第2編公司法第8章公司的合并與解散

8.1

公司的合并與分立

（一）公司合并的概念與種類公司的合并，是指兩個以上的公司依法達成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新公司的法律行為。公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩種。

1．吸收合并：是指兩個以上的公司合并后，其中有一個公司（吸收方）存續(xù)，而其他公司（被吸收方）解散。

2．新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并：是指兩個以上的公司合并后，在合并各方均歸于消滅的同時，另外創(chuàng)設(shè)出一個新公司。（二）公司合并的特征

1．除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司的法人資格均歸于消滅。

2．因合并而被消滅了的公司的財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，均為存續(xù)公司或新設(shè)公司所概括承受，無須經(jīng)過清算程序。

3．因合并而被消滅了的公司的股東，均被存續(xù)公司或新設(shè)公司所接收。一、公司的合并

2華中科技大學遠程教學（三）公司合并的立法例

1．種類不限制主義：即不論合并公司屬于何種責任形式，都可以合并。此種立法例為公司合并提供了最廣泛的余地和可能，然而，不經(jīng)過清算程序，各不同種類的公司相互合并，在實踐中產(chǎn)生的法律關(guān)系錯綜復雜，難以理清。

2．種類限制主義：即只有同種責任形式的公司才可以合并。又可細分為兩種情形：①對合并前的公司種類加以限制，即要求合并前的公司都必須是股份有限公司；②對合并后的公司種類加以限制，合并公司中只要有一方是股份有限公司，合并后存續(xù)或新設(shè)的公司則必須是股份有限公司。此種立法例使得合并手續(xù)簡便易行，并使合并后公司的內(nèi)部關(guān)系簡單清晰，但對公司的合并無疑起到一種掣肘作用。

3華中科技大學遠程教學（四）公司合并的程序

1．簽訂合并協(xié)議。2．編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。3．由股東會以特別決議方式作出合并決議，即有限公司的合并決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，股份公司的合并決議必須經(jīng)出席股東會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。股東中不同意合并的，有權(quán)請求公司按合并時的公正價格收買其持有的股份。4．通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。我國公司法規(guī)定，公司應(yīng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供擔保。5．進行資本的合并和財產(chǎn)的移轉(zhuǎn)。如果合并后的公司是股份有限公司，參加合并的非股份有限公司就要將其資本分解為股份；如果合并后的公司不是股份有限公司，參加合并的公司也要進行資產(chǎn)評估，確定其在合并后公司中所占的資本比例。4華中科技大學遠程教學

6．辦理合并登記。因合并而存續(xù)的公司，須進行變更登記；因合并而消滅的公司，須進行注銷登記；因合并而新設(shè)的公司，須進行設(shè)立登記。應(yīng)注意的是，無論何種方式的合并，合并后公司章程的內(nèi)容不得違反合并協(xié)議的規(guī)定。（五）公司合并的效力公司的合并，自合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司在登記機關(guān)登記之日起生效。1．合并可因方式的不同而導致公司消滅、公司變更和公司設(shè)立三種結(jié)果。2．合并可導致權(quán)利義務(wù)的概括承受。存續(xù)公司和新設(shè)公司應(yīng)不附任何先決條件，繼續(xù)承擔因合并而解散的公司經(jīng)確認的債權(quán)債務(wù)，無須就被合并公司的債權(quán)債務(wù)為個別的讓與及承受，且不得就其中權(quán)利或義務(wù)之一部分以特別約定除外，即使在合并中作出這種約定，也不生法律效力，更不得以此對抗第三人。5華中科技大學遠程教學（一）公司分立的概念與種類公司的分立，是指一個公司依法定程序又設(shè)立另一個公司或一個公司分解為兩個以上公司的法律行為。公司分立有新設(shè)分立和派生分立兩種形式。1．新設(shè)分立：是指一個公司將其全部資產(chǎn)分割設(shè)立兩個以上新公司的行為。新公司產(chǎn)生的同時，分立前的原公司消滅。2．派生分立：是指一個公司以其部分資產(chǎn)設(shè)立另一個公司的法律行為，分立前的公司繼續(xù)存在。二、公司的分立6華中科技大學遠程教學（二）公司分立的程序1．簽訂分立協(xié)議，明確劃分各方的財產(chǎn)、營業(yè)范圍。2．編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。3．由股東會以特別決議方式作出分立決議，即有限公司的分立決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，股份公司的分立決議必須經(jīng)出席股東會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。國有獨資公司的分立必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中重要的國有獨資公司的合并與分立，應(yīng)當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。4．通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。5．辦理分立登記并公告。新設(shè)分立的，原公司要辦理注銷登記，新設(shè)公司要辦理設(shè)立登記；派生分立的，原公司要辦理變更登記，派生的公司要辦理設(shè)立登記。（三）公司分立的債務(wù)處理舊公司法規(guī)定，公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。但是，根據(jù)新公司法第177條的規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。7華中科技大學遠程教學（一）概念公司組織形式的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態(tài)變?yōu)榱硪环N法定形態(tài)，如無限公司、兩合公司、有限公司、股份有限公司之間的變更。由于不同類型的公司，其股東的責任不同，所以，現(xiàn)代各國公司法對公司組織形式的變更多有種類的限制，只有責任形式相近的公司才能進行變更。一般來說，無限公司與兩合公司之間，有限公司與股份公司之間可以互相變更。三、公司組織形式的變更8華中科技大學遠程教學（二）我國公司法的規(guī)定我國公司法第9條、96條對有限公司與股份公司這兩種組織形式之間的互相變更作出了原則性規(guī)定。第9條規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應(yīng)當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。第96條規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于（原為折合的股份總額應(yīng)當相當于）公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當依法辦理。此外，根據(jù)公司法的規(guī)定，變更公司的組織形式，必須經(jīng)股東會以特別決議方式作出，還要向公司登記機關(guān)辦理變更登記。9華中科技大學遠程教學8.2公司的解散與清算

