慈善組織行為規(guī)范

慈善組織的行為制度，其關(guān)注的是慈善組織的具體運(yùn)作過程和行為規(guī)范。立基于過程的視角，慈善運(yùn)行制度可以具體分為慈善行為決策制度、慈善行為執(zhí)行制度和慈善行為監(jiān)督制度這三部分。下文的論述將圍繞這三個(gè)方面的內(nèi)容予以展開。第一節(jié)慈善行為決策制度所謂慈善行為決策制度是指慈善組織的最高權(quán)力機(jī)關(guān)（或稱意思機(jī)關(guān)），依照法律法規(guī)和組織章程規(guī)定的條件和程序，對是否作出某一慈善行為、行為的內(nèi)容和目的形成一致意思的過程和步驟的總和。因此，研究慈善行為決策制度就必須解決如下兩個(gè)問題：①誰決策？②如何決策？于是，研究的內(nèi)容就可以具體細(xì)化為慈善組織的決策機(jī)關(guān)和慈善機(jī)關(guān)的決策過程這兩個(gè)部分的內(nèi)容，下文將圍繞這兩部分內(nèi)容作深入地闡述。（一）慈善組織的決策機(jī)關(guān)研究根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，不同種類的慈善組織，其決策機(jī)關(guān)的設(shè)置都是不一樣的。1.社會團(tuán)體的決策機(jī)關(guān)社會團(tuán)體的決策機(jī)關(guān)亦即社會團(tuán)體的意思機(jī)關(guān)，是社團(tuán)成員的個(gè)人意思匯聚成社團(tuán)意思的場所。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，會員大會或者會員代表大會是社會團(tuán)體的意思機(jī)關(guān)，然而，現(xiàn)行的《社團(tuán)條例》并沒有對會員大會或會員代表大會及其成員的權(quán)利義務(wù)作出具體的規(guī)定，只是在第15條規(guī)定社會團(tuán)體的章程應(yīng)該記載會員資格及其權(quán)利、義務(wù)和民主的組織管理制度、執(zhí)行機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生程序。不過，由民政部發(fā)布的《社會團(tuán)體章程示范文本》在第三、第四章中對此作了一定的努力。首先，《社會團(tuán)體章程示范文本》對會員的入會條件規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定，會員加入社團(tuán)的條件包括：擁護(hù)本團(tuán)體的章程；有加入團(tuán)體的意愿；在本團(tuán)體的業(yè)務(wù)（行業(yè)、學(xué)科）領(lǐng)域內(nèi)具有一定的影響；以及社團(tuán)確定其他方面的條件。其次，示范文本還對會員的權(quán)利和義務(wù)作了規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，會員享有的權(quán)利包括：本團(tuán)體的選舉權(quán)、被選舉權(quán)和表決權(quán)；參加本團(tuán)體的活動；獲得本團(tuán)體服務(wù)的優(yōu)先權(quán)；對本團(tuán)體工作的批評建議權(quán)和監(jiān)督權(quán)；入會自愿、退會自由；以及社團(tuán)章程確定的會員享有的其他權(quán)利。在享有權(quán)利的同時(shí)，會員還必須承擔(dān)一定的義務(wù)，具體包括：執(zhí)行本團(tuán)體的決議；維護(hù)本團(tuán)體合法權(quán)益；完成本團(tuán)體交辦的工作；按規(guī)定交納會費(fèi)；向本團(tuán)體反映情況，提供有關(guān)資料；以及社團(tuán)根據(jù)自身實(shí)際情況確定的應(yīng)當(dāng)由會員承擔(dān)的其他義務(wù)。再次，示范文本確定了兩種具體的社團(tuán)法則，其一，社員一年不交納會費(fèi)或不參加本社團(tuán)的活動，則視為自動退會；其二，會員如果有嚴(yán)重違反本章程的行為，經(jīng)理事會或常務(wù)理事會表決通過，予以除名。關(guān)于會員大會或會員代表大會，根據(jù)《社會團(tuán)體章程示范文本》的規(guī)定，其為社會團(tuán)體的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，并主要享有如下幾方面的職權(quán)：①制定和修改章程；②選舉和罷免理事；③審議理事會的工作報(bào)告和財(cái)務(wù)報(bào)告；④決定終止事宜以及決定其他重大事宜。