-在線練習(xí)-考研民法學(xué)分類真題1考研民法學(xué)分類真題1

一、概念題1.民法

民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系廣泛，涉及每個(gè)人、每個(gè)家庭、每個(gè)企業(yè)和其他多種社會(huì)組織，社會(huì)生活的各個(gè)方面幾乎都與民法相關(guān)聯(lián)。民法既是行為規(guī)范，又是裁判規(guī)范。在社會(huì)生活中，民法是人們的行為規(guī)則；如果不遵守這種規(guī)則而發(fā)生訴訟時(shí)，民法是法院裁判民事案件的準(zhǔn)繩。

2.民法學(xué)與民法典

民法典是按照一定體系將各種基本的民事法律制度編纂在一起的民事基本規(guī)范，它由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定和頒布，通常冠以“民法典”的稱謂。民法典的規(guī)定涵蓋了民事法律的基本內(nèi)容，屬于民事基本法。按照一般法與特別法的分類，民法典屬于一般法，專門針對(duì)某個(gè)方面制定的民事單行法，為特別法。

民法學(xué)是以民法為研究對(duì)象的科學(xué)，是法學(xué)中的一門分支學(xué)科。而且這里的民法是既包括以民法典形式表現(xiàn)出來的普通民法規(guī)范，也包括以其他法律、法規(guī)、司法解釋等形式表現(xiàn)出來的特別民法規(guī)范，以及以習(xí)慣、判例、學(xué)說等形式表現(xiàn)出來的補(bǔ)充性民法規(guī)范。形式意義上的民法學(xué)就是立法程序系統(tǒng)編纂的民法典。民法典是民法學(xué)的表現(xiàn)形式。

3.財(cái)產(chǎn)

民法上的財(cái)產(chǎn)有廣義與狹義之分。狹義的財(cái)產(chǎn)是指有金錢價(jià)值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價(jià)值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等屬于狹義的財(cái)產(chǎn)。廣義的財(cái)產(chǎn)是指財(cái)產(chǎn)權(quán)利和財(cái)產(chǎn)義務(wù)(債務(wù))的總和，可稱為總財(cái)產(chǎn)?？傌?cái)產(chǎn)在特定的時(shí)間體現(xiàn)為金錢價(jià)值時(shí)，可能是正數(shù)，可能是零，也可能是負(fù)數(shù)。

沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價(jià)值的利益，也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。具有精神、文化或者紀(jì)念價(jià)值的私人書信、照片、手稿和錄音等，可以用保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)的方式予以保護(hù)，其中有些也可以成為具有金錢價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。

4.財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是指某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)由一方向另一方轉(zhuǎn)移而發(fā)生的關(guān)系。財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容屬于商品交換關(guān)系，其典型表現(xiàn)是商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運(yùn)送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等，這些關(guān)系體現(xiàn)了商品生產(chǎn)或者商品交換的不同環(huán)節(jié)或者不同形式。財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系還包括一些無償?shù)年P(guān)系，如財(cái)產(chǎn)的贈(zèng)與關(guān)系、物品的借用關(guān)系等。根據(jù)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可分為財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

5.人身關(guān)系

人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會(huì)關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。人格關(guān)系是基于人格利益而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。人格利益包括生命、健康、姓名、肖像、名譽(yù)等方面的利益。身份關(guān)系是基于身份利益產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。身份利益包括親屬和監(jiān)護(hù)等方面的利益。人身關(guān)系不是僅由民法調(diào)整，但主要由民法調(diào)整，根據(jù)憲法確認(rèn)和保護(hù)各種人身權(quán)利是民法的基本任務(wù)。行政法和刑法也保護(hù)人身權(quán)，其保護(hù)方法與民法不同。人身權(quán)受到非法侵害時(shí)，民法采用恢復(fù)名譽(yù)、賠償損失等民事責(zé)任方式予以保護(hù)；行政法和刑法對(duì)人身權(quán)的保護(hù)，采用行政制裁和刑罰的方法。