（一）公司解散的概念公司解散，是指已成立的公司，因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其積極的業(yè)務(wù)活動，并開始處理未了結(jié)事務(wù)、逐漸終止其法人資格的法律行為。（二）解散與清算關(guān)系的立法例1．先算后散：即公司只有在清算后才能解散。在這種場合下，宣告公司解散即消滅法人資格。英國屬此立法例。2．先散后算：即公司應(yīng)先宣告解散，然后再進行清算。在這種場合下，只有清算終結(jié)后，才消滅公司的法人資格。因此，在清算終結(jié)前，盡管公司權(quán)利能力受到限制，但公司法人資格仍視為存續(xù)。我國與絕大多數(shù)國家屬此立法例。一、公司的解散10華中科技大學遠程教學（三）解散后存續(xù)公司的性質(zhì)1．人格消滅說：主張公司因解散而喪失法人資格，公司財產(chǎn)歸股東共有。2．清算公司說：主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。3．擬制說：認為公司雖因解散而喪失法人資格，并不得從事經(jīng)營范圍內(nèi)的活動，但由于法律的擬制，在清算范圍內(nèi)，公司仍應(yīng)視為存在，享有權(quán)利能力。4．同一人格說：認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為繼續(xù)存在，從未間斷，而且與清算前的公司法人資格并無本質(zhì)區(qū)別，只是權(quán)利能力范圍有所縮小而已。各國現(xiàn)行立法多采此說。11華中科技大學遠程教學（四）公司解散的原因

1．任意解散（自愿解散）的原因①公司的營業(yè)期限屆滿。②股東會作出特別決議。③公司合并或分立。④公司章程規(guī)定的其他解散事由的出現(xiàn)。應(yīng)注意的是，無論是因合并還是因分立導致的公司解散，都不必履行清算程序，因為在上述情況下，公司實質(zhì)上并未徹底消滅，只不過改變了公司的存在形態(tài)，其債權(quán)債務(wù)均被相關(guān)公司概括承受，自然無須進行清算。

2．強制解散（被迫解散）的原因①主管登記機關(guān)命令解散。②由少數(shù)股東申請法院判決解散。③債權(quán)人申請宣告破產(chǎn)。（五）公司僵局1．公司僵局的概念與特征公司僵局，是指由于公司兩派股東擁有的股份相等或者兩派董事的人數(shù)相同以及少數(shù)派股東保留有某種方式的否決權(quán)，雙方都無法有效地控制公司，從而使得公司的正常運行長時期陷入停滯和癱瘓的狀態(tài)。其特征有：（1）公司僵局的主體是公司中勢力均等且相互對抗的兩派股東或董事。（2）僵局必須是一種持續(xù)的公司停滯和癱瘓狀態(tài)。12華中科技大學遠程教學

