)人，第三人之間的關(guān)系，因此應(yīng)當(dāng)關(guān)注這些關(guān)系人

的權(quán)利和他們的義務(wù)。

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26,抵押人、抵押權(quán)人的權(quán)利（注意與合同法中的擔(dān)保結(jié)合）

權(quán)利：抵押人抵押權(quán)人

占有權(quán)除法律和合同另有約定以外，抵押人有權(quán)繼續(xù)占有抵押物，并雖未實(shí)際占有抵押物，但法律為了抵押權(quán)人的利益，賦予其保全抵押物的權(quán)

有權(quán)取得抵押物的孳息。利。如果抵押物受到抵押人或第三人的侵害，抵押權(quán)人有權(quán)要求停止侵害、恢

復(fù)原狀、賠償損失。（質(zhì)權(quán)人有權(quán)基于質(zhì)權(quán)要求侵占人返還原物）

孳息原則上抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。

債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形。致使抵押財(cái)產(chǎn)被人民法院依法扣押的。自扣押之口起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵

押財(cái)產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息,但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的除外。

注意是從扣押之日起，所產(chǎn)生的孳息（無論天然還是法定的），抵押權(quán)人才有權(quán)利收取。這里要明確一點(diǎn)，這種收取并非取得了這部分天然孳

息的所有權(quán)，而是從扣押之日起，將所產(chǎn)生的孳息計(jì)入到抵押財(cái)產(chǎn)當(dāng)中。當(dāng)處置后，清償完自身的債權(quán)之后，還要還給債務(wù)人的。

處分權(quán)（1）抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要生效是以抵押權(quán)人的同意為條件的；抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提

前清償債務(wù)或者提存。（提存的目的是，抵押人如果是第三人，而非債務(wù)人自

（2）如果抵押物未經(jīng)登記的，則不能對(duì)抗善意笫三人。因此己，那么它有權(quán)要求債務(wù)人先去清償，不足部分才動(dòng)用抵押物）轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超

給抵押權(quán)人造成損失的，由抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任。過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償；（因?yàn)椋赡艿盅?/p>

人是第三人，而非債務(wù)人）07年綜合題考點(diǎn)！抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人

（3）抵押物依法被繼承或者贈(zèng)與的，抵押權(quán)不受影響。同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。因此抵

押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要生效是以抵押權(quán)人的同意為條件的。

收益權(quán)先抵押后出租，抵押權(quán)優(yōu)先；抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租時(shí)，如果抵押人未書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押

先出租后抵押的，出租合同優(yōu)先。的，抵押人對(duì)出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；如果抵押人已書面

告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人承擔(dān)。

多項(xiàng)抵押可以就同一抵押物設(shè)定多個(gè)抵押權(quán)。但不得超出余額部分。在同一抵押物上有數(shù)個(gè)抵押權(quán)時(shí)，各個(gè)抵押權(quán)人應(yīng)按照法律規(guī)定的順序行使抵

押權(quán)。

抵押權(quán)但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對(duì)其他抵?甲權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、

抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu):布受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

（卜劃線的意思是，如果抵押權(quán)人放棄了主債務(wù)人的多少抵押4勿的金額，則其他擔(dān)保人在這個(gè)金額內(nèi)，也可以要求放棄！）綜合題考點(diǎn)。

優(yōu)先受償權(quán)抵押債權(quán)有權(quán)以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先于普通債權(quán)受償。（但不足清償部分，只能作為普通債權(quán)繼續(xù)清償）

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27,抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，解釋了擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的范圍，清償?shù)膬?nèi)容以及清償?shù)捻樞蛏系囊?guī)

定：

（1）根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損

害賠償金、保管擔(dān)保財(cái)產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。債

務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押

人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害

其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請(qǐng)求

人民法院撤銷該協(xié)議。（因?yàn)槭强沙蜂N事項(xiàng),因此，都是按照1年的安排；但是，撤

銷權(quán)是事項(xiàng)發(fā)生之日起1年；這里的抵押權(quán)的撤銷是“知道或應(yīng)當(dāng)知道起一年”，要

注意區(qū)分?。?/p>

抵押物折價(jià)或者拍賣、變賣所得的價(jià)款。當(dāng)事人沒有約定的，清償順序如下：（1）實(shí)

現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用；（2）主債權(quán)的利息；（3）主債權(quán)。抵押物不足清償?shù)膫鶛?quán)由債務(wù)

人清償。

（2）多個(gè)抵押權(quán)并存時(shí)的清償順序。

（a）已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。同一天

的視為順序相同。連續(xù)登記的，以第一次登記的時(shí)間為準(zhǔn)。

（b）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償。

（c）抵押權(quán)未登記的.按照債權(quán)比例清償。

（d）順序在先的抵押權(quán)與該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵

押權(quán)對(duì)抗順序在后的抵押權(quán)。

（e）順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序

在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。

（3）留置權(quán)（法定擔(dān)保物權(quán)）＞法定登記的抵押權(quán)（登記公示）＞質(zhì)