第15次課3學時教學重點：知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征，專利制度根本理論，商標制度根本理論教學難點：無教學內(nèi)容：第十四章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)法根本理論一、知識產(chǎn)權(quán)的概念和特征1.知識產(chǎn)權(quán)的概念〔1〕工業(yè)產(chǎn)權(quán)=專利權(quán)+商標權(quán)〔2〕狹義的知識產(chǎn)權(quán)=工業(yè)產(chǎn)權(quán)+著作權(quán)〔〕廣義的知識產(chǎn)權(quán)=狹義的知識產(chǎn)權(quán)+發(fā)現(xiàn)權(quán)+商業(yè)秘密+反不正當競爭〔核心〕2.知識產(chǎn)權(quán)的特征〔1〕無形性〔2〕法定性〔3〕專有性：商業(yè)秘密和發(fā)現(xiàn)權(quán)除外〔4〕地域性：商業(yè)秘密和發(fā)現(xiàn)權(quán)除外〔5〕時間性：商業(yè)秘密和發(fā)現(xiàn)權(quán)除外二、知識產(chǎn)權(quán)的范圍1.范圍：專利權(quán)、商標權(quán)、地理標志權(quán)、工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、著作權(quán)、鄰接權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、商業(yè)秘密等2.知識產(chǎn)權(quán)的分類〔1〕依權(quán)利發(fā)生的領(lǐng)域：工業(yè)產(chǎn)權(quán)與著作〔2〕依權(quán)利價值的來源：創(chuàng)造性成果權(quán)和識別性標志權(quán)〔3〕依其內(nèi)容：財產(chǎn)性和人身性知識產(chǎn)權(quán)〔4〕依存續(xù)期：有期限和無限期的知識產(chǎn)權(quán)三、知識產(chǎn)權(quán)法的立法概況三、知識產(chǎn)權(quán)法的概念和調(diào)整對象：略四、我國知識產(chǎn)權(quán)的立法：略五、本章的內(nèi)容：略鋁土礦第二節(jié)、專利法律制度一、專利制度根本理論1.專利權(quán)的概念：技術(shù)創(chuàng)造的專有權(quán)利2.專利法的概念和調(diào)整對象：略二、專利權(quán)的主體〔一〕專利權(quán)主體1.創(chuàng)造人或者設(shè)計人2.職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造的單位3.外國人〔法人、自然人和非法人三、專利權(quán)的客體〔二〕專利權(quán)客體1.創(chuàng)造:產(chǎn)品創(chuàng)造和方法創(chuàng)造2.實用新型3.外觀設(shè)計四、授予專利權(quán)的條件〔一〕創(chuàng)造和實用新型應(yīng)當符合的條件1.新穎性：申請日、地域2.創(chuàng)造性：實質(zhì)性特點和進步3.實用性：可復制、實施、有效益〔二〕外觀設(shè)計專利權(quán)的條件1.新穎性：相同2.創(chuàng)造性：無此要求3.實用性：相同〔三〕不授予專利權(quán)的工程1.科學發(fā)現(xiàn)，智力活動的規(guī)那么和方法2.疾病診斷和治療方法，動植物品種3.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)4.對平面印刷廠的圖案、色彩等標識5.違反法律、社會公德和公共利益的五、專利權(quán)的取得、終止與無效〔一〕專利權(quán)的取得1.專利的申請〔1〕先申請、單一性和優(yōu)先權(quán)原那么〔2〕專利申請的提出、修改和撤回2.專利申請的審查批準〔1〕初步審查〔2〕公開申請〔3〕實質(zhì)審查：實用新型和外觀設(shè)計無〔4〕授權(quán)決定〔5〕專利復審〔二〕專利權(quán)的行使1．自己實施2．許可他人實施：專利技術(shù)實施許可合同〔三〕專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓：登記生效〔二〕專利權(quán)的終止1.時間屆滿2.沒有按規(guī)定繳納年費3.權(quán)利人書面聲明放棄其專利權(quán)4.專利權(quán)人死亡，無繼承人或以遺贈人〔三〕專利權(quán)的無效：略五、專利權(quán)的強制許可1.強制許可的條件〔具備之一即可〕〔1〕3/4年內(nèi)未無正當理由未實施的〔2〕專利權(quán)行使具有壟斷性的〔3〕基于公共利益、健康目的或重大進技術(shù)進步2.強制許可的實行〔1〕單位或個人向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請〔2〕國家知識產(chǎn)權(quán)局給予強制許可〔3〕強制許可為普通許可，仍要交費〔4〕對強制許可不服的，可向法院起訴六、專利權(quán)的保護〔一〕專利權(quán)的期限：20年或10年〔二〕專利權(quán)的保護范圍以權(quán)利要求說明書所描述的技術(shù)特征或技術(shù)幅度為準：略〔三〕侵害專利權(quán)的行為1.未經(jīng)許可實施他人專利的行為2.假冒他人專利的行為3.以非專利產(chǎn)品、方法冒充專利產(chǎn)品4.侵奪非職務(wù)創(chuàng)造專利申請權(quán)等注意：不視為侵犯專利權(quán)的行為562〔四〕侵害專利權(quán)行為的法律責任涉及民事、行政和刑事責任:略〔五〕侵害專利權(quán)案件的處理：略〔六〕訴前救濟措施和訴訟時效1.訴前救濟措施：申請責令停止損害482.訴訟時效：2年，持續(xù)侵權(quán)的，中斷第三節(jié)商標法律制度一、商標制度根本理論〔一〕商標的概念和特征1.是由文字、圖形或兩者組成的標記2.是使用于商品或效勞上的顯著標記3.是表示生產(chǎn)或效勞質(zhì)量的專用符號4.是附于商品或效勞等外表的簡潔符號〔二〕商標的分類1.按結(jié)構(gòu)分：文字商標、圖形商標、數(shù)字商標、三維商標和組合商標2.按用途分：商品商標、效勞商標3.按作用與功能分：證明商標、集體商標、防御商標和聯(lián)合商標4.按知名度分：著名、著名和知名商標〔三〕商標法的概念和根本原那么1.概念：略2.根本原那么〔1〕保護商標專用權(quán)與維護消費者利益相結(jié)合原那么〔2〕注冊取得商標專用權(quán)原那么〔3〕商標注冊自愿原那么〔四〕商標權(quán)的概念：略〔五〕商標權(quán)的主體：人或其它組織〔六〕商標權(quán)的客體：注冊商標1.具有顯著性：本身具有或長期使用2.符合可視性要求注意不得作為商標使用和注冊的標志二、商標權(quán)〔一〕商標注冊的申請1.申請原那么〔1〕申請在先原那么〔2〕優(yōu)先權(quán)原那么〔3〕與特定商標或效勞相聯(lián)系原那么2.商標注冊申請的方法：略結(jié)合原那么3.注冊商標申請有期限：略〔二〕商標注冊的審查核準形式和實質(zhì)審查、公告核準、復審裁定三、商標注冊的申請與審查等〔一〕注冊商標的變更：所有權(quán)人變更〔二〕注冊商標的續(xù)展：10年，6個月〔三〕注冊商標的轉(zhuǎn)讓：核準公告〔四〕注冊商標的使用許可：同專利權(quán)〔五〕注冊商標的使用許可條件1.許可人有注冊商標的充分處置權(quán)2.被許可人有生產(chǎn)使用許可商品的資格3.商標在保護期內(nèi)，許可不超過該期限4.被許可的商品在商標核定使用范圍內(nèi)5.使用許可的商標注冊一致〔六〕注冊商標的爭議裁定1.已注冊注冊違反商標法不得作為商標使用、注冊等標識規(guī)定，可申請撤銷2.已注冊注冊違反商標法有關(guān)不予注冊并禁止使用規(guī)定的等，商標注冊5年內(nèi)可以申請撤銷。對于著名商標被惡意注冊的，不受該時間限制四、注冊商標的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓與許可法律責任〔相似性標準574〕五、商標的使用管理〔一〕對注冊商標使用的管理〔二〕對非注冊商標使用的管理〔三〕對注冊商標專用權(quán)的保護范圍〔四〕侵犯注冊商標專用權(quán)的行為及其六、注冊商標專有權(quán)的保護七、著名商標的保護〔一〕概念在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標〔二〕著名商標的認定條件1.相關(guān)公眾對其的知曉程度和持續(xù)時間2.該商標的任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地理范圍3.該商標作為著名商標受到保護的記錄4.該商標的其它因素〔三〕對著名商標的保護1.由原注冊商標的特定商品、效勞擴展到一切商品或效勞2.由相似性侵權(quán)標準擴展到容易誤導公眾標準，與相似性無關(guān)，只要引起誤認即可答復以下問題及注會經(jīng)濟法考試試題講解本次課注會考試題介紹單09-1.以下表述中，正確的選項是〔〕A商標局對受理的商標注冊申請，在初步審定公告前，不進行實質(zhì)審查B如果商標局駁回了商標注冊申請人的申請，商標注冊申請人有權(quán)直接向人民法院提起訴訟C申請注冊商標在商標局初步審定并公告后，即取得該注冊商標專用權(quán)，但他人有權(quán)提出異議D商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準D單09-2.甲2009年5月14日獲得一項外觀設(shè)計專利，乙未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的制造該專利產(chǎn)品。丙未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的所為的以下行為中，不構(gòu)成侵權(quán)行為的是〔〕A使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品B銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品C進口乙公司制造的該專利產(chǎn)品D許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品解析：外觀設(shè)計專利權(quán)的侵權(quán)行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口〞，不包括“使用〞。A單10-3.甲商場在“五一〞期間開展促銷活動。有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)甲商場銷售的拉桿箱存在侵犯乙公司專利權(quán)的情形，但甲商場能夠證明該產(chǎn)品的合法來源，且不知該產(chǎn)品是侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品。以下表述中，正確的選項是〔〕A甲商場可以繼續(xù)銷售該產(chǎn)品B甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品，但應(yīng)承當賠償責任C甲商場不必停止銷售該產(chǎn)品但應(yīng)承當賠償責任；D甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品并承當賠償責任B解析：根據(jù)規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承當賠償責任。11-3單．根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，以下各項中，可成為專利權(quán)客體的是(