2．公司僵局的種類（1）股東會僵局：指股東在表決中陷入僵局，通常表現(xiàn)為在董事選舉中意見不一，僵持不下，但并不只限于此。（2）董事會僵局：指因董事間對于公司事務(wù)的管理發(fā)生分歧以至于無法達到董事會決議所需的表決權(quán)數(shù)，且股東不能終結(jié)這種分立，使董事會陷入表決僵局而使公司正在或可能遭受無法挽回的損失。由王保樹教授等編寫的《中國公司法修改草案建議稿》對公司僵局的種類進行了界定，即：“公司僵局是指公司出現(xiàn)下列情形，而導致無法形成有效的經(jīng)營決策：①由于股東之間的嚴重分歧，在連續(xù)兩次股東會上無法形成有關(guān)公司經(jīng)營決策的有效決議，并且因此可能導致對公司造成實質(zhì)性的損害；②由于董事之間的嚴重分歧，在連續(xù)兩次董事會上無法形成有關(guān)公司經(jīng)營決策的有效決議，并且因此可能導致對公司造成實質(zhì)性損害；③董事任期屆滿時，由于股東之間的嚴重分歧，連續(xù)兩次股東會均無法選出繼任董事，并且因此而導致董事會無法達到形成有效經(jīng)營決策的人數(shù)。”13華中科技大學遠程教學

3．公司僵局的解決方案我國新公司法第183條對公司僵局及其解決方案作出了規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請求人民法院解散公司”。從該條可以看出，我國公司法對公司僵局的情形規(guī)定得非常抽象（即公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難），對公司僵局的司法救濟采取了限制股東訴訟解散公司的原則。因為如果只要公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，就允許股東提起解散公司的訴訟，一方面可能導致股東為了達到其他目的而濫用該權(quán)利，如以此作為與公司討價還價的手段；另一方面，判決解散公司往往會不合理地對僵局的一派有利而犧牲另一派的利益，且成本過高，浪費資源。因此，公司法規(guī)定須同時滿足三個條件才能請求人民法院解散公司：（1）出現(xiàn)公司僵局時，公司的繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失；（2）窮盡其他途徑不能解決公司僵局；（3）有權(quán)提起解散公司之訴的原告必須是持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東。