會員大會或會員代表大會每屆最長不超過5年，因特殊情況需提前或延期換屆的，須由理事會表決通過，報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查并經(jīng)社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意，但延期換屆最長不超過1年。根據(jù)示范文本的說明，該文本是根據(jù)《社團(tuán)條例》和國家的有關(guān)政策制定的，其目的在于為社會團(tuán)體制定章程時(shí)提供依據(jù)，從而規(guī)范社會團(tuán)體的行為。示范文本要求，社會團(tuán)體在履行制度章程時(shí)，原則上應(yīng)當(dāng)包括文本所涉及的內(nèi)容，并可根據(jù)實(shí)際情況作適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充，但是不得進(jìn)行刪減。社會團(tuán)體根據(jù)這一范本所制定的章程，須報(bào)社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后方能生效，社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)將以核準(zhǔn)后的章程為依據(jù)進(jìn)行監(jiān)督管理。因此，這一示范文本盡管不是法律規(guī)定，卻是社會團(tuán)體申請登記必須遵循的樣本，在這個(gè)意義上，示范文本扮演了法律規(guī)范的作用。然而，示范文本畢竟不是法律法規(guī)，其效力的產(chǎn)生依賴于登記管理機(jī)關(guān)的行政權(quán)力，而不是其自身，所以，在大力倡行依法治國的今天，對社團(tuán)意思機(jī)關(guān)有關(guān)的問題通過法律法規(guī)予以明確仍然是必要而迫切的。同時(shí)，示范文本本身的規(guī)定也過于簡略，關(guān)于會員的權(quán)利義務(wù)規(guī)定過于抽象和原則，沒有設(shè)計(jì)會員資格的轉(zhuǎn)讓或繼承的問題，也沒有授予會員以訴訟的權(quán)利。同時(shí)，對于會員大會或會員代表大會的召集程序、表決程序等方面的內(nèi)容，文本都沒有作出具體的規(guī)定。基于如上的原因，我們建議，盡快通過法律法規(guī)的修改，就社會團(tuán)體意思機(jī)關(guān)的相關(guān)問題作出更為全面和詳盡的規(guī)定。修改后的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)對如下問題作出明確的規(guī)定：①會員大會或會員代表大會的權(quán)限，具體可以包括修改章程、開除會員、董事的任命和解除以及監(jiān)督其行使職權(quán)、社團(tuán)的解散等；②會員大會或會員代表大會的種類以及各自的召集程序、大會決議的程序及其效力等、會員與會員資格、會員的權(quán)利義務(wù)、社團(tuán)罰則以及派生訴訟等問題。[1]2.基金會的決策機(jī)關(guān)基金會要獨(dú)立地與外界發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就必須有一個(gè)能形成基金會意志的機(jī)構(gòu)，作為特定財(cái)產(chǎn)的集合，基金會沒有會員，也就不能像社團(tuán)一樣通過會員大會或會員代表大會來形成統(tǒng)一意志，因此，基金會有其獨(dú)特的區(qū)別于社團(tuán)的意思機(jī)關(guān)。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，理事會是基金會的最高決策機(jī)關(guān)，亦即意思機(jī)關(guān)，他由5至25名理事組成，其中，領(lǐng)取報(bào)酬的理事不得超過理事總?cè)藬?shù)的1/3。理事任期由章程規(guī)定，但每屆任期不得超過5年，任期屆滿，連選可以連任。同時(shí)，根據(jù)《基金會條例》的規(guī)定，用私人財(cái)產(chǎn)設(shè)立的非公募基金會，相互間有近親屬關(guān)系的基金會理事，總數(shù)不得超過理事總?cè)藬?shù)的1/3；其他基金會，具有近親屬關(guān)系的人員不得同時(shí)在理事會任職。關(guān)于理事的任職資格和任免程序，《基金會條例》并沒有非常明確的規(guī)定，但是《基金會章程示范文本》對此作了較為詳細(xì)的要求。