1.主體適格性的問題－分公司是否可以作為簽約主體

根據(jù)《協(xié)議法》第二條的規(guī)定，協(xié)議是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。同時《協(xié)議法》第九條規(guī)定，當(dāng)事人訂立協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。問題是，分公司的性質(zhì)是否屬于第二條規(guī)定的其它組織？它又是否具有第九條所規(guī)定的相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力？

根據(jù)《關(guān)于<合用民事訴訟法>若干問題的意見》第40條的規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具有法人資格的組織，其中就涉及法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；

該意見的第41條規(guī)定，“法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖然依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當(dāng)事人?！?/p>

根據(jù)上述分析，我們基本可以得出如下結(jié)論：假如簽約對方是一家依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，那么簽約、履行協(xié)議基本不存在問題。

反之假如簽約對方是未依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或雖然依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，那么我們建議客戶最佳還是與該分支機構(gòu)的法人直接簽約，以避免不必要的糾紛。

2.付款方面的問題－預(yù)付款的問題

現(xiàn)在越來越多的賣方選擇在協(xié)議簽訂之后、發(fā)貨之前，規(guī)定買方先行支付一定比例的預(yù)付款。在此前提下，賣方才會準(zhǔn)時投產(chǎn)和準(zhǔn)時發(fā)貨，這種做法對于賣方來說可以減少一定的風(fēng)險。但是預(yù)付款的問題對于買方來說卻是一項具有風(fēng)險的行為，作為買方的律師，如何盡也許的為買方減少法律風(fēng)險？通常在買賣協(xié)議中我們會建議客戶采用如下兩種方式來解決：

(1)預(yù)付款保函的方式

通常預(yù)付款保函有銀行出具的和擔(dān)保公司出具的兩種。所謂預(yù)付款保函就是銀行或擔(dān)保公司應(yīng)賣方的請求，出具給買方的書面保證，保證假如賣方未能完全履行協(xié)議時，銀行或擔(dān)保公司負責(zé)償還買方預(yù)先支付的預(yù)付款。一般情況下，銀行的預(yù)付款保函具有比較好的公信力，通常不需要再就其擔(dān)保資質(zhì)進行審查。但是假如保函是由擔(dān)保公司出具的，則需要就擔(dān)保公司是否合法成立并且是否具有擔(dān)保資質(zhì)進行審查。

假如客戶的買賣協(xié)議標(biāo)的金額很大，我們通常建議客戶采用預(yù)付款保函的方式。

(2)定金的方式

定金是在協(xié)議訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。以定金作為擔(dān)保方式的優(yōu)缺陷都是比較突出的。

優(yōu)點在于，定金具有處罰的性質(zhì)，即在對方不按協(xié)議規(guī)定履約的情況下，需要雙倍返還定金；定金條款易于操作，通常采用抵作價款的模式；不需要賣方為此承擔(dān)任何費用。

缺陷在于，不履行協(xié)議的賣方通常也不會履行定金義務(wù)。特別在賣方不履行協(xié)議的因素是由于破產(chǎn)等因素的情況下，買方想取得雙倍返還定金非常有困難。此外，定金的比例在法律上是有限定的，只能為協(xié)議價款的20%，超過部分是得不到支持的。因此在預(yù)付款超過協(xié)議價款20%的情況下，定金的方式就會產(chǎn)生問題。

在標(biāo)的金額較小的協(xié)議中，定金方式具有其靈活性和買賣雙方的易接受性，因此我們通常會建議客戶采用該種方式。

3.標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題

根據(jù)《協(xié)議法》第一百三十三條規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。為什么所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時點問題至關(guān)重要？那是由于所有權(quán)的轉(zhuǎn)移直接關(guān)系到標(biāo)的物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移?！秴f(xié)議法》第一百四十二條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

任何一種所有權(quán)轉(zhuǎn)移的約定都不能實現(xiàn)完全保護某一方的目的。從買方的角度來說，如何可以盡也許早的取得貨品的所有權(quán)，同時又不必過早的承擔(dān)貨損的風(fēng)險是買方最盼望的結(jié)果。特別在標(biāo)的物送達買方指定地點之后，尚需賣方的工作人員對標(biāo)的物進行安裝的情況下，買方更不希望貨損的風(fēng)險在貨品交付時起即發(fā)生轉(zhuǎn)移，由于安裝的過程往往是一個容易產(chǎn)生問題的階段。

在這種情況下，通常需要將標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移與貨損風(fēng)險的轉(zhuǎn)移作為兩個問題在協(xié)議中分別進行約定。