)。

A．外科大夫甲創(chuàng)造的手術(shù)新方法

B．數(shù)學家乙創(chuàng)造的能夠運用新計算方法的教學用具

C．天文學家丙發(fā)現(xiàn)的一顆新的小行星

D．植物學家丁通過雜交方法培育的新物種【答案】B〔1〕選項A屬于疾病的診斷和治療方法，不授予專利權(quán)；〔2〕選項C：屬于科學發(fā)現(xiàn)，不授予專利權(quán)；〔3〕選項D：屬于植物品種，不授予專利權(quán)?！睵492〕

11多1．根據(jù)商標法律制度的規(guī)定，以下各項中，可成為商標權(quán)主體的有(

)。

A．自然人

B．公司C．合伙企業(yè)

D．公益組織【答案】ABCD。商標權(quán)的主體范圍包括：自然人〔選項A〕、法人〔選項B〕或者其他組織〔選項CD〕?！睵504〕

11-2．根據(jù)商標法律制度的規(guī)定，以下行為中，侵害注冊商標專用權(quán)的有(

)。

A．未經(jīng)商標注冊人許可，在同種商品上使用與其注冊商標相同的商標

B．未經(jīng)商標注冊人許可，在類似商品上使用與其注冊商標近似的商標

C．銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品

D．使用侵犯注冊商標專用權(quán)的商品

【答案】ABC。〔1〕選項AB：未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)；〔2〕選項CD：銷售〔不包括使用〕侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)?！睵511〕多09-3.以下情形中，構(gòu)成侵犯注冊商標專用權(quán)的有〔〕A甲復制乙注冊的著名商標，在不相同商品上作為商標使用，誤導公眾，致使乙利益受到損害B戊擅自制造乙的注冊商標標識，并將其賣給第三人庚C經(jīng)商標注冊人乙同意，丁更換了乙商品上的注冊商標并將該更換商標的商品用于個人消費D丙銷售不知道是侵犯乙的注冊商標權(quán)的商品，且丙證明了該商品是自己合法取得的并說明了商品的提供者ABD【解析】(1)選項B：為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人的許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，只是不承當賠償責任，但仍然屬于侵權(quán)行為；(2)選項C：未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又“投入市場的〞，構(gòu)成侵權(quán)行為，但不包括用于“個人消費〞。多10-4.不能授予專利權(quán)的有〔〕A醫(yī)療器械B主要起標識作用的平面設(shè)計C動植物新品種的培育方法D智力活動的規(guī)那么答案解析：根據(jù)規(guī)定，以下各項，不授予專利權(quán)：〔1〕科學發(fā)現(xiàn)；〔2〕智力活動的規(guī)那么和方法；〔3〕疾病的診斷和治療方法；〔4〕動物和植物品種；〔對以上〔2〕-〔4〕項所列產(chǎn)品的“生產(chǎn)方法〞，可以依照規(guī)定授予專利權(quán)?！场?〕用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；〔6〕對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設(shè)計〔例如產(chǎn)品外包裝〕，此題中，選項C是培育方法，可以授予專利權(quán)。BD多10-5.2005年5月，甲公司開發(fā)出一種新兒童玩具，將其命名為“開心球〞，使用注冊商標“歡慶〞。甲公司在包裝廣告宣傳中，均突出宣傳“開心球〞。2007年3月，乙公司向商標局提出“開心球〞商標的注冊申請，用于兒童玩具。以下表述中，正確的有〔〕A乙公司的行為屬于合法競爭B甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標C乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權(quán)D甲公司就“開心球〞用于兒童玩具的商標申請享有優(yōu)先權(quán)BC答案解析：乙公司的行為屬于擅自使用知名商品特有的名稱，使購置者誤認為是該知名商品的不正當競爭行為，因此選項A錯誤；申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標，否那么自商標注冊之日起5年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標，因此選項B正確；由于“開心球〞并沒有注冊為商標，因此甲公司不享有商標專用權(quán)，選項C的說法正確；此題情形不適用享有優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，因此選項D錯誤。BC第16次課3學時教學重點：反不正當競爭法根本理論，反壟斷法根本理論教學難點：無教學內(nèi)容：第十五章競爭法律制度笫一節(jié)競爭法的一般理論一、競爭及競爭法的概念1.競爭是目的追求相同或相近的主體互相爭勝的現(xiàn)象，優(yōu)勝劣汰是結(jié)果之一2.競爭法是反不正當競爭法和反壟斷法的合稱二、競爭法立法摸式〔一〕分立式：德國為代表-我國即是〔二〕合立式：統(tǒng)稱公平交易法-臺灣〔三〕綜合式：單行法的集合-美國三、反不正當競爭法與反壟斷法的關(guān)系1.兩者相互配合和補充2.反不正當競爭法要求競爭者誠信實競爭，防止對消費者和競爭者造成危害3.反壟斷法通過扶弱抑強，保障市場的自由和有效競爭第二節(jié)反不正當競爭法律制度一、反不正當競爭法根本理論〔一〕不正當競爭行為的概念和特征1.概念：略2.特征〔1〕主體的特定性：企業(yè)非政府〔2〕行為的反道德性〔3〕后果的危害性〔二〕反不正當競爭法的概念：略〔三〕反不正當競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系：略〔四〕反不正當競爭法中法律責任與救濟制度：略二、不正當競爭行為與法律規(guī)那么〔一〕仿冒行為與法律規(guī)那么1.假冒行為的表現(xiàn)形式(1)假冒他人注冊(2)擅自使用知名商品特有的或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成混淆，使購置者誤認的(3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名、引人誤認為是他人商品的(4)在商品上偽造或者誰標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示2.法律責任：刑事、民事和行政責任〔二〕商業(yè)賄賂行為及法律規(guī)那么商業(yè)賄賂的特征(1)行為具有對合性：行賄與受賄的對合(2)以排斥競爭對手為目的(3)方式靈活多樣：無法一一列舉2.回扣與傭金、折扣的區(qū)別(1)回扣是交易成功后的返回讓利(2)傭金是給中間人的酬勞，通常為合法(3)折扣是交易前的明示讓利假設(shè)公開入帳即合法，但暗中操作即違法3.法律責任：三種責任(三)虛假宣傳行為及法律規(guī)制1.虛假宣傳的特征(1)主體是經(jīng)營者(2)宣傳的內(nèi)容與客觀事實不符(3)足以引人誤解2.法律責任:三種責任(三)侵犯商業(yè)秘密行為及其法律規(guī)制1.商業(yè)秘密的特征(1)秘密性：不為公眾所知(2)商業(yè)性：能帶來經(jīng)濟利益(3)保密性：采取了保密措施2.侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式(1)以不正當手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密(2)公開、使用或允許他人使用(1)(3)違反約定(2)(4)明知上述情形而獲取、使用和披露之3.法律責任:三種責任(四)不正當有獎銷售及其法律規(guī)制1.不正當有獎銷售的分類(1)附贈式有獎銷售:預設(shè)條件，附帶提供(2)抽獎式有獎銷售：抽簽或搖號等2.行為種類或表現(xiàn)(1)利用謊稱有獎或者成心讓內(nèi)定人員中獎(2)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品(3)抽獎式有獎銷售超過5000元的3.