6.自愿原則

自愿原則是指民事主體根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關(guān)系，國(guó)家對(duì)于民事法律關(guān)系不過多干預(yù)。自愿原則是民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的特征的突出反映。民事法律關(guān)系基本上是在自愿基礎(chǔ)上建立起來的，自愿原則是民法的核心原則。自愿原則的主要體現(xiàn)包括：民事主體根據(jù)自己的意愿行使民事權(quán)利；民事主體之間自愿協(xié)商設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系；當(dāng)事人的意愿優(yōu)于任意性民事法律規(guī)范。

7.私法自治原則

私法自治是指各個(gè)主體根據(jù)他的意志自主形成法律關(guān)系的原則。有學(xué)者說：“法律制度賦予并且確保每個(gè)人都具有在一定范圍內(nèi)，通過法律行為特別是合同來調(diào)整相互之間關(guān)系的可能性。人們把這種可能性稱作‘私法自治’?！爆F(xiàn)代西方國(guó)家對(duì)私法自治的限制有所加強(qiáng)，學(xué)者提出了合同自由與合同正義(又稱合同公正)結(jié)合的理論。對(duì)自愿原則的擴(kuò)大解釋(自愿包括自主)，和當(dāng)代西方民法對(duì)私法自治原則的確認(rèn)與限制大體一致。

8.誠實(shí)信用原則

誠實(shí)信用原則又稱“誠信原則”，是指民事活動(dòng)的當(dāng)事人在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)維持雙方的利益平衡以及當(dāng)事人的利益與社會(huì)利益的平衡，遵循誠實(shí)信用的道德準(zhǔn)則。誠實(shí)信用原則主要是針對(duì)民事法律關(guān)系中的弄虛作假、欺騙他人、損人利己的行為而形成的基本原則。誠實(shí)信用原則側(cè)重于對(duì)民事主體的主觀要求，但是衡量是否違反誠實(shí)信用原則，需要客觀地衡量當(dāng)事人之間的利益來認(rèn)定。

9.民事法律事實(shí)

民事法律事實(shí)是指能夠引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或者消滅的客觀現(xiàn)象。這里講的民事法律事實(shí)即傳統(tǒng)民法學(xué)上講的法律事實(shí)，由于法律事實(shí)這個(gè)概念已發(fā)展成為法理學(xué)上的概念，因此我國(guó)民法學(xué)上將法律事實(shí)改稱民事法律事實(shí)。不是任何事實(shí)都能成為民事法律事實(shí)，哪些事實(shí)屬于民事法律事實(shí)，是民法上的價(jià)值判斷問題。只有受民法調(diào)整，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)才是民事法律事實(shí)。

10.民事法律事實(shí)構(gòu)成

民事法律事實(shí)構(gòu)成，又稱為民事法律關(guān)系的結(jié)合，是指引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的兩個(gè)以上的民事法律事實(shí)。民事法律事實(shí)是由民事法律規(guī)定的，能夠?qū)е旅袷路申P(guān)系發(fā)生、變更與消滅的客觀情況，通常稱為法律事實(shí)。在實(shí)際生活中，有時(shí)一個(gè)民事法律事實(shí)就可以引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅，有時(shí)則需要兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事法律事實(shí)。

11.請(qǐng)求權(quán)與支配權(quán)

(1)請(qǐng)求權(quán)是指權(quán)利人請(qǐng)求他人作為或者不作為的權(quán)利。根據(jù)我國(guó)民法區(qū)分義務(wù)與責(zé)任的原理，請(qǐng)求權(quán)是指權(quán)利人請(qǐng)求義務(wù)人履行民事義務(wù)或者請(qǐng)求責(zé)任人承擔(dān)民事責(zé)任的權(quán)利。請(qǐng)求權(quán)是基于基礎(chǔ)權(quán)利而發(fā)生的，有基礎(chǔ)權(quán)利，才能有請(qǐng)求權(quán)。

(2)支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體、具有排他性的權(quán)利。支配權(quán)的作用有兩個(gè)方面：從積極方面說，權(quán)利人可以直接支配其客體，以滿足自己的需要，不需要他人行為的介入。從消極方面看，權(quán)利人可禁止他人妨礙其支配行為，具有排他性。物權(quán)是典型的支配權(quán)，著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)等也是支配權(quán)。