在買賣過程中假如發(fā)生公司破產(chǎn)的情況，那么標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移就更體現(xiàn)出其所具有的重要意義。例如買賣協(xié)議簽訂后，在買方實際支付價款與標(biāo)的物交付的期間，賣方發(fā)生破產(chǎn)情形，此時標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移直接決定了買方行使權(quán)利的內(nèi)容及效果，如“以買賣協(xié)議有效成立轉(zhuǎn)移所有權(quán)”，則買方雖未取得標(biāo)的物的占有，但事實上已對標(biāo)的物享有所有權(quán)，買方可以行使物上請求權(quán)，請求破產(chǎn)公司返還標(biāo)的物；而如“以標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移所有權(quán)”，則買方既不能規(guī)定破產(chǎn)公司返還價款，也不能規(guī)定破產(chǎn)公司交付買賣標(biāo)的物，只能作為普通的債權(quán)人按照《破產(chǎn)法》之程序行使債上請求權(quán)，參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分派。由此可見，買賣協(xié)議標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是一個至關(guān)重要的問題，它決定著風(fēng)險的轉(zhuǎn)移、保險利益的歸屬、買賣雙方可享有的救濟方法以及有關(guān)的權(quán)利義務(wù)。

4.貨品交付物驗收的問題

貨品的驗收是買賣協(xié)議執(zhí)行過程中的一個不可忽視的問題。因此，在協(xié)議起草過程中需要對該問題進行詳盡、細致的約定，以避免后期協(xié)議履行過程中產(chǎn)生糾紛。

一般而言，假如標(biāo)的物為大宗商品，那么貨到之后由買賣雙方的工作人員在場的情況下共同對貨品進行驗收。假如貨品需要安裝，則應(yīng)在貨品安裝完畢之后由買賣雙方工作人員共同進行驗收。

在實踐中，經(jīng)常會發(fā)生賣方已經(jīng)把貨品運抵買方的經(jīng)營場合或買方指定地點，但是貨品還需要在此外選定期間進行安裝。那么在這種情況下，規(guī)定買方拆裝驗貨并不現(xiàn)實，因此為保護買方的利益起見，可約定在驗收之前買方對貨品的接受并不意味著買方對貨品質(zhì)量的接受和認可。

5.權(quán)利保證問題

根據(jù)《協(xié)議法》第一百五十條的規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。另根據(jù)《協(xié)議法》第一百五十一條的規(guī)定買受人訂立協(xié)議時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。根據(jù)上述兩條規(guī)定，對于大多數(shù)的貨品買賣協(xié)議，權(quán)利保證條款并不見得是必須的。

但是對于一些特殊的買賣協(xié)議，例如裝飾畫等一些會涉及別人知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物，這個問題就變成一個不能回避的問題。比如買方想要從賣方處購買幾幅掛在酒店大堂和走廊上的裝飾畫。那么必然牽扯到以下幾個問題：

(1)該油畫作品的著作權(quán)是否受法律保護

根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，《著作權(quán)法》所保護的作品范疇中涉及美術(shù)、建筑作品，所以畫作屬于著作權(quán)法所保護的范疇。

《著作權(quán)法》第21條規(guī)定，著作權(quán)的保護期限為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。而假如畫作的著作權(quán)人仍然健在或卒末年限沒有超過上述期限，那么作品著作權(quán)仍然在保護期限內(nèi)。

(2)裝飾畫生產(chǎn)廠家是否得到畫家授權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十條的規(guī)定，著作權(quán)人享有復(fù)制權(quán)，并可以通過所有或部分轉(zhuǎn)讓或許可別人使用來獲得報酬。而普通的裝飾畫作品是根據(jù)某位畫家的畫作來進行制作。由此可以看出，裝飾畫作品屬于復(fù)制著作權(quán)人的畫作。根據(jù)《著作權(quán)法》第24條規(guī)定，使用別人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立使用許可協(xié)議。

(3)裝飾畫作品所用的模板是由哪方提供將直接影響日后的責(zé)任問題

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模板由賣方提供的情況下

在這種情況下，假如一旦著作權(quán)人得知裝飾畫作品侵犯其著作權(quán)，那么著作權(quán)人可以根據(jù)《著作權(quán)法》第47條的規(guī)定請求買方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，或是將買方與賣方裝飾畫公司同時作為侵權(quán)人請求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。此時，買方并不能以其與賣方裝飾畫公司所訂立的買賣協(xié)議來對抗著作權(quán)人的訴求。

假如買方在裝飾畫作品的買賣協(xié)議中注明“賣方（裝飾畫公司）保證其所售產(chǎn)品沒有任何權(quán)利瑕疵”，那么買方可以就買方向侵權(quán)人所承擔(dān)的補償責(zé)任及買方的其它損失向賣方公司請求補償。

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模板由買方指定的情況下

該種情況下，裝飾畫公司承擔(dān)的僅是加工義務(wù)，而買方將承擔(dān)對著作權(quán)人的直接侵權(quán)責(zé)任。

6.簽約日期

在實踐中發(fā)現(xiàn)，盡管協(xié)議文本中通常都會列出簽約日期條款，但是客戶往往在簽協(xié)議的時候不予填寫。以至于協(xié)議的簽署時間事后無法考證。這種情況對協(xié)議中沒有約定協(xié)議生效日期或生效條件的情況特別不利。并且一旦事后發(fā)生糾紛，也是一個比較棘手的問題。因此，作為律師應(yīng)當(dāng)提醒客戶簽署協(xié)議的同時千萬別忽視了日期的簽署。