法律責任:三種責任(五)詆毀商譽行為及其法律規(guī)制1.詆毀商譽行為的特征(1)行為人有底毀競爭對手的成心(2)底毀行為的客體是競爭者的商業(yè)信譽和商品聲譽(3)行為人等采取的捏造、散布虛假事實的手段2.法律責任:不涉及行政責任(六)其它不正當競爭行為1.公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他購置其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭2.政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為(行政壟斷)3.以排擠競爭對手為目的低于本錢銷售行為4.搭售商品或附加其他不合理交易條件的行為5.串通招投標行為第三節(jié)反壟斷法律制度一、反壟斷法根本理論〔一〕反壟斷法的概念1．壟斷是自由競爭的自然結(jié)果之一，并反過來對自由競爭構(gòu)成損害2．反壟斷法標準阻礙自由競爭的市場結(jié)構(gòu)和濫用市場優(yōu)勢地位的行為〔二〕反壟斷法的立法宗旨1.保護競爭：核心2.提高經(jīng)濟效率3.提升消費者福利4.維護社會公共利益：出發(fā)點〔三〕反壟斷法的適用范圍1.地域范圍：本國境內(nèi)，有限域外2.主體：經(jīng)營者為主，行政壟斷為輔3.類型：壟斷協(xié)議、市場支配、經(jīng)營者集中4.除外：知識產(chǎn)權(quán)，農(nóng)業(yè)中的聯(lián)合協(xié)同二、反壟斷法實施機制〔一〕反壟斷法律責任：三種責任〔二〕反壟斷機構(gòu)：以商務(wù)部為主〔三〕反壟斷行政調(diào)查：略三、相關(guān)市場及其界定:略1．市場范圍越大越有利于保護其它競爭者，但以此認定壟斷及其危害的難度就增大。這是個兩難的問題2．實踐中這不是一個法律問題，而是基于某種需要的合法選擇四、壟斷行為的種類及其規(guī)制〔一〕壟斷協(xié)議1.含義:通過協(xié)議限制競爭或統(tǒng)一價格2.特征:(1)主體都是經(jīng)營者(2)協(xié)議或是書面或口頭或協(xié)同行動〔3〕內(nèi)容與限制價格、數(shù)量、市場有關(guān)3.分類:(1)橫向壟斷協(xié)議A固定或者變更商品價格的協(xié)議B限制商品生產(chǎn)數(shù)量或銷售數(shù)量的協(xié)議C分割銷售市場或原材料采購市場協(xié)議D限制購置新技術(shù)或研發(fā)新技術(shù)等協(xié)議E聯(lián)合抵抗交易〔拒買或拒賣〕F國務(wù)院反壟斷機構(gòu)認定的其它協(xié)議(2)縱向壟斷協(xié)議A維持轉(zhuǎn)售價格協(xié)議B地域或客戶限制限制C排它性交易〔排除競爭對手〕4.法律規(guī)那么適用〔1〕橫向壟斷協(xié)議適用本身違法原那么；直接認定違法，無須證明限制競爭效果〔2〕縱向壟斷協(xié)議適用效果(合理)原那么；即本身并不必然違法，關(guān)鍵看效果〔2〕縱向壟斷協(xié)議的積極或消極效果A減少搭便車B改善售后效勞C克服銷售商加價D促成價格壟斷或聯(lián)盟E導致市場進入障礙5.反壟斷法豁免的協(xié)議〔1〕為改良技術(shù)、研發(fā)新產(chǎn)品的〔2〕為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低本錢、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準和分工的〔3〕為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小企業(yè)經(jīng)營者競爭力的〔4〕為實現(xiàn)節(jié)能、保環(huán)、救災等公共利益的〔5〕因經(jīng)濟不景氣，為緩和銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)周期明顯過剩的〔6〕為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的〔7〕法律和國務(wù)院規(guī)定的其它情形的6.對行業(yè)協(xié)會組織實施壟斷協(xié)議的規(guī)制：略7.法律責任〔1〕未涉及刑事責任〔2〕寬恕制度：坦白從寬〔二〕濫用市場支配地位及其法律規(guī)制1.市場支配地位概述〔1〕具備市場支配地位的經(jīng)營者不一定是市場的“獨占〞者，而且可以是多個〔2〕市場支配地位是一種市場結(jié)構(gòu)，其本身并不違法，不適用本身違法原那么〔二〕濫用市場支配地位及其法律規(guī)制1.市場支配地位概述〔1〕具備市場支配地位的經(jīng)營者不一定是市場的“獨占〞者，而且可以是多個〔2〕市場支配地位是一種市場結(jié)構(gòu)，其本身并不違法，不適用本身違法原那么2．對市場支配地位的認定〔1〕經(jīng)營者的市場份額及其市場競爭狀況〔2〕其控制銷售市場或原材料市場的能力〔3〕經(jīng)營者擁有的財力和技術(shù)條件〔4〕其他經(jīng)營者對其在交易上的依賴程序〔5〕其它經(jīng)營者進入該市場的難易程序〔6〕其它其中市場份額具有決定性的影響，一個經(jīng)營者的市場份額到達1/2的，或兩個到達2/3的或三個到達3/4的，通常會被認為具有支配地位但一個經(jīng)營者的市場份額達不到1/10那么不應(yīng)當被認為具有市場支配地位3．對濫用市場支配地位行為的認定〔1〕以不公平的高價銷售或低價購進商品〔2〕無正當理由以低于本錢的價格銷售商品〔3〕無正當理由拒絕、限定或指定交易〔4〕無正當理由搭售、附加條件或差異待遇〔5〕反壟斷機構(gòu)認定的其它行為4．法律責任注意：不涉及刑事責任〔三〕經(jīng)營者集中及其法律規(guī)制經(jīng)營者集中的表現(xiàn)形式〔1〕合并〔2〕獲得實際控股權(quán)〔50%以上〕〔3〕通過其它方式獲得實際影響力2.經(jīng)營者集中的分類〔1〕橫向集中：需要限制〔2〕縱向集中：通常不會限制〔3〕參與混合的集中：視具體情況而定3.經(jīng)營者集中的經(jīng)濟效果：略4.對經(jīng)營者集中的規(guī)制模式：控制而非禁止5.有關(guān)申報與審查：略〔1〕經(jīng)營者集中申報標準與豁免。后者主要是指參與集中的情形〔2〕經(jīng)營者集中申報與審查程序〔3〕審查規(guī)那么和附加條件6.法律責任：僅指行政責任〔四〕濫用行政權(quán)力的法律規(guī)制1.行政壟斷是中國特色：將其納入反壟斷法是立法者的無奈，而不是法制史上的創(chuàng)舉或亮點。說明政府改革何其艱難2.行政壟斷的特征〔1〕行為主體特定：政府〔2〕行為表現(xiàn)形式多樣：可以是具體的行政行為也可以是抽象的行政行為〔3〕行為本質(zhì)在于排除和限制競爭，與主觀動機無關(guān)3.行政壟斷的成因與危害：略4.行政壟斷的具體表現(xiàn)形式〔1〕強制交易：政府指令〔2〕地區(qū)封鎖：地方保護主義〔3〕排斥或限制外地人參加本地招投標4.行政壟斷的具體表現(xiàn)形式〔4〕排斥或限制外地人在本地投資〔5〕強制經(jīng)營者從事壟斷行為〔6〕抽象行政性壟斷行為：以法規(guī)的形式直接排除或限制競爭5.法律責任：略本次課注會考試題介紹單09-1.根據(jù)反壟斷法的規(guī)定，對于經(jīng)營者從事的以下濫用市場支配地位的行為，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)進行違法性認定時，無需考慮行為是否有正當理由的是()。A以不公平的高價銷售商品B拒絕與交易相對人進行交易C限定交易相對人只能與其進行交易D搭售商品：A單10-2.行政機關(guān)濫用行政權(quán)力，實施限制競爭行為的，除法律等另有規(guī)定的反壟斷法機構(gòu)可以采取的處理措施是()A責令行為人改正違法行為B對直接負責的主管和人員給予處分C對行為人處以罰款BD向有關(guān)上級機關(guān)提出依法處理的建議答案解析：根據(jù)規(guī)定，行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，實施排除、限制競爭行為的，由上級機關(guān)責令改正；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以向有關(guān)上級機關(guān)提出依法處理的建議。11-3.根據(jù)反不正當競爭法律制度的規(guī)定，以下行為中，屬于不正當競爭行為的是(