關(guān)于理事的任職資格，《基金會條例》和《基金會章程示范文本》從否定的角度作了較為細(xì)致的說明。首先，現(xiàn)職國家工作人員不得兼任基金會理事長、副理事長和秘書長，其他組織的法定代表人不得同時(shí)擔(dān)任基金會的理事長。其次，因犯罪被判處管制、拘役或者有期徒刑，刑期執(zhí)行完畢之日起未逾5年的，因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利正在執(zhí)行期間或者曾經(jīng)被判處剝奪政治權(quán)利的，以及曾在因違法被撤銷登記的基金會擔(dān)任理事長、副理事長或者秘書長，且對該基金會的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該基金會被撤銷之日起未逾5年的，不得擔(dān)任基金會的理事長、副理事長或者秘書長。第三，香港居民、澳門居民、臺灣居民或外國人擔(dān)任基金會理事長、副理事長或者秘書長的，每年在中國內(nèi)地居留時(shí)間不得少于3個(gè)月。關(guān)于理事的任免，《基金會章程示范文本》規(guī)定，第一屆理事由業(yè)務(wù)主管單位、主要捐贈人、發(fā)起人分別提名并共同協(xié)商確定，理事會換屆改選時(shí)，由業(yè)務(wù)主管單位、理事會、主要捐贈人共同提名候選人并組織換屆領(lǐng)導(dǎo)小組，組織全部候選人共同選舉產(chǎn)生新一屆理事，罷免、增補(bǔ)理事應(yīng)當(dāng)經(jīng)理事會表決通過，報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查同意，并報(bào)登記管理機(jī)關(guān)備案。根據(jù)《基金會章程示范文本》的規(guī)定，理事會主要行使十大職權(quán)，具體包括：制定、修改章程；選舉、罷免理事長、副理事長、秘書長；決定重大業(yè)務(wù)活動計(jì)劃，包括資金的募集、管理和使用計(jì)劃；年度收支預(yù)算及決算審定；制定內(nèi)部管理制度；決定設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；決定由秘書長提名的副秘書長和各機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人的聘任；聽取、審議秘書長的工作報(bào)告，檢查秘書長的工作；決定基金會的分立、合并或終止；決定其他重大事項(xiàng)。然而，誠如上文對《社會團(tuán)體章程示范文本》的性質(zhì)分析所表明的那樣，《基金會章程示范文本》盡管發(fā)揮了法律規(guī)范的作用，但其畢竟不是法律法規(guī)，在法治大發(fā)展的今天，我們應(yīng)當(dāng)避免用非法律性質(zhì)的文本來代替法律、發(fā)揮法律的功能和作用，我們必須在法律制度建設(shè)中將相關(guān)的內(nèi)容盡快納入到相應(yīng)的法律法規(guī)之中，從而做到有法可依。同時(shí)，示范文本本身的規(guī)定尚存在諸多不合理之處，例如，文本規(guī)定，曾因犯罪被剝奪政治權(quán)利的人不得擔(dān)任基金會的理事長、副理事長和秘書長，這是一種典型的歧視行為，在實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了對他們的加重處罰，既不合理也不合法。3.民辦非企業(yè)單位的決策機(jī)關(guān)根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》（下稱《民非辦法》）的規(guī)定，民辦非企業(yè)單位的組織形式既可以是個(gè)體，也可以是合伙或法人。由于個(gè)體和合伙的組織形式非常簡單，我們就不對其做專門的研究，而只就法人形式的合伙進(jìn)行分析，下文對民辦非企業(yè)單位的分析也僅僅限于法人形式的民辦非企業(yè)單位。事實(shí)上，現(xiàn)行的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》（下稱《民非條例》）和《民非辦法》都沒有對民辦非企業(yè)單位的決策機(jī)關(guān)有關(guān)的問題作出任何的規(guī)定，而是由《民辦非企業(yè)單位（法人）章程示范文本》在第三章中作了具體的要求。根據(jù)示范文本第三章的規(guī)定，理事會是民辦非企業(yè)單位的決策機(jī)關(guān)，理事會由3～25名的理事組成，理事的任期為3年或4年，任期屆滿，連選可以連任。