盡管作為一個買賣協(xié)議尚有很多需要注意的條款，例如買賣雙方權(quán)利義務(wù)的約定、爭議的解決、不可抗力、協(xié)議生效、協(xié)議文本的效力等等條款，但是最容易被忽視和最經(jīng)常出現(xiàn)問題的還是上述的六個問題。購銷協(xié)議，即《協(xié)議法》上所稱的買賣協(xié)議，其內(nèi)容一般涉及當(dāng)事人的名稱和住址、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點、方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法等條款。在審查購銷協(xié)議時，需要對以上的一般性協(xié)議條款加以認真推敲。假設(shè)站在賣方的立場，筆者認為審查購銷協(xié)議時還需特別注意以下四個問題，以減少法律風(fēng)險。

一、審查買方的主體資格。雙方在簽訂購銷協(xié)議前，賣方應(yīng)仔細核算買方的營業(yè)執(zhí)照資料或身份證明，查看買方公司的性質(zhì)、是否已注銷、營業(yè)執(zhí)照及身份證明與協(xié)議上的當(dāng)事人名稱是否一致等。此外，還需核算買方負責(zé)簽約的人是否有簽約權(quán)限。通過審查上述資料，賣方可以對簽約對象有一個大體了解，進一步評估與其簽約的風(fēng)險。

二、貨款支付。作為賣方，最關(guān)心的問題無疑是如何保障收回貨款。在審查貨款支付的協(xié)議條款時，假如不是現(xiàn)款現(xiàn)貨買賣的，應(yīng)盡量對買方的付款期限做出約定，并規(guī)定逾期付款的違約金，以促使買方準(zhǔn)時履行付款義務(wù)。同時，還應(yīng)明確買方的付款方式，避免模糊不清。

三、質(zhì)量異議。在實踐中，質(zhì)量問題往往成為買方逾期不付貨款或拒付貨款的抗辯理由，假如購銷協(xié)議的質(zhì)量異議條款不完善，買方很容易在此問題上糾纏不清。

因此，賣方可在質(zhì)量異議條款里約定：“買方認為質(zhì)量不符時，必須在下列期限內(nèi)提出質(zhì)量異議：

1、貨品的外觀、數(shù)量、品種、型號或規(guī)格不符協(xié)議約定的，買方應(yīng)在收貨時提出。

2、貨品的內(nèi)在質(zhì)量、性能不符本協(xié)議約定的，買方應(yīng)于提貨之日起30天內(nèi)向賣方提出書面異議，如在規(guī)定期間內(nèi)未提出書面質(zhì)量異議的，視為所交付的設(shè)備質(zhì)量合格和安裝調(diào)試完畢。

當(dāng)買方提出書面質(zhì)量異議時，賣方認為不屬實或不應(yīng)由賣方負責(zé)，賣方在收到質(zhì)量異議后在48小時內(nèi)向買方提出書面回復(fù)，當(dāng)賣方作出書面回復(fù)給買方，買方不在48小時內(nèi)作出書面答復(fù)，視買方提出的書面質(zhì)量異議為無效異議，即視為賣方所交付的設(shè)備質(zhì)量合格和安裝調(diào)試完畢。當(dāng)買方再作答復(fù)、且雙方不能達成一致時，必須委托某第三方權(quán)威機構(gòu)質(zhì)量鑒定，此鑒定為最終鑒定，鑒定費由責(zé)任方承擔(dān)。

四、爭議解決方式。鑒于我國的具體國情，實踐中一些地方往往存在司法保護主義，法院在解決案件時也許會偏袒本地的公司，特別是一些大型公司。因此賣方在審查購銷協(xié)議時應(yīng)注意，盡量在協(xié)議條款中約定發(fā)生爭議時由賣方所在地法院管轄，避免地方司法保護主義的干擾。一旦發(fā)生爭議，賣方還可以就近提起訴訟，節(jié)省大量的差旅成本。二、協(xié)議審查的方式有哪些1、協(xié)議條款的審查?；镜沫h(huán)節(jié)和方法就是協(xié)議條款的審查.全面細致地對協(xié)議條款逐個審查,這是審查協(xié)議的基本方法.但審查應(yīng)當(dāng)有重點。有三方面內(nèi)容必須審查：一看協(xié)議的主體,二看協(xié)議的標(biāo)的,三看協(xié)議的數(shù)量條款。此三者為協(xié)議的必備條款.無此三者則協(xié)議不能成立.對于特定協(xié)議按照特定協(xié)議的特點和規(guī)定對其必備條款進行審查,查漏補缺。2、文字審查。協(xié)議是文字的游戲，使用規(guī)范的語言可以避免誤會防止?fàn)幾h的發(fā)生。3、合法性審查。重要審查是否違反法律強制性規(guī)定，協(xié)議的無效問題。4、涉他權(quán)利審查。協(xié)議標(biāo)的也許涉及別人知識產(chǎn)權(quán)或者其他利益，應(yīng)當(dāng)進行審查，避免侵權(quán)。5、清潔條款審查。清潔條款的審查很重要.在科技發(fā)達的當(dāng)今社會仿制模仿的技術(shù)非常高了,清潔條款對于避免糾紛發(fā)生很重要。0該內(nèi)容對我有幫助延伸閱讀：如何審查協(xié)議，如何審查商品房買賣協(xié)議？一.如何審查協(xié)議應(yīng)注意協(xié)議的有效性保證協(xié)議的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國《協(xié)議法》第五十二條的規(guī)定。判斷協(xié)議有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違反我國法律......協(xié)議內(nèi)容的審查，如何審查協(xié)議主體？一．協(xié)議內(nèi)容的審查《協(xié)議法》第12條：“協(xié)議的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般涉及以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或報酬;(六)履行的期限、地點和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭議的”方法。該條規(guī)定了協(xié)議應(yīng)具有地的......作為買方時應(yīng)注意的問題：