)。A.甲因其所居住小區(qū)內(nèi)的超市過于吵鬧，影響其休息，遂捏造該超市出售偽劣商品的事實并進行散布，導致該超市營業(yè)額嚴重下降

B.乙家俱制造企業(yè)將產(chǎn)自中國的家俱產(chǎn)品的原產(chǎn)地標注為意大利

C.丙歌廳見與其相鄰的另外～家歌廳價格低、效勞好、客源多，遂雇傭打手上門尋釁滋事，進行威脅

D.入夏前，丁商場為了籌集資金購進夏裝，以低于進貨價的價格甩賣了一批庫存的羽絨服

【答案】B?！?〕選項A：反不正當行為的主體是特定的，只有參與市場競爭的“經(jīng)營者〞才可能實施不正當競爭行為，在此題中，甲并非經(jīng)營者；〔2〕選項B屬于不正當競爭行為中的仿冒行為；〔3〕選項C：不正當競爭行為通常表現(xiàn)為違法者采取欺詐、強迫或其他違背商業(yè)道德的方式進行，丙歌廳的行為應(yīng)考慮是否違反治安管理處分法的規(guī)定或是否構(gòu)成犯罪，并非一般民事案件；〔4〕選項D屬于降價處理季節(jié)性商品的正當?shù)母偁幮袨椤！睵519〕