根據(jù)示范文本的規(guī)定，理事由民辦非企業(yè)單位的舉辦者、職工代表及有關(guān)單位推選產(chǎn)生，其中，舉辦者包括民辦非企業(yè)單位的出資者，而職工代表則由全體職工推選產(chǎn)生，至于這里的有關(guān)單位則是指民辦非企業(yè)單位的業(yè)務(wù)主管單位。根據(jù)示范文本的規(guī)定，理事會對下列事項(xiàng)的決定權(quán)，具體包括：修改章程；業(yè)務(wù)活動計(jì)劃；年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算方案；增加開辦資金的方案；本單位的分立、合并或終止；聘任或者解聘本單位院長（或校長、所長、主任等）和其提名聘任或者解聘的本單位副院長（或副校長、副所長、副主任等）及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；罷免、增補(bǔ)理事；內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置；制定內(nèi)部管理制度；從業(yè)人員的工資報(bào)酬；以及章程規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由理事會決定的其他事項(xiàng)。理事會以全體理事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生或罷免1名理事長和1～2名副理事長。理事長負(fù)責(zé)召集和主持理事會會議、檢查理事會決議的實(shí)施情況，以及行使法律、法規(guī)和章程規(guī)定的其他職權(quán)。副理事長協(xié)助理事長工作，理事長不能行使職權(quán)時(shí)，由理事長指定的副理事長代其行使職權(quán)。當(dāng)然，這里仍然存在應(yīng)當(dāng)將示范文本的規(guī)定法律化的問題，由于前文已經(jīng)做過相似的論述，此處就不再重復(fù)。（二）慈善組織的決策過程慈善組織要形成自己的意思，必須由其的意思機(jī)關(guān)或決策機(jī)關(guān)通過一定的程序和條件來完成，也就是我們這里所指的慈善組織的決策過程。1.社會團(tuán)體的決策過程對于社團(tuán)的決策過程，現(xiàn)行的法律法規(guī)并沒有任何的規(guī)定，而僅僅是在《社會團(tuán)體章程示范文本》中規(guī)定，會員大會須有2/3以上的會員出席、會員代表大會須有2/3以上的會員代表出席方能召開，其決議須經(jīng)到會成員半數(shù)以上通過方能生效。至于具體的議事規(guī)則如何，沒有任何的規(guī)范性文件可以提供指導(dǎo)，對此，我們完全可以借鑒公司法上關(guān)于股東會或股東代表大會的規(guī)定，在法律法規(guī)的制定或修改過程中對其作出規(guī)定。2.基金會的決策過程根據(jù)《基金會條例》和《基金會章程示范文本》的規(guī)定，基金會的理事會每年召開會議的次數(shù)由基金會的章程具體規(guī)定，但至少不得少于2次，在日常管理中，如果有1/3以上的理事提議，必須召開理事會會議。理事會會議由理事長負(fù)責(zé)召集和主持，如理事長不能召集，則理事可推選召集人。召開理事會會議，理事長或召集人需提前5日通知全體理事、監(jiān)事。理事會必須要有2/3以上理事出席方能召開。理事會決議的通過分為簡單多數(shù)和特別多數(shù)兩種方式，對于一般的事項(xiàng)，如果獲得了出席理事過半數(shù)的通過，則決議視為有效，而對于一些特別重大的事項(xiàng)，須經(jīng)出席理事的2/3以上通過方為有效，這些特別重大的事項(xiàng)包括：章程的修改；選舉或者罷免理事長、副理事長、秘書長；章程規(guī)定的重大募捐、投資活動；基金會的分立、合并，以及基金會章程確定的其他需要特別多數(shù)通過的事項(xiàng)?；饡硎掠鲇袀€(gè)人利益與基金會利益關(guān)聯(lián)時(shí)，不得參與相關(guān)事宜的決策。理事會會議應(yīng)當(dāng)制作會議記錄，并由出席理事審閱、簽名。理事會形成決議的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場制作會議紀(jì)要，并由出席理事審閱、簽名。理事會決議違反法律、法規(guī)或章程規(guī)定，致使基金會遭受損失的，參與決議的理事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)反對并記載于會議記錄的，該理事可免除責(zé)任。