行政自由裁量權大家早上好!1正義女神像給我們的啟示

**行政法治原則:合法性原則與合理性原則說白了就是原則性與靈活性的統一.**做人要堂堂正正,執(zhí)法要公平正義.**莫伸手伸手必被抓;莫妄為王位必被罰.2課堂總體安排3一、行政自由裁量權基礎理論（一）行政自由裁量權的含義、種類及存在的原因1、含義：行政自由裁量權是行政權力的重要組成部分,是行政主體基于行政目的，就職權范圍內的事項,在法律、法規(guī)的范圍和幅度內做出具體行政行為的自行決定權，即對行為范圍、方式、種類、時限等的選擇權。

4（一）行政自由裁量權的含義、種類及存在的原因

2、行政自由裁量權含義分解

(1)從權力的來源看;(2)從權力的特點看;(3)從權力的效力看.53、種類：（1）

在行政處罰幅度內的自由裁量權；第九十條機動車駕駛人違反道路交通安全法律、法規(guī)關于道路通行規(guī)定的，處警告或者二十元以上二百元以下罰款。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定處罰。

6（2）選擇行為方式的自由裁量權；例如《治安管理處罰法》規(guī)定,對違反治安管理處罰法者,行政機關可以根據其違法的具體情況處以警告、罰款、拘留處罰。

3、種類：73、種類：（3）作出具體行政行為時限的自由裁量權第十三條執(zhí)法人員作出當場處罰決定之日起5日內，應當將《交通行政(當場)處罰決定書》副本向所屬交通管理部門備案。第二十三條行政復議機關負責法制工作的機構應當自行政復議申請受理之日起七日內，將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發(fā)送被申請人。

83、種類：（4）

對事實性質認定的自由裁量

行政機關對行政管理相對人的行為性質或者被管理事項的性質的認定有自由裁量的權力。例如，《漁港水域交通安全管理條例》第21條第（3）項規(guī)定

：“在漁港內的航道、港池、錨地和停泊區(qū)從事有礙海上交通安全的捕撈、養(yǎng)殖等生產活動的”可給予警告式或罰款。這里的生產活動對海上交通安全是否“有礙”，缺乏客觀衡量標準，行政機關對“有礙”性質的認定有很大的自由裁量權。

93、種類：（5）

對情節(jié)輕重認定的自由裁量權

法律、法規(guī)對于行政違法行為情節(jié)或其他情形未做出具體規(guī)定而是運用諸如“情節(jié)較輕”、“情節(jié)較重”、“必要時”等模糊、不確定的法律概念,由執(zhí)法機關理解、掌握和適用。103、種類：

（6）決定是否執(zhí)行的自由裁量權。第十六條第六項證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，經交通管理部門負責人批準，可以先行登記保存，制作《證據登記保存清單》(附件六)，并應當在7日內作出處理決定。

114..存在原因：行政自由裁量權的存在有其合理原因，它包括：

一是行政權不斷擴大的結果；

12二.是行政管理的特殊要求所決定13

三.是法律不可能規(guī)范全部行政活動。14（二）與幾個相關概念的區(qū)別1.行政自由裁量權與自由裁量權

152.行政自由裁量權與行政自由裁量行為

163.行政自由裁量權與權力濫用（行政恣意裁量）17權力濫用的表現18

（三）目前我國行政自由裁量權所存在的問題

1.思想認識的誤區(qū)※行政自由裁量權涉及的是行政合理性問題，而且目前我國法院的司法審查主要針對的是行政合法性問題，絕大多數的行政合理性問題法院管不著不需要擔心具體行政行為會被提起訴訟或者敗訴?！姓杂刹昧繖嗍欠少x予行政主體對行政管理事項在法定幅度內自行決斷的權力，只要在這個幅度內任何裁量行為都是合法的。。。。。。。192.法律規(guī)定的缺陷

203.執(zhí)法責任監(jiān)督體制的不完善

***行政權力與責任緊密掛鉤、與行政權力主體利益徹底脫鉤。行政監(jiān)督制度和機制基本完善，政府的層級監(jiān)督和專門監(jiān)督明顯加強，行政監(jiān)督效能顯著提高。***權責統一。行政機關依法履行經濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應的執(zhí)法手段。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現權力和責任的統一。依法做到執(zhí)法有保障、有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權須賠償。