11-4.某行業(yè)協(xié)會的全體會員企業(yè)在相關(guān)市場的市場份額合計到達85％。由于近期原材料漲價影響了行業(yè)利潤，該協(xié)會遂組織召開了由會員企業(yè)領(lǐng)導人參加的“行業(yè)峰會〞，與會代表達成了提高產(chǎn)品價格的共識。會議結(jié)束后，該協(xié)會向全體會員企業(yè)印發(fā)了關(guān)于提高本行業(yè)產(chǎn)品價格的通知，明確要求會員企業(yè)統(tǒng)一將產(chǎn)品價格提高l5％。接到通知后，會員企業(yè)按要求實施了漲價。根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，以下說法中，正確的選項是(

)

A．行業(yè)協(xié)會實施了濫用市場支配地位行〕

B．行業(yè)協(xié)會實施了經(jīng)營者集中行為

C．行業(yè)協(xié)會實施了行政性限制競爭存為

D．行業(yè)協(xié)會實施了組織本行業(yè)經(jīng)營者達成壟斷協(xié)t義行為

【答案】D?！?〕禁止行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)的經(jīng)營者訂立或?qū)嵤┓磯艛喾ㄋ沟膲艛鄥f(xié)議；〔2〕固定或者變更商品價格的協(xié)議屬于橫向壟斷協(xié)議。多09-1.根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，對于特定種類的可豁免壟斷協(xié)議，經(jīng)營者應(yīng)當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。以下各項中，屬于上述特定種類的可豁免壟斷協(xié)議的有()A為改良技術(shù)、研發(fā)新產(chǎn)品的壟斷協(xié)議B為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的壟斷協(xié)議C為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率、增強中小經(jīng)營者競爭力的壟斷協(xié)議D為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的壟斷協(xié)議ABC【解析】可被?反壟斷法?豁免的壟斷協(xié)議類型包括7個，其中前5個要求經(jīng)營者履行證明責任(經(jīng)營者應(yīng)當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益)，但第6個(選項D)不需要承當證明責任多09-2.以下各項中，可構(gòu)成?反不正當競爭法?的保護對象的有()。A某著名二人轉(zhuǎn)演員的藝名B公司作為商業(yè)秘密保護的某產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，但相關(guān)公眾很容易通過觀察該公司在市場上銷售的產(chǎn)品而直接獲得ACDC某著名連鎖經(jīng)營快餐店的店堂裝飾、營業(yè)用具樣式、營業(yè)人員服飾等構(gòu)成的具有獨特風格的整體營業(yè)形象D只限家族內(nèi)部直系男性親屬知悉的某祖?zhèn)髦嗅t(yī)驗方ACD【解析】(1)選項A：不公開配方屬于商業(yè)秘密；(2)選項B：根據(jù)司法解釋，不構(gòu)成“不為公眾所知悉〞，不屬于商業(yè)秘密；(3)選項C：根據(jù)司法解釋，由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨特風格的整體營業(yè)形象，可以認定為反不正當競爭法規(guī)定的“裝潢〞；(4)選項D：根據(jù)司法解釋，具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認定為上述所稱的“姓名〞。多10-3.屬于?反壟斷法?所禁止的壟斷行為的有()。A某藥品生產(chǎn)企業(yè)因擁有一項治療心血管疾病的藥品專利，占據(jù)了相關(guān)市場95%的份額B某省政府招標辦公室發(fā)布文件稱：凡不在本省納稅的企業(yè)，一律不得參與本省的招投標活動BCDC某市政府在與某國有醫(yī)企簽訂的戰(zhàn)略合作協(xié)議中承諾，該國有醫(yī)企在本市醫(yī)療機構(gòu)藥品招標中享有優(yōu)先中標時機D年銷售額在1億元以上的藥品零售企業(yè)達成協(xié)議，共同要求藥品生產(chǎn)企業(yè)按統(tǒng)一的優(yōu)惠價格向協(xié)議企業(yè)供給藥品，協(xié)議企業(yè)按統(tǒng)一的零售價向消費者銷售BCD答案解析：選項B屬于反壟斷法禁止的固定商品價格的橫向壟斷協(xié)議。選項C的D屬于政府部門排斥或限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標11-4．在對經(jīng)營者集中進行反壟斷審查并作出是否禁止該集中的決定過程中，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)主要考慮一些經(jīng)濟因素。以下各項中，屬于該類經(jīng)濟因素的有(

)。

A．參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力

B．相關(guān)市場的集中度

C．經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響

D．經(jīng)營者集中對消費者的影響

【答案】ABCD。在對經(jīng)營者集中進行審查并作出相應(yīng)決定過程中，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)主要考慮以下因素：〔1〕參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力〔選項A〕；〔2〕相關(guān)市場的市場集中度〔選項B〕；〔3〕經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響〔選項C〕；〔4〕經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響〔選項D〕；〔5〕經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟開展的影響；〔6〕國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為應(yīng)當考慮的影響市場競爭的其他因素?！睵546〕第17次課總復習一：案例分析本次課可根據(jù)需要提前到合同法之后，合同法的案例在合同法中講〕1．2021年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所：

(2)會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承當；

(3)甲負責執(zhí)行合伙事務(wù)。

2021年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲那么對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購置權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購置權(quán)為由予以拒絕。

2021年3月，丙在為B公司提供審計效勞時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償8公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙那么認為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承當，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)缺乏清償?shù)膫鶆?wù)承當全部責任。乙認為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承當責任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。

2021年5月，因會計師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會計師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙那么反對。甲、乙認為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別答復以下問題：

(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購置權(quán)?并說明理由。

(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

(3)丙是否應(yīng)當單獨承當對8公司剩余50萬元的賠償責任?并說明理由。

(4)將會計師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

【答案】：〔1〕甲享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！睵44〕

〔2〕乙無權(quán)要求。根據(jù)規(guī)定，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資局部的財產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨的每一個合伙人?！睵43-P44〕

〔3〕丙應(yīng)當承當。根據(jù)規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因成心或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承當無限責任或者無限連帶責任?！睵53〕

〔4〕決議無效。根據(jù)規(guī)定，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意?！睵46〕

2．甲、乙共同成立A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60％股權(quán)，乙持有40％股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李某擔任公司總經(jīng)理，負責公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除根本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取l％作為獎金。同時，A公司股東會決議：同意李某向A公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價10萬元出資，其余10萬元出資以李某未來從A公司應(yīng)分配的獎金中分期繳納。

2021年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會同意，l月20日，A公司與乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。l月28目，A公司向乙支付80萬元后，在股東名冊上將乙除名，I司H,1-，A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當即提出異議，認為股東出資后不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司那么以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別答復以下問題：

(1)李某可否以姓名出資?并說明理由。

(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立?并說明理由。

(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)?并說明理由。

【答案】：〔1〕李某不得以姓名出資。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

〔2〕李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照?公司法?設(shè)立有限責任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在此題中，李某的出資以“未來〞的獎金繳納，首期出資未能到達新增注冊資本的20%。