3.民辦非企業(yè)單位的決策過程理事會作為民辦非企業(yè)單位的決策機(jī)關(guān)，其召開會議、作出會議決議的過程也就是民辦非企業(yè)單位的決策過程。根據(jù)《民辦非企業(yè)單位（法人）章程示范文本》的規(guī)定，理事會每年召開會議的次數(shù)由章程來規(guī)定，但是每年不得少于兩次。同時(shí)，如果理事長認(rèn)為必要或者有1/3以上理事聯(lián)名提議召開理事會時(shí)，必須召開理事會。召開理事會會議，應(yīng)于會議召開10日前將會議的時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容等一并通知全體理事，理事因故不能出席，可以書面委托其他理事代為出席理事會，委托書必須載明授權(quán)范圍。理事會會議應(yīng)由1/2以上的理事出席方可舉行。理事會會議實(shí)行1人1票制，理事會作出的決議，必須經(jīng)全體理事的過半數(shù)通過方為有效。對于修改章程，單位的分立、合并或終止等重大事項(xiàng)，須經(jīng)全體理事的2/3以上通過方為有效。理事會會議應(yīng)當(dāng)制作會議記錄。形成決議的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場制作會議紀(jì)要，并由出席會議的理事審閱、簽名。理事會決議違反法律、法規(guī)或章程規(guī)定，致使本單位遭受損失的，參與決議的理事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)反對并記載于會議記錄的，該理事可免除責(zé)任。理事會記錄由理事長指定的人員存檔保管。綜合分析以上三種慈善組織的決策過程，我們發(fā)現(xiàn)，無論是法律法規(guī)還是章程示范文本，都沒能作出較為細(xì)致的規(guī)定。在今后的立法修法中，我們應(yīng)當(dāng)從如下幾方面作出努力。首先，將章程示范文本中的規(guī)定吸收到法律法規(guī)中，關(guān)于這一點(diǎn)，前文相應(yīng)的部分已經(jīng)有所論述，此處就不再重復(fù)。其次，借鑒公司決策機(jī)構(gòu)的決策過程，對決策機(jī)關(guān)的會議制度作出詳細(xì)的規(guī)定，具體包括會議的召集、議事規(guī)則、投票制度等。第二節(jié)慈善行為執(zhí)行制度慈善行為在經(jīng)過組織的意思機(jī)關(guān)決策之后，必須有相應(yīng)的執(zhí)行機(jī)關(guān)將之付諸實(shí)踐，從而實(shí)際地產(chǎn)生慈善的效果，慈善行為執(zhí)行制度關(guān)注的就是慈善組織的執(zhí)行機(jī)關(guān)的設(shè)置，以及執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行意思機(jī)關(guān)意思的過程和方法。（一）社會團(tuán)體的執(zhí)行制度對于社會團(tuán)體的執(zhí)行制度，現(xiàn)行的《社團(tuán)條例》沒有任何具體的規(guī)定，而僅僅是要求社團(tuán)在獲得籌備申請?jiān)S可后組織執(zhí)行機(jī)構(gòu)，但《社會團(tuán)體章程示范文本》對此作了較為細(xì)致的規(guī)定。根據(jù)示范文本的規(guī)定，社團(tuán)的理事會是會員大會（或會員代表大會）的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在閉會期間領(lǐng)導(dǎo)本團(tuán)體開展日常工作，對會員大會（或會員代表大會）負(fù)責(zé)。理事人數(shù)較多的社團(tuán)，可設(shè)立常務(wù)理事會，常務(wù)理事會由理事會選舉產(chǎn)生，在理事會閉會期間行使部分理事會的職權(quán)，并對理事會負(fù)責(zé)，常務(wù)理事人數(shù)不超過理事人數(shù)的1/3。根據(jù)章程示范文本的規(guī)定，理事會享有廣泛的權(quán)力，包括：執(zhí)行會員大會（或會員代表大會）的決議；選舉和罷免理事長（會長）、副理事長（副會長）、秘書長；籌備召開會員大會（或會員代表大會）；向會員大會（或會員代表大會）報(bào)告工作和財(cái)務(wù)狀況；決定會員的吸收或除名；決定設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)和實(shí)體機(jī)構(gòu)；決定副秘書長、各機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人的聘任；領(lǐng)導(dǎo)本團(tuán)體各機(jī)構(gòu)開展工作；制定內(nèi)部管理制度；以及決定其他章程規(guī)定的重大事項(xiàng)。