21思考一個問題權力和權利有什么不同？22（四）衡量是否合理運用行政自由裁量權的標準

1.國外的作法：

(1)美國在這方面的標準有：A.不符合法律規(guī)定的目的；B.不相關的考慮；C.不合理的決定；D.違背自然公正原則。231.國外的作法：(2)作為“行政法母國”的法國，其行政法院判例通常認定的不適當的自由裁量行為：A.行政行為的目的不是公共利益，而是個別人的利益或所屬集團的利益；B.符合公共利益但不符合法律所規(guī)定的特別目的；C.程序濫用。242.我們的作法：（1）合乎法律目的標準；第一條為了維護道路交通秩序，預防和減少交通事故，保護人身安全，保護公民、法人和其他組織的財產安全及其他合法權益，提高通行效率，制定本法。

第一條為了維護道路運輸市場秩序，保障道路運輸安全，保護道路運輸有關各方當事人的合法權益，促進道路運輸業(yè)的健康發(fā)展，制定本條例。252.我們的作法：（2）具有正當動機標準；不正當的動機主要表現為：牟利、徇私、報復陷害、滿足虛榮心

262.我們的作法：（3）符合情理標準。27思考：動機和目的的不同28

（五）行政自由裁量權濫用的主要表現形態(tài)

1.對違法行為人實施行政處罰畸輕畸重,顯失公平。**《行政訴訟法》第五條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,對具體行政行為是否合法進行審查?！蓖瑫r，《行政訴訟法》第五十四條第四款規(guī)定,“行政處罰顯失公正的,可以判決變更?！?9（五）行政自由裁量權濫用的主要表現形態(tài)

2.對違法行為人實施行政處罰前后不一,反復無常。30（五）行政自由裁量權濫用的主要表現形態(tài)

3.不履行或拖延履行行政機關的法定職責。314.超越、濫用職權（1）越權。（2）濫用職權（五）行政自由裁量權濫用的主要表現形態(tài)

32二、行政自由裁量權的控制

（一）行政法原則對行政自由裁量權的控制1.公共利益至上原則。在現代民主社會，行政權存在的基礎是社會公共利益的需要，公共利益是現代行政的基本價值追求。因此，行政主體行使自由裁量權必須遵循公共利益至上原則，必須以是否為公共利益所需要，是否有利于促進公共利益的實現作為是否行使自由裁量權以及如何行使自由裁量權的根本標準；突出表現為當公共利益與私人利益發(fā)生矛盾時，行政主體應貫徹公共利益優(yōu)先原則，只有這樣才能保證行政權力的效能和效率，才能最終促進私人利益的實現和滿足。332.行政誠信原則行政誠信原則要求行政主體在行使自由裁量權時做到：（1）對行政相對人誠實無欺，不得恃權無忌，出爾反爾；（2）尊重客觀，并充分考慮客觀事由對行政決定的公正性和適當性的影響；（3）尊重社會普遍的道德規(guī)范和公理，并不得違背這些道德規(guī)范和公理對行政相對人強其所難；（4）在不違背公共利益的前提下盡可能保護行政相對人的私人利益，即權力的行使必須出于善意。34關于行政誠信原則的一個補充信賴保護原則：政府對自己的行為或承諾守信用，不得隨意變更，不得反復無常。該原則的要求：1.行政行為已經作出，非有法定事由和程序不得隨意撤銷、廢止或改變，即其行為具有確定力和公定力。2.行政行為作出后，由于法律及客觀情況的重大變化，為了公益的需要，行政機關可以撤銷、廢止或改變這一行，但要先進行權衡的輕重；3.由于行政機關撤銷、廢止或改變已做出的行政行為而給相對人造成損失的，必須予以補償。353.比例原則比例原則要求行政主體行使自由裁量權時要做到行政自由裁量的具體手段和裁量的具體目的相協調、相適應。具體說來，行政主體在行使自由裁量權時，首先要正確地確定行政的具體目的；其次要恰當地選擇達到這一目的的具體手段。所謂恰當，即比例協調，手段既能達到目的，又不產生目的之外的副作用。有兩種情形為構成不恰當，一是手段不足，即所用手段不足以達到目的。二是手段過量，即手段超過了目的要求，產生了副作用。364.平等原則平等原則要求行政主體行使自由裁量權時，平等對待行政相對人，不得以事實和法律原則以外的因素而岐視或優(yōu)待某些人。具體來講，行政主體首先要做到在認定事實上人人平等對待，即在事實的性質、情節(jié)、后果的確定上要求體現人人平等，不能因行政相對人的特殊身份、地位或與自己的特殊利害關系而有所區(qū)別。其次，還要求行政主體在適用法律上貫徹人人平等的原則，不得因與行政相對人的特別關系而故意規(guī)避、曲解、誤用法律和法律原則。再次，這一原則還要求行政主體在行使自身裁量權時要保持標準的相對穩(wěn)定性和連續(xù)性，對同一類事件的認定和處理要有一個相對統一的標準，不能無故地朝令夕改，反復無常.37