〔3〕丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，公司可以以銷除股權(quán)或者股份的方式減資〔P145〕。在此題中，A公司如果依法定程序減資后再銷除乙的股權(quán)是允許的。

〔4〕丙公司有權(quán)要求A公司清償未到期的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司減少注冊資本時，應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通過債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

3．甲公司為支付貨款，向乙公司簽發(fā)了一張以A銀行為承兌人、金額為20萬元的銀行承兌匯票。A銀行在票據(jù)承兌欄中進行了簽章。乙公司為向丙公司支付租金，將該票據(jù)交付丙公司，但未在票據(jù)上背書和簽章。丙公司因需向丁公司支付工程款，欲將該票據(jù)轉(zhuǎn)讓給丁公司。丁公司發(fā)現(xiàn)票據(jù)上無轉(zhuǎn)讓背書，遂提出異議。丙公司便私刻了乙公司法定代表人劉某的人名章和乙公司公章，加蓋于背書欄，并直接記載丁公司為被背書人。丁公司不知有假，接受了票據(jù)。之后，丁公司為償付欠款將該票據(jù)背二傳轉(zhuǎn)讓給了戊公司。

根琚上述內(nèi)容，分別答復以下問題：

(1)A銀行拒絕向戊公司付款的理由是否成立?并說明理由。

(2)A銀行拒絕付款后，戊公司可以向哪些當事人進行追索?

(3)假設(shè)戊公司在A銀行拒絕付款后向甲公司進行追索，甲公司可否以與乙公司之間的買賣合同糾紛尚未解決為由拒絕向戊公司承當票據(jù)責任?并說明理由。

(4)丙公司將私刻的人名章和公章加蓋于背書欄，并直接記載丁公司為被背書人的行為屬于票據(jù)法上的什么行為?應(yīng)當承當何種法律責任?

【答案】〔1〕A銀行的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系對抗持票人?！睵466〕

〔2〕戊公司可以向甲公司、丁公司和A銀行進行追索。

〔3〕不能。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人?！睵454〕

〔4〕屬于偽造行為。如果偽造人的行為給他人造成損害的，必須承當民事責任；構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承當刑事責任?！睵455〕

4.2021年3月19目，因甲有限責任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實，

人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進行破產(chǎn)清算的申請。管理人接管甲公司

后，對其債權(quán)債務(wù)進行了清理。其中，包括以下事實：

(1)2010年1月7日，鑒于與乙公司之間的長期業(yè)務(wù)合作關(guān)系，甲公司向乙公司贈送復印機一臺，價值2．5萬元。

(2)2021年1月15目，甲公司以其局部設(shè)備作抵押，為乙公司所欠丙公司80萬元貨款提供了擔保，并辦理了抵押登記。后乙公司未能在約定期限內(nèi)清償所欠丙公司貨款。2010年3月30日，經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲公司將抵押設(shè)備依法變現(xiàn)70萬元，價款全部用于歸還丙公司后，丙公司仍有l(wèi)0萬元貨款未得到清償。

(3)2010年5月7日，甲公司與丁公司訂立合同，從丁公司處租賃機床一臺，雙方約定：租期1年；租金5萬元。當日，甲公司向丁公司支付5萬元租金，丁公司向甲公司交付機床。2011年3月8日，甲公司成心隱瞞事實，以機床所有人的身份將該機床以20萬元的市場價格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于2011年5月1目前付清全部價款。當日，甲公司向戊公司交付了機床。人民法院受理甲公司破產(chǎn)清算申請后，丁公司向管理人要求返還其出租給甲公司的機床時，得知機床已被甲公司賣給戊公司而戊公司尚未支付20萬元價款的事實。

(4)2010年12月1日，甲公司向A銀行借款l00萬元，期限1年，庚公司為該筆借款向A銀行提供了連帶責任保證。

2011年4月5日，由于甲公司申請的一項國家一類新藥獲得批準證二持，經(jīng)營出現(xiàn)轉(zhuǎn)機，遂向人民法院申請和解，同時提交了和解協(xié)議草案。人民法院審查后受理了甲公司的和解申請，并裁定和解。2011年6月23日，債權(quán)人會議通過了和解協(xié)議，主要內(nèi)容如下：除對甲公司特定財產(chǎn)享有擔保物權(quán)的債權(quán)人外，其他債權(quán)人均按30％的比例減免甲公司債務(wù)；自和解協(xié)議執(zhí)行完畢之日起，甲公司不再承當清償責任；甲公司與主要債權(quán)人建立戰(zhàn)略性合作安排等。2011年8月31日，和解協(xié)議執(zhí)行完畢。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報債權(quán)后，通過和解程序獲償70％。隨后，A銀行致函庚公司，要求其承當保證責任，清償其剩余30％未獲償借款本息，庚公司回函拒絕，理由是：A銀行等債權(quán)人已與甲公司達成減免債務(wù)的和解協(xié)議，主債務(wù)減免后，保證債務(wù)亦應(yīng)按相應(yīng)比例減免。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別答復以下問題：

(1)管理人是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司向乙公司贈送復印機的行為?并說明理由。

(2)丙公司是否有權(quán)就其未獲清償?shù)膌0萬元貨款向管理人申報債權(quán)，要求甲公司繼續(xù)歸還?并說明理由。

(3)丁公司是否有權(quán)要求戊公司返還機床?并說明理由。

(4)丁公司是否有權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為?并說明理由。

(5)丁公司是否有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己?并說明理由。

(6)庚公司拒絕對A銀行未獲清償?shù)?0％借款本息承當保證責任的理由是否成立?并說明理由。

【答案】：〔1〕管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈送復印機的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在此題中，甲公司向乙公司贈送復印機的行為發(fā)生于破產(chǎn)受理1年之前。

〔2〕丙公司無權(quán)就其未獲清償?shù)?0萬元貨款向管理人申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)人僅作為擔保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔保，擔保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔保物價款缺乏以清償擔保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。

〔3〕丁公司無權(quán)要求戊公司返還機床。因為戊公司受讓財產(chǎn)時主觀上為善意、以合理價格有償受讓，且機床已經(jīng)交付，戊公司有權(quán)主張善意取得該機床的所有權(quán)。

〔4〕丁公司無權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價格進行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在此題中，戊公司受讓丁公司機床的價格合理。

〔5〕丁公司有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己。根據(jù)規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)的對待給付財產(chǎn)尚未支付〔如購置價款〕或存在補償金等，該財產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物。在此題中，戊公司購置機床的價款尚未支付，丁公司有權(quán)行使代償取回權(quán)。

〔6〕庚公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

5.某機構(gòu)投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調(diào)研時，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息：

(1)甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A公司34％的股份。甲擔任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經(jīng)董事會決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4000萬元提供連帶責任保證，并發(fā)布公告予以披露。