1、擬定賣方提供的標(biāo)的物有無權(quán)利瑕疵。

買賣協(xié)議標(biāo)的物的權(quán)利瑕疵，是指第三人得對標(biāo)的物主張權(quán)利，買方不能取得所有權(quán)或不能取得完全的所有權(quán)。為保證買方可以取得不受爭議的財產(chǎn)，買方必須規(guī)定賣方在訂立協(xié)議時提前說明，該出賣物是其擁有所有權(quán)和合法處分權(quán)的財產(chǎn)，假如賣方未將標(biāo)的物上存有第三人的權(quán)利的情形預(yù)先告知買方，則買方有權(quán)請求減少價格、或解除協(xié)議和規(guī)定補償損失。

2、擬定標(biāo)的物有無質(zhì)量缺陷

賣方出賣的標(biāo)的物必須符合法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定，假如標(biāo)的物有表面缺陷（以通常方法檢查即可發(fā)現(xiàn)的缺陷），買方應(yīng)于接受標(biāo)的物的當(dāng)時提出；假如標(biāo)的物有隱蔽缺陷（即需要通過技術(shù)鑒定或在物的使用過程中才干發(fā)現(xiàn)的缺陷），買方應(yīng)于規(guī)定的期限內(nèi)提出。賣方交付的標(biāo)的物有缺陷，買方有權(quán)拒收。買方已接受的，賣方應(yīng)根據(jù)情況承擔(dān)降價、修理、更換、退貨、支付違約金、補償損失等責(zé)任。但是，假如賣方在訂立買賣協(xié)議時已對標(biāo)的物的缺陷作了聲明，或買方知道標(biāo)的物的缺陷而樂意購買，則賣方對標(biāo)的物的缺陷不負責(zé)任。

3、敦促賣方按約定和法律規(guī)定的時間、地點和方式，完整地交付標(biāo)的物和辦理有關(guān)手續(xù)。例如對于房產(chǎn)、機動車輛、船舶必須辦理登記手續(xù)。

作為賣方時應(yīng)注意的問題：

1、積極明確價格條款。價格是買賣協(xié)議的一項重要條款。假如價格條款沒有或不明確，買方付款就沒有標(biāo)準(zhǔn)，沒有依據(jù)，很容易發(fā)生糾紛。

2、敦促買方按協(xié)議規(guī)定的時間和方式支付價款。

在即時清結(jié)的買賣協(xié)議中，買方應(yīng)按規(guī)定支付價款，否則，可規(guī)定買方承擔(dān)違約責(zé)任。

關(guān)于付款問題。

A付款方式。

不同的付款方式也是影響價格高低的因素，大體有以下幾種情況：

（1）先款后貨的，價格可偏低。需方支付大部分或者所有貨款后，供方才供貨的，經(jīng)營風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移到需方身上，供方的風(fēng)險很小甚至不存在。在此情況下，供方不僅可以可以收回貨款，還也許節(jié)省涉及差旅費、人工費、財務(wù)費用、訴訟費用在內(nèi)的費用，因此，價格可適當(dāng)偏低。

（2）邊付款邊供貨的，價格適中。此種情況下，供需雙方都需要承擔(dān)相應(yīng)的交易風(fēng)險，因此，價格可適中。

（3）先貨后款的，價格可偏高。與第一種情況正好相反，交易風(fēng)險由供方承擔(dān)，因此，價格可適當(dāng)偏高。

B協(xié)議價款的支付.

是簽訂協(xié)議時需特別注意的問題，是簽訂協(xié)議的重點問題。市場條件下的公司應(yīng)當(dāng)以追求利潤最大化為經(jīng)營目的，要講求經(jīng)營效益，而不是單純追求銷售額，更不是單純追求生產(chǎn)量。假如賣出去的商品收不到貨款，那樣只會生產(chǎn)得越多，銷售得越多，虧損越嚴重。為了保證價款可以及時足額地收回，必須未雨綢繆，防患于未然，把好協(xié)議簽訂中價款支付及其方式的關(guān)，從源頭上減少經(jīng)營風(fēng)險。具體說，可概括為以下幾種情況：

(1)、現(xiàn)款現(xiàn)貨。一般合用于對需方的情況不了解，或者需方曾經(jīng)有不良的信譽記錄，供方難于信任，需方又急于要貨或者供方的價格、質(zhì)量、品種、規(guī)格等較市場一般情況要好的情況。這種情況下，供方的風(fēng)險較小。

(2)、先交10－20％的定金，發(fā)貨前付清貨款的。一般應(yīng)注明：定金款到之日起，協(xié)議開始生效。這種情況與第一種情況有點類似，這里不再贅述。