（二）行政程序對行政自由裁量權的控制

1.行政程序實現對行政自由裁量權控制的原因38（二）行政程序對行政自由裁量權的控制2.行政程序實現對行政自由裁量權控制的途徑39

（四）執(zhí)法者素養(yǎng)對行政自由裁量權的控制

1.發(fā)揮控制作用內容40（四）執(zhí)法者素養(yǎng)對行政自由裁量權的控制

2.實現控制作用的途徑41

（五）責任制度對行政自由裁量權的控制1、對行政職權進行分解2、建立用權責任追究體制42（六）司法審查對行政自由裁量權的控制

1.重要性：司法審查是對相對人權利進行救濟的最后一道防線。2.途徑：實現司法審查對行政自由裁量權的控制，需要適當擴大對行政行為的合理性審查關于“一事不再罰”43

三、交通行政執(zhí)法自由裁量權及其控制

（一）交通行政執(zhí)法自由裁量權1.含義：交通行政執(zhí)法自由裁量權是行政自由裁量權在交通行政執(zhí)法領域的具體應用，是行政自由裁量權的重要組成部分,是交通行政主體基于交通行政管理的目的，就職權范圍內的事項,在法律、法規(guī)的范圍和幅度內做出具體行政行為的自行決定權，即對行為范圍、方式、種類、時限等的選擇權。442.特征：（1）廣泛性；（2）專業(yè)性；（3）多變性。45（二）交通行政自由裁量權的控制1.交通行政自由裁量權的總量控制（即自由裁量權的宏觀調控）46今日念經，停止辦公。47部門林立是自由裁量權進行總量控制的重點所在。（請看下列漫畫）4849505152（二）交通行政自由裁量權的控制2.交通行政處罰標準細化的適用（以福建省為例）