在設(shè)立常務(wù)理事會的社團(tuán)中，理事會閉會期間，由常務(wù)理事會負(fù)責(zé)行使理事會享有上述權(quán)力的第一、三、五、六、七、八、九項(xiàng)，常務(wù)理事會行使權(quán)力須向理事會負(fù)責(zé)。理事會選舉產(chǎn)生理事長、副理事長和秘書長，并由他們具體負(fù)責(zé)社團(tuán)工作的開展。理事長、副理事長和秘書長的任期由社團(tuán)章程規(guī)定，連選可以連任，但最長不得超過兩屆，如因特殊情況需延長任期的，須經(jīng)會員大會（或會員代表大會）2/3以上會員（或會員代表）表決通過，報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查并經(jīng)社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意后方可任職。社團(tuán)法定代表人一般由理事長（會長）擔(dān)任，如因特殊情況需由副理事長（副會長）或秘書長擔(dān)任法定代表人，應(yīng)報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查并經(jīng)社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意后，方可擔(dān)任，并在章程中寫明，且社團(tuán)的法定代表人不兼任其他團(tuán)體的法定代表人。關(guān)于理事長、副理事長和秘書長的任職資格，章程示范文本作了具體的規(guī)定，根據(jù)這一規(guī)定，要成為社團(tuán)的理事長、副理事長或秘書長，其必須滿足下列條件的要求：①堅(jiān)持黨的路線、方針、政策、政治素質(zhì)好；②在本團(tuán)體業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)有較大影響；③最高任職年齡不超過70周歲，如超過70周歲，則須經(jīng)理事會表決通過，報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查并社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意后，方可任職，秘書長為專職；④身體健康，能堅(jiān)持正常工作；⑤未受過剝奪政治權(quán)利的刑事處罰的；⑥具有完全民事行為能力；⑦社團(tuán)章程規(guī)定的其他條件。對于如上條件，有許多都是值得商榷的，比如關(guān)于任職年齡的要求、關(guān)于未受過剝奪政治權(quán)利的刑事處罰的要求，都是不合理的。在現(xiàn)實(shí)中，如果公民要組成一個(gè)以70歲以上老人為會員的互助性社會團(tuán)體，為什么必須要找一個(gè)年齡小于70歲的人做社團(tuán)的負(fù)責(zé)人呢？如果受過剝奪政治權(quán)利的刑事處罰的公民要組成一個(gè)社團(tuán)，為什么必須找一個(gè)沒有受過剝奪政治權(quán)利的刑事處罰的公民來擔(dān)任社團(tuán)的領(lǐng)導(dǎo)人職務(wù)呢？由于理事長和秘書長在社團(tuán)中的重要地位，章程示范文本對理事長和秘書長的職權(quán)作了具體的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，理事長有權(quán)召集和主持理事會（或常務(wù)理事會），檢查會員大會（或會員代表大會）、理事會（或常務(wù)理事會）決議的落實(shí)情況，代表本團(tuán)體簽署有關(guān)重要文件，以及章程賦予理事長的其他職權(quán)事項(xiàng)。對秘書長而言，其享有的職權(quán)主要有四項(xiàng)，具體包括：主持辦事機(jī)構(gòu)開展日常工作，組織實(shí)施年度工作計(jì)劃；協(xié)調(diào)各分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)、實(shí)體機(jī)構(gòu)開展工作；提名副秘書長以及各辦事機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)和實(shí)體機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人，交理事會或常務(wù)理事會決定；決定辦事機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)、實(shí)體機(jī)構(gòu)專職工作人員的聘用。