(3)、先貨后款的，供方要承擔(dān)較大的風(fēng)險，因此要特別慎重，最佳不采用這種付款方式。特殊情況下必須采用時，也要盡量采用邊貨邊款的方式，并特別注意把握好以下幾點：

a:需方的整體實力、信譽度。需方的整體實力強，信譽度好，付款條件可適當(dāng)放寬；反之，需方的整體實力較弱，信譽度較差，付款條件就應(yīng)從嚴把握。

b:是經(jīng)營單位還是實體。一般來說，經(jīng)濟實體的實力較強，穩(wěn)定性較好，正如俗話說的“跑得了和尚跑不了廟”；而經(jīng)營單位中不乏“皮包公司”。因此，需方若是實體，付款條件可適當(dāng)放寬；反之，需方若是經(jīng)營單位，付款條件就應(yīng)適當(dāng)從嚴。

C:資金額度的把握，即每期付款的額度及協(xié)議總價款的大小。資金額度小的協(xié)議，付款條件可適當(dāng)放寬，有時可采用貨到付款的方式；資金額度大的協(xié)議，必須采用邊貨邊款的方式，并且前一批貨款未到，應(yīng)立即停止供貨，以防惡意拖欠貨款甚至協(xié)議詐騙事件的發(fā)生，對于那些巨額協(xié)議更應(yīng)當(dāng)注意這一點，并可派人到需方監(jiān)督協(xié)議的履行。

（4）付款時間的長短。需方付款時間較短的協(xié)議，可采用先貨后款或者供應(yīng)大部分貨品后再付款的方式；而需方付款時間較長的協(xié)議，就必須采用邊貨邊款的方式，并約定付款擔(dān)保條款。

（5）手續(xù)交接過程：

A.對直發(fā)車皮的，協(xié)議上應(yīng)注明清楚：到站、專用線、收貨單位、地址、郵編、電話等事項。

B.對于自提自用的，協(xié)議上應(yīng)注明清楚：由需方前來辦理提貨單的簽字手續(xù)。

C.對于送貨到需方的，協(xié)議上應(yīng)注明清楚：由需方保管員在送貨收料單上負責(zé)簽字。

D.對于象送水泥等到工地由第三方收貨的情況，一定要注旨在協(xié)議上注明清楚：需方指定×××單位×××人負責(zé)辦理收料手續(xù)。

3、敦促買方接受標(biāo)的物。一般來說，買方訂立協(xié)議的目的就是取得標(biāo)的物，買方會按約定接協(xié)議的約定及時接受標(biāo)的物這會給賣方導(dǎo)致不利。賣方若遇買方無端拒不接受標(biāo)的物或由于買方的因素?zé)o法交付的情況，為終結(jié)買賣關(guān)系也可將標(biāo)的物交公證機關(guān)或有關(guān)單位提存。

4、對于質(zhì)量異議，一般約定需方或使用單位在收貨后×××日內(nèi)提出書面質(zhì)量異議，逾期視為放棄提出質(zhì)量異議的權(quán)利；供方在收到需方提出的質(zhì)量異議書后×××日內(nèi)給予答復(fù)。需方或使用單位必須在收到供方的質(zhì)量異議答復(fù)書或者雙方對質(zhì)量問題的解決協(xié)商一致或者供方對需方提出的質(zhì)量異議逾期未予答復(fù)后才干對所購鋼材投入使用。

協(xié)議簽訂時應(yīng)審查的主體問題

協(xié)議主體的問題，就是你在和誰簽協(xié)議，他究竟有沒有資格和你簽協(xié)議。

（1）協(xié)議主體為自然人：

法律依據(jù)自然人參與民事活動能力的不同，將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。依據(jù)《民法通則》第58條規(guī)定，無民事行為能力人實行的及限制民事行為能力人依法不能獨立實行的民事行為，為無效民事行為。《民法通則》第十一條規(guī)定，18周歲以上的自然人具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動。而16周歲以上不滿18周歲的自然人，以自己的勞動收為重要生活來源的，可視為完全民事行為能力人。完全民事行為能力人有權(quán)以自己名義獨立實行的民事行為，并獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

根據(jù)《民法通則》第十二、十三條規(guī)定，10周歲以上的未成年人及不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。限制民事行為能力人只能實行與自己的精神狀況相適應(yīng)的民事行為。其他民事行為如不征得其法定代理人事先批準(zhǔn)或事后認可，就也許會成為無效行為，并最終影響當(dāng)事人利益的實現(xiàn)。實踐中，在房屋購銷協(xié)議簽訂中，常會出現(xiàn)父母為未成年子女購買房屋而以子女名義簽訂協(xié)議的事。在類似協(xié)議簽訂過程中，必須規(guī)定協(xié)議相對方出示身份證明，認定其是否具有完全民事行為能力，如無，則必須規(guī)定限制行為能力人提供其法定代理人的書面批準(zhǔn)書。

