第第頁獨立董事及其在中國的實踐(1)監(jiān)督者弱勢影響權力制衡

良好的公司治理不僅可以愛護全體投資者的利益，而且可以削減市場風險，保持金融穩(wěn)定，實現(xiàn)股份公司的可持續(xù)進展。中國證監(jiān)會主席史美倫2022年在“中國上市公司的現(xiàn)代企業(yè)制度建設——公司治理”大會上指出，良好的公司治理應當做到：全體股東的職能和責任界定清楚；內(nèi)控機制健全，各方制衡；嚴格的檔案制度；依法運作；準時、真實、充分地向公眾披露企業(yè)信息。在世界上并沒有一種公司治理模式可以完全實現(xiàn)上述目標。

西方股份公司的治理模式有兩種。一種是英美法系國家實行的一元制。在這種公司中，由股東大會選舉產(chǎn)生董事會，由其代行財產(chǎn)全部權、經(jīng)營者聘用權，董事會對股東大會負責。另一種是大陸法系國家，實行二元制。例如日本的公司，由股東大會產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會，董事會聘用經(jīng)理層；監(jiān)事會對董事和經(jīng)理實行監(jiān)督，經(jīng)理層對董事會負責，董事會、監(jiān)事會共同對股東大會負責。又如德國，由股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，監(jiān)事會任命董事會，董事會對監(jiān)事會負責，監(jiān)事會對股東大會負責。通過對兩種模式的比較可以看出，一元制模式缺少特地的監(jiān)督機構，難以保證董事會科學決策，并對全體股東負責，而不是對股份掌握者負責；難以保證經(jīng)理層既盡心盡職打理企業(yè)又不錯位越位操縱企業(yè)。這樣，內(nèi)部人掌握無法保證法制化運作和信息的真實披露，最終將降低企業(yè)運作效率，侵害中小股東利益。在這種狀況下，設立董事就成為必定。即使在二元制公司中，也并不能真正實現(xiàn)權力制衡。作為常設監(jiān)督機構的監(jiān)事會總是處于相對弱勢，面臨地位不對等、信息不完全的局面，難以有效約束董事會和經(jīng)理層的行為。因此，二元制公司也仿效一元制公司，紛紛設立了董事。

(2)全部者不能從經(jīng)營層面擴大到?jīng)Q策層面

眾所周知，西方私有企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期，經(jīng)常采納家族型合伙制形式。這時，企業(yè)的全部者也就是經(jīng)營者，他既是董事長也是總經(jīng)理，同時行使決策權和經(jīng)營管理權。隨著管理成為一門量化的理性科學，洛克菲勒時代的`企業(yè)主們開頭熟悉到：管理是一門藝術，是一種生產(chǎn)力，可以成倍地提高勞動生產(chǎn)率和經(jīng)濟效益，而不是簡潔的權威象征。于是，開頭產(chǎn)生“托付——代理”現(xiàn)象，不再是簡潔的“資本說話”。這樣的制度演化經(jīng)受了兩個階段。

第一階段是由洛克菲勒時代向泰羅時代的進化。相應地，資本全部者托付經(jīng)理代理企業(yè)的經(jīng)營管理。在雙方的博弈過程中，經(jīng)理層憑借資源的稀缺性和高增值性贏得企業(yè)的中心地位，并參加剩余索取權的安排，享受到年薪制、期權等巨額回報。于是，工人階級消失分化，作為中產(chǎn)階層之一的經(jīng)理人消失了。人們稱之為“白領”或“金領”。

其次階段是由泰羅時代向投資公司時代的進化。隨著競爭的日益激烈，市場風險日漸加大，在第一階段就已演化為職業(yè)投資人的全部者熟悉到投資也成為可掌握、可計量的專業(yè)技術，需要的是戰(zhàn)略而不是戰(zhàn)術。社會上的其他中小投資者也爭先恐后地將資金轉(zhuǎn)交投資回報率相對較高、投資風險相對較小的投資公司代理。于是，董事應運而生，取代全部者擁有了大部分的決策權。

2.董事的功能和職責

第一，公正決策。從西方實踐來看，董事之“”主要表達在三個方面：一是財產(chǎn)，也就是說董事至少不能擁有大量的受托公司股份，其收益應基原來自于任職津貼和車馬費；二是人際，也就是不存在需要職務回避的社會關系，包括關聯(lián)交易關系、親戚關系等，以保證行使決策權時的評價和判定；三是人事，也就是說，董事的任免取決于股東大會而不是被董事會、監(jiān)事會或經(jīng)理層所操縱。這三個“”確定了董事的功能就是公正決策。

其次，科學決策。公正決策需要三重予以保障，但是根本上還有賴于董事