除此之外，社團(tuán)章程可以將其他的處理日常事務(wù)的權(quán)力賦予秘書長。關(guān)于理事會的會議制度，章程示范文本只作了概括性的規(guī)定。根據(jù)這些規(guī)定，理事會每年至少召開一次會議，情況特殊的，可采用通訊形式召開。理事會須有2/3以上理事出席方能召開，其決議須經(jīng)到會理事2/3以上表決通過方能生效。常務(wù)理事會至少半年召開一次會議，情況特殊的，也可采用通訊形式召開。常務(wù)理事會須有2/3以上常務(wù)理事出席方能召開，其決議須經(jīng)到會常務(wù)理事2/3以上表決通過方能生效。至于這里所指稱的“情況特殊”的具體內(nèi)涵、理事會的議事規(guī)則、投票制度等內(nèi)容，都是現(xiàn)行文件中沒有涉及的。將來在立法修法時(shí)，必須將章程示范文本中的合理規(guī)定予以納入，并就上述的現(xiàn)行文件尚未涉及但又極為重要的內(nèi)容作出詳細(xì)的規(guī)定。（二）基金會的執(zhí)行制度對基金會而言，理事會既是他的決策機(jī)關(guān)，同時(shí)又是他的執(zhí)行機(jī)關(guān)，鑒于上文已經(jīng)對基金會理事會的組成進(jìn)行了說明，本部分就重點(diǎn)對更多負(fù)責(zé)基金會日常事務(wù)的理事會理事長、副理事長和秘書長的問題作出說明。根據(jù)《基金會條例》和《基金會章程示范文本》的規(guī)定，理事會的理事長、副理事長和秘書長由理事會在理事中選舉產(chǎn)生，因此，就他們的任職資格而言，除了滿足理事的資格要求之外，還要符合更為苛刻的條件。具體而言，正副理事長和秘書長的任職條件包括正反兩方面的要求。所謂正方面的任職條件是指，任職理事會正副理事長和秘書長所必須滿足的正向條件，具體包括：①在本基金會業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)有較大影響；②最高任職年齡不超過70周歲，秘書長為專職；③身體健康，能堅(jiān)持正常工作；④具有完全民事行為能力。如果香港居民、澳門居民、臺灣居民或外國人要擔(dān)任基金會理事長、副理事長或者秘書長的，除了需要滿足上述4個(gè)正向條件之外，還要求其每年在中國內(nèi)地居留時(shí)間不得少于3個(gè)月。此外，公募基金會和原始基金來自中國內(nèi)地的非公募基金會的理事長，必須是中國內(nèi)地的公民。所謂反方面的任職條件是指，不能擔(dān)任基金會正副理事長和秘書長的情形，具體包括四種情形：①屬于現(xiàn)職國家工作人員的；②因犯罪被判處管制、拘役或者有期徒刑，刑期執(zhí)行完畢之日起未逾5年的；③因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利正在執(zhí)行期間或者曾經(jīng)被判處剝奪政治權(quán)利的；④曾在因違法被撤銷登記的基金會擔(dān)任理事長、副理事長或者秘書長，且對該基金會的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該基金會被撤銷之日起未逾5年的。對于理事長而言，還有一個(gè)反方面的任職條件，那就是他不能是其他組織的法定代表人。理事會的理事長是基金會的法定代表人，負(fù)責(zé)行使如下職權(quán)：①召集和主持理事會會議；②檢查理事會決議的落實(shí)情況；③代表基金會簽署重要文件；④章程規(guī)定的其他職權(quán)。理事會的副理事長、秘書長在理事長領(lǐng)導(dǎo)下開展工作，秘書長享有并行使章程規(guī)定的職權(quán)，但其與理事長的職權(quán)不能重疊。正副理事長和秘書長的任期與理事的任期相同，連選可以連任，但最多不超過兩屆。因特殊情況需超屆連任的，須經(jīng)理事會特殊程序表決通過，報(bào)業(yè)務(wù)主管單位審查并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意后，方可任職?；饡睦硎拢ó?dāng)然也就包括了正副理事長和秘書長）及其近親屬不得與基金會有任何交易行為。