（2）協(xié)議主體為法人內(nèi)部職能機構(gòu)或分支機構(gòu)：

法人內(nèi)部職能機構(gòu)或者分支機構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)，不具有獨立對外簽訂協(xié)議的能力，因此給債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p失的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。如最高人民法院發(fā)布的關(guān)于《<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第17條規(guī)定：“公司法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證協(xié)議無效。因此給債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定解決。公司法人的分支機構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，假如法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證協(xié)議約定的所有債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任?！钡?8條規(guī)定：“公司法人的職能部門提供保證的，保證協(xié)議無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為公司法人的職能部門的，因此導(dǎo)致的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)?！贝送猓蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第78條、《票據(jù)法》第60條、《最高人民法院關(guān)于合用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中也有類似的規(guī)定。

（3）協(xié)議主體為法人或其他組織

協(xié)議是主體雙方的合意。法人或其他組織的表意行為只能通過其法定代表人、負責(zé)人或其代理人來實行和完畢。

法定代表人、負責(zé)人是依照法律或組織章程的規(guī)定，代表法人或其他組織行使職權(quán)的負責(zé)人，其具有對外簽訂協(xié)議的能力，而無須另行授權(quán)。因此法定代表人和負責(zé)人以法人或其他組織名義實行的民事行為依法認定有效，并最終由法人和其他組織承擔(dān)責(zé)任。實踐中，有些法人或其他組織也許及于內(nèi)部控制制度的考慮，會限制其法定代表人或負責(zé)人對外簽訂協(xié)議的權(quán)限，如限制簽訂協(xié)議的標(biāo)的額或簽訂協(xié)議的事項。但是，依據(jù)《協(xié)議法》第50條“法人或其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的協(xié)議，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代表行為有效”的規(guī)定，除非證明協(xié)議相對人惡意簽訂協(xié)議，否則該內(nèi)部限制并不能阻礙協(xié)議的生效及法人依法承擔(dān)的法律責(zé)任?！秴f(xié)議法》內(nèi)容繁雜，在這里僅就如何防范購銷協(xié)議簽訂過程中的法律風(fēng)險談?wù)勛约旱慕?jīng)驗，供大家參考。

一、審查主體資格

簽訂一份協(xié)議一方面要看對方有沒有簽約的主體資格。協(xié)議的主體重要有三類：法人、其他組織、自然人。

1、審查重要證件

法人重要是公司，其他組織是指經(jīng)工商登記但沒有法人資格的一類主體，比如合作公司、分公司等，公司的內(nèi)部組織機構(gòu)和部門沒有簽約資格。和上述兩類主體簽協(xié)議時一定要對方提供營業(yè)執(zhí)照副本原件，保存復(fù)印件，并且要審查其上一年度有無年檢，必要時可到工商局查詢其登記注冊情況。

自然人指個人，簽約時應(yīng)當(dāng)規(guī)定其提供身份證，并保存復(fù)印件，記錄住址、電話等信息，以便于履行協(xié)議和出現(xiàn)糾紛時訴訟和執(zhí)行。

2、審查簽約資格

法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，與沒有從業(yè)資格的單位和個人簽訂的協(xié)議通常無效，簽訂此類協(xié)議風(fēng)險很大。

3、調(diào)查商業(yè)信譽和履行能力

如調(diào)核對方的涉訴情況，調(diào)查協(xié)議約定財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)歸屬等。當(dāng)然最佳是能委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)進行調(diào)查。

4、審查協(xié)議的合法性

違反法律規(guī)定的協(xié)議是無效的，如在深圳普遍存在的農(nóng)民房買賣協(xié)議就是無效協(xié)議。

5、審查代理人資格

實踐中并不是所有的協(xié)議都由法定代表人或負責(zé)人簽訂，很多協(xié)議經(jīng)常是由部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)員負責(zé)簽訂，這些人代表公司簽協(xié)議時必須要有明確的授權(quán)，應(yīng)注意審查授權(quán)范圍和授權(quán)期限。

6、審查協(xié)議簽章

簽訂協(xié)議時應(yīng)規(guī)定合作方加蓋單位的公章，簽章要清楚可辨。假如對方加蓋分公司、部門的印章，則需要明確的授權(quán)委托書。一定保存對方授權(quán)委托書的原件。如協(xié)議文本需要修改，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認，也可另行簽訂補充協(xié)議。

7、防范惡意運用有限責(zé)任

一些大公司通常成立若干注冊資本很少的子公司，運用大公司的影響談業(yè)務(wù)，而運用小公司簽協(xié)議。當(dāng)協(xié)議正常履行時大公司則以財力和人力保證協(xié)議履行，而當(dāng)協(xié)議出現(xiàn)較大風(fēng)險時則可以犧牲掉小公司以避免大公司卷入訴訟。此時最佳的辦法是規(guī)定大公司作為履行協(xié)議的保證人。

8、防范虛構(gòu)協(xié)議主體資格

一些外商公司沒有進行工商登記而僅憑《外商公司批準(zhǔn)書》便對外簽協(xié)議，一些掛靠在大外貿(mào)公司名下的一些所謂經(jīng)營部等也沒有簽約資格。此外注意區(qū)分名稱的差異。