（1）交通行政處罰標準細化的總則部分532.交通行政處罰標準細化的適用（以福建省為例）（2）交通行政處罰標準細化的分則部分（即自由裁量權的微觀調控）實行定量分析，定性與定量相結合。《行政處罰法》第四條規(guī)定了行政處罰應考慮的基本因素“違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度”，行政執(zhí)法部門可根據以上基本因素，各因素之主次情況及所占比重等，以綜合評定的方式來確定一個可供操作的處罰標準，這樣，不僅便于執(zhí)法人員操作，也便于實現行政處罰的統一。這就相當于單位對每位職工進行的工資核算，工齡、級別、職務、任職年限等各種情況按不同的標準、檔次逐一對應，其總和即是該同志的應得工資。這里有個前提，須首先對法定的考慮因素制定標準，予以量化（前面已述）。54非法轉讓道路運輸經營許可證案案情部分：2006年11月25日，個體運輸戶黃某來到區(qū)運輸管理所，要求變更區(qū)農村客運公司名稱及法人代表，區(qū)運管所工作人員鄭某覺得事情很蹊蹺，就向黃某詳細了解了事情經過。黃某自述：2006年11月20日，他得知區(qū)農村客運股份有限公司欲將公司所有的10部中型客車與其經營的農村客運線路經營權（10面客運線路牌），向社會公開轉讓，轉讓金底價為300萬元。11月23日黃某與農村客運股份有限公司股東林某、朱某、蔡某在農村客運股份有限公司內進行招標，黃某以330萬元中標，翌日將款項330萬元支付原股東林某、朱某、蔡某。取得了該公司的所有權和農村客運線路的經營權。所以今天要求將公司名稱變更為區(qū)農村城鄉(xiāng)客運股份有限公司，法人代表變更為本人。鄭某覺得事態(tài)嚴重，立即向區(qū)運管所所長陳某匯報，陳某知道事情經過后，立即通知區(qū)農村客運股份有限公司董事長、法人代表林某來運管所說明情況。11月26日林某來到區(qū)運管所接受調查，林某對此事予以承認。林某自述：將農村客運有限公司及10部中巴連其10面客運線路牌轉讓實屬無奈。公司成立于2005年1月1日，由本人和朱某、蔡某共同投資210萬元（每人70萬元），并通過努力取得了區(qū)運管所的許可。由于公司管理制度不健全，股東們私自截留票款、售票員私吞票款等，造成公司月月虧損，經營陷入困境。2006年11月朱某提出退股，要求退還當初股本70萬元和農村客運線路經營權80萬元，合計150萬元。蔡某也認為公司目前財產加上線路經營權部分已達450萬元，也要求退股。所以我們就決定向社會公開投標轉讓。轉讓底價300萬元整，轉讓款大家平分。我們就在11月20日對外公布招投標公告。個體戶黃某以330萬元中標，取得公司和10部車輛所有權及10面線路牌的經營權。55非法轉讓道路運輸經營許可證案執(zhí)法處理部分：運管所所長陳某指出這是一起嚴重的違法行為，區(qū)農村客運股份有限公司私自轉讓10部中客及其經營的農村客運線路牌，違反了中華人民共和國《行政許可法》第九條，中華人民共和國《道路運輸條例》第十八條規(guī)定，屬于非法轉讓。責令農村客運股份有限公司立即采取以下措施，降低危害程度：一是立即采取措施，責令停止違法轉讓行為，并作出深刻書面檢查；二是積極配合區(qū)運管所調查，等候處理；三是要穩(wěn)定客運秩序，保障農村客運線路正常運行和方便旅客出行。在本案的處理過程中，區(qū)農村客運股份有限公司提出運管所具體負責該案的鄭某與中標人黃某有親戚關系，認為由他負責辦理這個案見會影響案件的公正處理，要求其回避。運管所接到客運公司回避申請后并沒有作出反應，繼續(xù)由鄭某對本案進行處理。后運管所作出處罰決定如下：1、撤銷區(qū)農村客運股份有限公司與個體戶黃某簽訂的違法轉讓協議。2、根據《道路運輸條例》第六十七條規(guī)定，對林某、朱某、蔡某予以批評教育，并分別給予1萬元罰款，合計3萬元。當事人對處罰沒有異議，放棄聽證，本案了結。

56經營性運輸和非經營性運輸之爭案情部分：2005年3月14日上午9時許，某市A區(qū)運管所稽查隊在巡查中發(fā)現滿載食品的“五菱之光”小型客車開過，便尾隨該車至轄區(qū)內“多利食雜店”。該車駕駛員從車上卸下10多箱“奧必佳”飲料、100多包各類蜜餞、60多袋面包等食品?；槿藛T依法向該車駕駛員林某表明身份調查詢問，得知該車是該市B區(qū)海峽食品批發(fā)市場內批發(fā)商王某所有，林某每天負責駕駛該車為市內各區(qū)的食雜店上門送貨，結算貨款等。林某向稽查人員出示了當天的送貨清單8份，均詳細記有送貨方、收貨方、食品數量、價格，并有個別收貨方的簽名。稽查人員及時復印了以上的送貨清單。檢查中還發(fā)現該車的行駛證上登記的車型為7座