2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承當保證責任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。

〔2)乙在2021年12月至2021年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額到達3％。A公司為B公司承當保證責任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承當保證責任造成的損失。甲那么辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起訴。

(3)2021年3月10目，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額l％的股份。

(4)2021年3月24目，乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為年度股東大會審議事項。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8％的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1日，A公司的兩個“股東大會〞在同一酒店同時召開。出席“年度股東大會〞的股東所持A公司股份總額為35％：

出席“臨時股東大會〞的股東所持A公司股份總額為40％。后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

(5)2010年4月21日，8公司與乙達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后8公司仍持有A公司7％的股份；同時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4％。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉為董事。

(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購置乙控制的c公司l00％的股權(quán)，該交易金額到達A公司資產(chǎn)總額的25％。l2月6日，A公司董事會又通過決議，決定購置乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額到達A公司資產(chǎn)總額的20％。

上述兩項交易完成后，A公司的主營業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車零配件生產(chǎn)。

(7)在上述兩項股權(quán)交易公告前，A公司的般價均出現(xiàn)了異常波動。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至l2月3日期間大量買入A公司的股票：董事戊于l2月6日董事會開會期間，委托買入A公司股票l萬股；A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入公司股票2000股。因受市場環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2000元：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別答復以下問題：

(1)A公司董事會為8公司提供擔保的決議是否有效?并說明理由。

(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。

(3)丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格?并分別說明理由。

(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應(yīng)被列為A公司年度股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。

(5)乙在受讓8公司轉(zhuǎn)讓的A公司27％的股份時，向A公司全體股東發(fā)出要約收購4％的股份是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(6)2010年12月6日，A公司董事會通過的購置乙所持D公司股權(quán)的決議是否有效?并說明理由。

(7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為?并分別說明理由。

【答案】〔1〕A公司董事會為B公司提供擔保的決議無效。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。

〔2〕①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，股份連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在此題中，乙持有股份的時間缺乏180日。

②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股份連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

〔3〕①丙不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔任該上市公司的獨立董事。

②丁不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。

〔4〕①乙提出的臨時提案不應(yīng)列為年度股東大會的審議事項。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在此題中，乙提出臨時提案的時間距年度股東大會召開時間缺乏10日。

②乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據(jù)規(guī)定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應(yīng)當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在此題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大會，乙與股東張某也應(yīng)該要求監(jiān)事會召集，不應(yīng)直接自行召集。

〔5〕乙發(fā)出要約收購4%的股份不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

〔6〕A公司董事會通過的購置乙所持D公司股權(quán)的決議無效。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購置、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