14華中科技大學遠程教學（六）公司解散的法律后果1．進入清算程序，成立清算組織。2．限制權(quán)利能力，停止營業(yè)活動。（一）公司清算的概念在實行“先散后算”制度的公司法中，公司清算是指終結(jié)解散公司的法律關(guān)系、消滅解散公司法人資格的程序；在實行“先算后散”制度的公司法中，公司清算則是解散公司的先決程序。（二）公司清算的種類1．破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算（1）破產(chǎn)清算：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時，由法院組織清算組對公司資產(chǎn)進行清理，并將破產(chǎn)財產(chǎn)公平分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序。（2）非破產(chǎn)清算：公司資產(chǎn)在足以清償全部債務(wù)的情況下進行的清算，此種清算的財產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余財產(chǎn)分配給公司股東。二、公司的清算15華中科技大學遠程教學2．法擺定清帳算與添任意幅清算（1）法定投清算汪：即拔必須艷按法揭律規(guī)懸定的啦程序年進行資的清巖算。角它適籠用于誓任何卵公司獄，特奪別是拿資合呆公司斃，只宮能進攪行法經(jīng)定清留算，翼不能客進行存任意中清算給。因沈為資承合公企司的阿股東鑄僅負麥有限甘責任懶，股躲東間推又缺晴少信貸賴關(guān)尊系，納加之闖股東仗人數(shù)原較多蹦，全桶體股倆東難古以就淹清算學問題曠達成柜一致堪意見醒，為棍債權(quán)酒人利招益計開，必癥須按展法律團規(guī)定榆的程扮序進訪行清潮算。（2）任揚意清隨算：爹指在臭公司技自愿亭解散刮的情礦況下牌，可諷以按律章程稻所定切或全鐘體股串東的樹意見肉進行于清算彈，而簽不必輔按法凍律規(guī)冤定的此方法含處分催公司梁財產(chǎn)各。它贈只能父適合嘆于人杰合公桐司，鞭但人糧合公逆司經(jīng)開股東舌同意伸也可管選擇遣法定特清算芬。任妻意清艦算只搜能適蔬合于連人合泉公司綿的原貼因是尋，人陽合公黑司的苗股東隙相互仗間有鋼人身果信任抵關(guān)系趨，且異股東垂對公裁司債寫權(quán)人會負無欣限責仆任，辱加之偷其股持東人嚼數(shù)少粗，故善容易千形成仔全體風股東勢的一將致意便見，歉也不狹危及屑公司找債權(quán)結(jié)人及腿股東貞利益葛。3．普朝通清輩算與歸特別勝清算法定埋清算筋還可遙分為目普通日清算底和特算別清紛算。（1）普精通清侵算，朋是公淡司自府行依剛法定收程序郊進行她的清凱算，呼法院猛不直范接干蒜預其宋清算叉事務(wù)康，僅卵實行上一般古監(jiān)督競。此捎種清角算兼肢顧了黎股東述和債宵權(quán)人預的利營益。（2）特也別清鳳算，倡是依造法院針命令枝開始攪并在末法院診嚴格炎監(jiān)督岔下進燙行的礦清算胞，此怕種清就算著首重保洽護公飽司債童權(quán)人駛的利符益，集它是端介入林普通體清算殖與破現(xiàn)產(chǎn)清炎算之割間的柱一種溪程序肌。16華中清科技摧大學敏遠程哪教學（三電）公回司清勇算人命的產(chǎn)走生及腔其職前責1．公底司清罵算人黨的產(chǎn)蒙生（1）各護國公列司法繁對清肆算人若選任鬧的幾賭種立漫法例①由戚法律晃規(guī)定翁：公怕司業(yè)歷務(wù)股始東或塔執(zhí)行配業(yè)務(wù)柔董事驅(qū)擔任橫清算紅人；深②由華股東詞選任升：根盡據(jù)公刪司章尊程規(guī)份定，醬由股結(jié)東或玩股東丙會選參任清愚算人慘；③庸由法免院指酒派清趕算人棟。（2）我哥國《公司島法》的規(guī)搭定我國《公司乞法》第18租4條規(guī)腸定，病有限稼責任緞公司裝的清探算組恐由股恐東組純成，蜓股份隆有限野公司窄的清甜算組梢由董瞞事或家者股饒東大怪會確困定的躺人員曠組成律；逾分期不貓成立秤清算宵組進憑行清查算的種，債載權(quán)人臺可以袖申請仗人民臣法院珠指定摔有關(guān)底人員博組成甲清算洗組進安行清黑算。17華中瞞科技免大學樣遠程睡教學2．清晨算人革的職帳權(quán)根據(jù)《公司歪法》第18窄5條的塵規(guī)定鐮，清競算人真有如兵下職踐權(quán)：①清歉理公躬司財句產(chǎn)，傳分別墻編制胖資產(chǎn)撇負債撫表和凳財產(chǎn)釀清單威。②通炮知或誦公告橋債權(quán)級人。③處拌理與乞公司啦有關(guān)云的公票司未揪了結(jié)爆的業(yè)賤務(wù)。④清響理所搶欠稅愉款以勞及清延算過返程中姑產(chǎn)生永的稅勤款。⑤清普理債戀權(quán)債解務(wù)。⑥處傳理公帥司清屆償債弟務(wù)后慶的剩市余財仰產(chǎn)。⑦代摘表公逐司參犯與民稱事訴殼訟活駝動。⑧申隸請宣首告破貓產(chǎn)。18華中刊科技野大學算遠程陳教學（四膊）公勿司清蜓算的藏程序1．成辭立清賽算組旅。我代國《公司草法》第18惑4條規(guī)揉定，蘇應(yīng)當針在解喇散事槐由出陰現(xiàn)之稀日起節(jié)十五縱日內(nèi)涉成立班清算向組。2．公美告或拉通知坑債權(quán)導人，滿催報因債權(quán)師。我臂國《公司紐奉法》第18容6條規(guī)您定：申清算易組應(yīng)揭當自糖成立蔥之日轉(zhuǎn)起10日內(nèi)在通知族債權(quán)所人，現(xiàn)并于6