二、采用書面協(xié)議

協(xié)議應(yīng)盡量采用書面形式，其好處有：1、書面協(xié)議是雙方存在協(xié)議關(guān)系的重要證據(jù)；2、避免雙方履行過程中產(chǎn)生爭議；3、防止合作方不認可業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為。

協(xié)議盡量不要采用傳真形式，一旦發(fā)生糾紛而又沒有其他證據(jù)佐證，對方又不認可時，傳真件協(xié)議也許得不到法院的認可。

三、審查協(xié)議條款

協(xié)議條款一定要明確，不產(chǎn)生歧義。重要協(xié)議可以參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實際情況進行增刪，最佳請專業(yè)律師審查。協(xié)議的重要條款涉及標(biāo)的、質(zhì)量、價格、履行方式、違約責(zé)任、爭議解決方式。

1、規(guī)格條款

對于多規(guī)格產(chǎn)品特別要注意，與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時具體了解客戶需要，避免出現(xiàn)差錯。

2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款

應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議的期限，同時應(yīng)認真審查協(xié)議中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶需要的標(biāo)準(zhǔn)是否一致。其中質(zhì)量是最容易發(fā)生爭議的條款之一，買方往往以質(zhì)量問題為由而拒絕付款。

3、包裝條款

對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。

4、交付方式條款

假如貨品送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到法院的管轄；假如貨品送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。協(xié)議中應(yīng)列明收貨方經(jīng)辦人的姓名，以防止經(jīng)辦人離開后，對方不認可收貨的事實。

5、付款條款

應(yīng)明確約定付款的時間，模棱兩可的約定會給合作方找到遲延付寬的理由。應(yīng)將類似于“甲方收到貨品后付款”這樣的條款更正為“甲方收到貨品后10日內(nèi)付款”；”“檢查合格后付款”更正為“檢查合格后10日內(nèi)付款?！?/p>

6、違約責(zé)任條款

假如協(xié)議由對方提供，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重本方責(zé)任的違約責(zé)任條款。

7、爭議解決條款

假如約定訴訟管轄地，應(yīng)爭取在本方所在地法院起訴。假如采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，并且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。

8、特別提醒

運用貨品所有權(quán)約定條款，約定貨品的所有權(quán)歸屬，可以基于物權(quán)而主張返還請求權(quán)、損害補償請求權(quán)等權(quán)利。對于對方提供的格式協(xié)議應(yīng)特別注意，不可以不加審查地完全合用其條款?！禱o"協(xié)議法"協(xié)議法》中規(guī)定了買賣協(xié)議，買賣協(xié)議是經(jīng)營過程中最普遍、最常用、也是最典型的協(xié)議類型。買賣協(xié)議也常叫做《購銷協(xié)議》、《供銷協(xié)議》等，其含義和法律效果和買賣協(xié)議是同樣的。在買賣協(xié)議中，我們或者屬于賣方，或者屬于買方，當(dāng)我們處在賣方和買方不同位置，我們面臨的風(fēng)險是不同樣的，我們關(guān)注的協(xié)議內(nèi)容中的點也是不同樣的。

一、賣方要特別關(guān)注哪些條款？

在研究賣家關(guān)注哪些條款的時候，我們忽略了一手交錢一手交貨，即時清結(jié)的情況；忽略了先收錢再發(fā)貨，并且在賣方檢查交接的情況，由于這兩種情況對賣方幾乎是沒有風(fēng)險可言的，我們關(guān)注的是先發(fā)貨再收款的情況。

1、除嚴格履行主體審查，簽字、蓋章手續(xù)外，協(xié)議中應(yīng)明確寫明協(xié)議經(jīng)辦人，防范履行糾紛出現(xiàn)。

因素：很多情況下，法定代表人不直接出面簽訂協(xié)議和履行協(xié)議；持規(guī)范的\o"委托書"委托書也現(xiàn)實生活中也不普遍；經(jīng)辦人具體實行協(xié)議簽訂，收貨、驗收、寫字據(jù)等手續(xù)，鑒于公司、公司人員流動性大，如不在協(xié)議中約定，有也許導(dǎo)致買方不認可；如經(jīng)辦人與協(xié)議約定的經(jīng)辦人不符，則應(yīng)規(guī)定單位法定代表人出面，或者改由其別人經(jīng)辦的要出具委托書，并應(yīng)規(guī)定買方蓋章。

2、如買方指定送貨到第三方倉庫的，應(yīng)在協(xié)議中注明。防止出現(xiàn)第三方收貨，買方不認可的情況，在接受貨品的第三方出具入庫單的情況下，應(yīng)讓買方經(jīng)辦人出具貨已到買方指定倉庫的證明。

3、明確約定貨品驗收的期限，約定買方提出質(zhì)量異議的期限。

超過時限，視為合格。

防止事后買方找質(zhì)量問題為借口，遲延付款。

4、明確約定買方在驗收期間，完好保存賣方貨品。如買方使用賣方貨品的，視為合格。

5、明確約定付款期限。約定如逾期不付款，貨品所有權(quán)歸屬賣方。

6、對于分期分批付款的，約定任何一期不如期付款的，視為所有貨款到期，賣方有權(quán)規(guī)定支付協(xié)議所有貨款

7、違約責(zé)任，寫明逾期付款\o"違約金"違約金，可采用每逾期一日xxx元，或者每日按照應(yīng)付款xx%比例支付逾期付款違約金的方式。

8、約定發(fā)生糾紛的解決方式和管轄機構(gòu)。爭議的解決涉及涉及仲裁和訴訟，仲裁要寫具體仲裁機構(gòu)，名稱要準(zhǔn)確，注意沒有“市”，否則是為約定不明確。爭取在賣方所在地法院管轄。