〔7〕乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事〔乙、戊〕、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員〔庚〕屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司證券，否那么構(gòu)成內(nèi)幕交易。10案例1.2004年2月，A公司和B公司共同投資設(shè)立西電有限責任公司(簡稱西電公司)，注冊資本1000萬元，其中：A公司持有30%的股權(quán)，B公司持有70%的股權(quán)。2005年3月，A公司分別向C公司和D公司轉(zhuǎn)讓了占西電公司10%的股權(quán)2006年3月，西電公司的注冊資本增至5000萬元，其中：原股東以資本公積及未分配利潤照出資比例轉(zhuǎn)增股本；新股東E公司注資6000萬元，持有西電公司20%的股權(quán)。2021年3月，西電公司按原賬面凈資產(chǎn)值拆股整體改制為股份，擬申請首次公開發(fā)行股票并在深圳證券交易所中小企業(yè)板上市，同時聘請F證券公司，G律師事務(wù)所和H會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)提供相關(guān)效勞2021年4月，F(xiàn)證券公司作為保薦人，向中國證監(jiān)會報送西電公司首次公開發(fā)行股票的材料。在預審過程中，預審員提出的反應(yīng)意見之一是：請說明西電公司作為股份公司成立缺乏三年符合首次公開發(fā)行股票條件的依據(jù)2021年7月，中國證監(jiān)會核準西電公司首次公開發(fā)行股票申請。8月21日，西電公司成功完成股票公開發(fā)行，募集資金3億元，并于8月28日在深圳證券交易所中小企業(yè)板掛牌上市2010年6月2日，西電公司發(fā)布公告稱：2005年5月，公司大股東B公司已將其所持本公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給公司董事長張某，雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，張某已向B公司支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，但未辦理股權(quán)過戶登記手續(xù)；2010年6月1日，B公司已正式將上述股權(quán)過戶登記至張某名下。2010年7月16日，中國證監(jiān)會宣布：經(jīng)調(diào)查，B公司實際是從2005年5月開始至辦理股權(quán)過戶登記日一直代張某持有西電公司股份，西電公司和張某隱瞞了該事實，構(gòu)成了虛假陳述。對西電公司處以罰款50萬元，對張某處以罰款30萬元。李某在西電公司股票上市日購置了該公司的股票1萬股，于2010年5月31日全部賣出，虧損5000元；趙某于2010年5月31日買入西電公司股票2萬股，于7月13日賣出虧損3萬元。李某和趙某于2010年8月2日分別向法院提起證券民事賠償訴訟，要求西電公司、F證券公司、G律師事務(wù)所、董事長張某和獨立董事錢某賠償其因違法行為遭受的投資損失。經(jīng)查：F證券公司和G律師事務(wù)所在核查西電公司股權(quán)事項時，認真調(diào)閱了公司股東名冊、工商登記等資料，均未發(fā)現(xiàn)B公司向張某轉(zhuǎn)讓西電公司股權(quán)和B公司代張某持有西電公司股份的事實，也未從西電公司和張某以及其他方面得悉該事實。錢某自2021年12月起一直擔任西電公司獨立董事，在2010年6月2日西電公司告前，其對B公司和張某之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項并不知情根據(jù)上述內(nèi)容，答復以下問題〔1〕2005年3月，A公司將所持西電公司局部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司和D公司是否需要經(jīng)過B公司同意？并說明理由。答：A對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要經(jīng)過B同意。根據(jù)公司法關(guān)于有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)須征得其它股東的同意。如其它過半數(shù)股東不同意，不同意的股東有義務(wù)購置該股東的股權(quán)。在此題目中，西電公司股東只有A和B，A轉(zhuǎn)讓股權(quán)須征得B的同意。如B不同意，那么B有義務(wù)接受A的轉(zhuǎn)讓〔2〕2006年3月，西電公司增加注冊資本需經(jīng)哪些程序？答：增加注冊資本的程序：①由董事會制訂增加注冊資本的方案②由股東會以特別決議方式通過(須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過)；③進行工商變更登記(自足額繳納出資之日起30日內(nèi)申請變更登記)〔3〕2006年3月，西電公司完成增加注冊資本后，除E公司外，如不考慮B公司代張某持有公司股權(quán)的因素，A公司、B公司、C公司、D公司分別持有西電公司的股權(quán)比例是多少？答：B持有56%增資前，A、C、D原本分別持有10%，B原本持有70%。而認購增資時，原股東是按照“出資比例〞轉(zhuǎn)增，所以A、C、D這三者相比，比例還均是10%，B還是70%。增資后，E持股20%，ABCD合計持股80%，在這80%中，A、C、D分別占10%，B占80%；所以在公司的全部股權(quán)(100%)中A、C、D分別持股100%*80%*10%=8%，B持股100%*80%*70%=56%?！?〕如何答復預審員提出的“西電公司作為股份公司成立缺乏三年符合首次公開發(fā)行股票條件的依據(jù)〞的反應(yīng)意見？答：該反應(yīng)意見不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人自股份成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。在此題目中，該公司是在2004年2月設(shè)立，于2021年3月按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份，所以是從2004年2月開始計算，在2021年上市時，已滿3年?！?〕李某和趙某各自在證券民事賠償訴訟中的請求能否得到法院支持？并分別說明理由答：李某和趙某的請求均不能得到法院支持。根據(jù)規(guī)定：被告舉證證明原告在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券的，人民法院應(yīng)當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。題目中，揭露日為2010年7月16日，李某和張某賣出股票的時間均發(fā)生在揭露日之前，因此，二者的投資損失與西電公司的虛假陳述行為均不存在因果關(guān)系，二者的民事賠償請求均不能獲得人民法院的支持?！?〕F證券公司、G律師事務(wù)所和獨立董事錢某是否應(yīng)當對因虛假陳述給投資者造成的損失承當賠償責任？并分別說明理由①F證券公司無須承當賠償責任。根據(jù)規(guī)定，證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承當賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責。在此題中，由于F證券公司經(jīng)查沒有過錯，應(yīng)予免責。②G律師事務(wù)所無須承當賠償責任。根據(jù)規(guī)定，專業(yè)中介效勞機構(gòu)及其直接責任人違反?證券法?的規(guī)定虛假陳述給投資人造成損失的，就其負有責任的局部承當賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責。在此題中，由于G律師事務(wù)所經(jīng)查沒有過錯，應(yīng)予免責。③獨立董事錢某無須承當賠償責任。虛假陳述給投資人造成的損失承當民事賠償責任。發(fā)行人、上市公司負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承當連帶賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責。在此題中，由于獨立董事錢某沒有過錯，應(yīng)予免責09綜合1.2009年3月1日，上市公司甲(下稱甲公司)公布重組方案，其要點如下：(1)甲公司將所屬全部資產(chǎn)(包括負債)作價2.5億元出售給本公司最大股東A；(2)A將其持有甲公司的35%股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給B，作價2.5億元；(3)B將其持有的乙公司100%的股份作價2.5億元，用于向A支付股份轉(zhuǎn)讓價款：(4)A將受讓的乙公司100%的股份轉(zhuǎn)讓給甲公司，作為支付購置甲公司所屬全部資產(chǎn)的價款；(5)甲公司在取得乙公司100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷乙公司，甲公司改名為乙公司3月18日，甲公司依法召開臨時股東大會審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3%的股東c投票反對外，其他出席股東大會的股東或股東代表均投了贊成票。會議結(jié)束后，c要求甲公司按照市場價格回購其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。為協(xié)議受讓A持有的甲公司的35%股份，以重組為由向中國證監(jiān)會申請要約收購豁免，并承諾在受讓上述股份后的12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁免申請未獲中國證監(jiān)會批準3月23日，B發(fā)出全面收購甲公司股份的要約，要約有效截止日為4月24日，擬以B公司發(fā)行的并在上海證券交易所上市的公司債券支付全部收購價款因市場出現(xiàn)波動，B于4月1日擬撤銷該收購要約，未獲中國證監(jiān)會同意。4月6日，B宣布變更收購要約的價格。股東D于3月30日宣布接受了B發(fā)出的收購要約，但因B變更了收購要約的價格，D于4月22日宣布撤銷對收購要約的接受。5月14日，甲公司再次召開臨時股東大會，討論吸收合并乙公司的事項。出席會議的股東(包括c)或股東代表一致投票通過了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項分別通知了各自的債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。5月18日，c要求甲公司以合理價格收購其股份，被甲公司拒絕。出席會議的股東(包括c)或股東代表一致投票通過了合并決議。6月30日，甲公司完成對乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷手續(xù)時，當?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序為由，拒絕辦理注銷手續(xù)。根據(jù)上述內(nèi)容，答復以下問題：〔1〕在3月18日的臨時股東大會后，甲公司拒絕c要求其回購所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)？并說明理由。答：甲公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。此題中，C公司是對甲公司作出的資產(chǎn)出售事宜持有異議，并非是針對合并和分立的異議，因此C對此事項提出異議的是不能要求股份回購其股份的〔2〕中國證監(jiān)會未批準B提出的要約收購豁免申請是否符合規(guī)定？并說明理由。答：中國證監(jiān)會未批準B提出的要約收購豁免申請符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請。此題中，B承諾在受讓上述股份后的12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓，短于規(guī)定中的3年期限，因此該承諾是不符合要求的，中國證監(jiān)會可以不批準其豁免申請?！?〕B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式是否符合規(guī)定？并說明理由答：B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當以現(xiàn)金支付收購價款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價款的，應(yīng)當同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。此題中，B因為未取得豁免而發(fā)出全面要約，此時如果以公司債券支付收購價款的，必須同時提供現(xiàn)金方式供甲公司股東選擇，否那么收購價款的形式上是不符合規(guī)定的。〔4〕中國證監(jiān)會不同意8撤銷收購要約是否符合規(guī)定？并說明理由答：中國證監(jiān)會不同意B撤銷收購要約符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。此題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月1日撤銷收購要約的做法不符合規(guī)定，中國證監(jiān)會不同意符合規(guī)定?！?〕B能否變更收購要約的價格？并說明理由。答：B可以變更收購要約的價格。根據(jù)規(guī)定，收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。此題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月6日變更收購要約價格是在15日之前，因此是可以變更的?！?〕D撤回對收購要約的接受是否符合規(guī)定？并說明理由。答：D撤回對收購要約的接受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預受股東不得撤回其對要約的接受此題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，D于4月22日宣布撤回對收購要約的接受，在法律規(guī)定的3日期限內(nèi)，是不符合規(guī)定的〔7〕甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序是否符合法律規(guī)定？并說明理由答：甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。此題中，5月14日股東大會作出決議，5月15日通知債權(quán)人的程序合法，但沒有以公告的形式告知未知的債權(quán)人，不符合法律規(guī)定〔8〕C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求是否符合規(guī)定？并說明理由答：C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。此題中，股東大會雖然是對合并事項進行的決議，但C在表決時并未提出異議，其并非是“異議股東〞，因此在事后要求甲公司回購其股份的要求是不符合法律規(guī)定的。〔9〕工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