理事長在任職期間，不得違反《基金會管理?xiàng)l例》和基金會章程的規(guī)定，否則應(yīng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任；如果因?yàn)槔硎麻L工作失職，導(dǎo)致基金會發(fā)生違法行為或基金會財(cái)產(chǎn)損失的，理事長應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。關(guān)于理事會的會議制度及其存在的問題，前文已經(jīng)有所論述，此處就不再重復(fù)說明。（三）民辦非企業(yè)單位的執(zhí)行制度根據(jù)《民辦非企業(yè)單位（法人）章程示范文本》的規(guī)定，單位的院長（或校長、所長、主任等）負(fù)責(zé)是單位的執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)執(zhí)行理事會的決議，并向理事會負(fù)責(zé)。單位的院長（或校長、所長、主任等）由理事會聘任或者解聘，單位副院長（或副校長、副所長、副主任等）由院長提名，并由理事會聘任或者解聘。根據(jù)示范文本的規(guī)定，院長（或校長、所長、主任等）享有如下六大職權(quán)，包括：主持單位的日常工作，組織實(shí)施理事會的決議；組織實(shí)施單位年度業(yè)務(wù)活動計(jì)劃；擬訂單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案；擬訂內(nèi)部管理制度；提請聘任或解聘本單位副職和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；聘任或解聘內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人。除此之外，章程還可以根據(jù)單位的實(shí)際需要賦予其更多的權(quán)力。同時(shí)，院長（或校長、所長、主任等）有權(quán)列席理事會會議。此外，院長（或校長、所長、主任等）還可以根據(jù)章程的規(guī)定，作為單位的法定代表人代表單位活動。對于院長（或校長、所長、主任等）執(zhí)行理事會決議、實(shí)施慈善行為的過程和方法，從確保院長（或校長、所長、主任等）的積極性和創(chuàng)造性的角度考慮，我們認(rèn)為沒有必要在法律法規(guī)中予以規(guī)定，而應(yīng)賦予其更大的裁量空間，因此，這里也就不作討論了。事實(shí)上，在這里我們需要考慮的是如何防止院長（或校長、所長、主任等）濫用手中的權(quán)力，而這正是下文討論慈善行為內(nèi)部監(jiān)督制度的原因所在。第三節(jié)慈善行為內(nèi)部監(jiān)督制度本文所指稱的慈善行為監(jiān)督制度也可以稱為慈善組織的內(nèi)部監(jiān)督制度，是指慈善組織在作出具體的行為后，由慈善組織的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)將對該行為的作出程序、效果等問題作出評價(jià)的制度。就我國現(xiàn)行的法律法規(guī)而言，只有《基金會條例》將監(jiān)事會作為基金會的必設(shè)機(jī)關(guān)，《社團(tuán)條例》和《民非條例》都沒有如此要求，而僅僅是在《民辦非企業(yè)單位（法人）章程示范文本》中規(guī)定了法人形式的民辦非企業(yè)單位必須設(shè)置監(jiān)事會。根據(jù)《基金會條例》和《基金會章程示范文本》的規(guī)定，基金會可根據(jù)實(shí)際需要設(shè)監(jiān)事數(shù)名，如果監(jiān)事人數(shù)在3名以上則可設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事的任期有基金會的章程規(guī)定，但須與理事的任期相同，期滿可以連任。關(guān)于監(jiān)事的任職資格，限制尚無明確的規(guī)定，而是授權(quán)基金會在章程中予以明確。但根據(jù)《基金會條例》的規(guī)定，基金會的理事、理事的近親屬和基金會財(cái)會人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的產(chǎn)生罷免程序由基金會的章程來具體設(shè)定，根據(jù)《示范文本》第十八條的規(guī)定，監(jiān)事由主要捐贈人、業(yè)務(wù)主管單位分別選派，同時(shí)，根據(jù)工作的需要，登記管理機(jī)關(guān)也可以選派監(jiān)事。監(jiān)事的變更罷免程序與其產(chǎn)生程序相同。監(jiān)事的具體職責(zé)包括：依照章程規(guī)