二、買方要特別關(guān)注哪些條款

在研究買家關(guān)注的協(xié)議條款的時候，我們忽略了貨到檢查合格后付款的情況，由于這種情況對買方是沒有風(fēng)險的，我們關(guān)注的是需要先付款或者先部分付款，然后才干交貨的情況。

1、明確約定協(xié)議的標(biāo)的物，涉及名稱、品種、款式、花色、型號，尚有包裝，盡量具體。到貨后檢查不合格要及時提出異議。

2、明確貨品質(zhì)量條款，除了有明確的國家標(biāo)準(zhǔn)之外，仍可注明貨品必須符合什么條件，不得出現(xiàn)什么情況等。發(fā)現(xiàn)達不到規(guī)定要及時提出異議，不得超過約定的異議期限

3、約定明確的到貨期限，不能約定，款到5日發(fā)貨等等，第三季度到貨xx噸等。

4、明確約定到貨之前的貨品風(fēng)險歸屬賣方。無論賣方送貨還是托運等均可合用。

5、要把賣方有也許的違約的情形約定清楚：涉及下列6、7、8等情形。

6、不能供貨的違約責(zé)任：在到貨期限后xx日內(nèi)退款，并按照

元或者協(xié)議總價款

%支付補償履行費用、利潤損失。

7、供貨延期的違約責(zé)任：涉及遲延

時間內(nèi)，承擔(dān)

違約責(zé)任，遲延超過多少

天，視為賣方主線違約。買方有權(quán)解除協(xié)議，由賣方承擔(dān)違約損失，涉及履行費用損失

，可預(yù)見的利潤損失

，以及解決爭議的\o"律師費"律師費。

8、供貨不符合約定的，承擔(dān)違約責(zé)任：于

時間內(nèi)退款，可協(xié)商降價使用，可協(xié)商更換貨品，并可約定違約金。

9、糾紛的解決方式和管轄地條款，同賣方同樣。運用協(xié)議設(shè)立陷阱的行為重要有：先簽訂書面協(xié)議，在履行中以口頭方式規(guī)定變更，當(dāng)一方按口頭規(guī)定的變更履行后，對方卻以違約導(dǎo)致?lián)p失為由，規(guī)定補償損失或者支付違約金；或者在協(xié)議中約定一些不能達成或者很難達成的條件，一旦沒有達成，則以違約為由規(guī)定支付巨額違約金。比如我前段時間剛辦結(jié)的一個案件。甲公司與乙公司簽訂了一份書面的滅火器買賣協(xié)議，約定由乙公司向甲公司提供6000件A型規(guī)格的滅火器，價款900000元，定金100000元，余款貨到驗收協(xié)議一次付清?？斓桨l(fā)貨時，甲公司電話告知一半改為B型的。于是乙公司按甲公司的電話規(guī)定發(fā)了一半A型的、一半B型的滅火器過去。甲公司在收貨后，卻以乙公司違約為由，拒不付余款800000元。盡管最后通過種種努力，乙公司要回了絕大部份貨款，但畢竟花費了太多的時間與精力，給乙公司的資金周轉(zhuǎn)導(dǎo)致了巨大困難。因此，簽訂書面協(xié)議后，要進行任何變更都必須再以書面形式作出。運用協(xié)議進行詐騙的典型形式是：先多次小額購買貨品，都及時支付貨款，在取得信任之后，提出先付一部份貨款，余款貨到付清的規(guī)定，而一旦大量貨品發(fā)過去之后，再也收不回貨款。面對形形式式的各種協(xié)議陷阱甚至是詐騙，在協(xié)議簽訂以及履行過程中，必須要提高防范意識，盡量避免法律風(fēng)險，以免導(dǎo)致不必要的損失。現(xiàn)針對買賣協(xié)議比較經(jīng)常出現(xiàn)的問題，提出如下防范措施：1、訂立協(xié)議前應(yīng)盡也許了解對方當(dāng)事人的有關(guān)信息訂立協(xié)議前應(yīng)盡量的通過業(yè)務(wù)人員對對方的法律地位、經(jīng)營范圍、資信狀況以及近期的經(jīng)營業(yè)績、商業(yè)信譽進行必要的考察，如當(dāng)事人自己進行了解有困難，可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人所在地的工商部門進行查詢，并且可以通過對方同行業(yè)或相關(guān)公司進行了解或委托律師作盡職調(diào)查。2、對代理人簽訂協(xié)議應(yīng)對其代理權(quán)進行了解對于對方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營管理人員代表其單位訂立的協(xié)議，應(yīng)注意了解對方的授權(quán)情況，涉及授權(quán)范圍、授權(quán)期限