(3)二者的區(qū)別包括：①權(quán)利的作用方式不同。請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)表現(xiàn)為對(duì)特定人行為的請(qǐng)求，支配權(quán)的實(shí)現(xiàn)則表現(xiàn)為對(duì)特定標(biāo)的物的直接支配。②是否需義務(wù)人的配合不同。請(qǐng)求權(quán)僅僅有權(quán)利人的行為并不足以實(shí)現(xiàn)權(quán)利利益，尚需相應(yīng)義務(wù)人的相應(yīng)給付行為與之配合，支配權(quán)則可以完全由權(quán)利人的行為實(shí)現(xiàn)，不需義務(wù)人的配合。③是否具有排他性不同。由于請(qǐng)求權(quán)所針對(duì)的客體是某種行為，而行為是可以不斷重復(fù)的，并不具有如同特定物的唯一性，故在同一客體上，可以成立數(shù)個(gè)不兼容的請(qǐng)求權(quán)，支配權(quán)則具有排他性，在同一客體上不能同時(shí)存在兩個(gè)不相容的支配權(quán)。

12.形成權(quán)

(1)形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)理論是由德國(guó)學(xué)者EmilSecke提出的。形成權(quán)的主要功能在于權(quán)利人得依其單方的意思表示，使已成立的法律關(guān)系的效力發(fā)生、變更或消滅，如債權(quán)人的撤銷權(quán)。形成權(quán)的類型、范圍廣泛，依形成權(quán)所生效力可以分為三類，即生效形成權(quán)、變更形成權(quán)和消滅形成權(quán)。

(2)合同解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，也是一種法律制度?！逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；④法律規(guī)定的其他情形。

合同解除權(quán)的行使是指合同一方當(dāng)事人在具備法定或約定條件的前提下，單方行使解除權(quán)，此時(shí)當(dāng)事人行使的解除權(quán)為形成權(quán)的一種。

(2)抗辯權(quán)是指對(duì)抗他人行使權(quán)利的權(quán)利?？罐q權(quán)通常對(duì)抗的是請(qǐng)求權(quán)，但不限于請(qǐng)求權(quán)，對(duì)于其他權(quán)利的行使也可以抗辯?？罐q權(quán)的作用主要在于阻止請(qǐng)求權(quán)或其他權(quán)利的效力，從而使抗辯權(quán)人能夠拒絕向債權(quán)人履行義務(wù)，而不在于否認(rèn)相對(duì)人的請(qǐng)求權(quán)或其他權(quán)利。

一般而言，抗辯權(quán)是與請(qǐng)求權(quán)相對(duì)應(yīng)的，享有抗辯權(quán)的民事主體有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求給付的要求。不過，抗辯權(quán)不限于用以對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)，它也可以用來對(duì)抗形成權(quán)。例如，合同一方當(dāng)事人行使解除權(quán)(在性質(zhì)上屬于形成權(quán))時(shí)，另一方當(dāng)事人可以行使抗辯權(quán)予以拒絕。形成權(quán)可以通過單方意思表示變動(dòng)雙方法律關(guān)系，而抗辯權(quán)僅僅是一種防御性的權(quán)利。

13.相對(duì)權(quán)

相對(duì)權(quán)是指必須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為才能實(shí)現(xiàn)，只能對(duì)抗特定人的權(quán)利。債權(quán)是典型的相對(duì)權(quán)。相對(duì)權(quán)有兩個(gè)特征：一是權(quán)利人自己不能直接實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，必須通過義務(wù)人的行為其權(quán)利才能實(shí)現(xiàn)；二是只能請(qǐng)求特定的人為一定行為，義務(wù)主體是特定的人，因此，又稱對(duì)人權(quán)。

14.既得權(quán)與期待權(quán)

以民事權(quán)利是否已經(jīng)取得為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為既得權(quán)與期待權(quán)。既得權(quán)，是指權(quán)利人已經(jīng)取得而可以實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。期待權(quán)，是指將來可能取得的權(quán)利，如民事行為中附條件或者附期限的權(quán)利、繼承開始前繼承人的權(quán)利、保險(xiǎn)事故發(fā)生前保險(xiǎn)合同的被保險(xiǎn)人或者受益人的權(quán)利等。

二者的區(qū)別在于是否已經(jīng)完全具備權(quán)利的成立要件。既得權(quán)是已經(jīng)具備權(quán)利取得的全部要件，從而被當(dāng)事人實(shí)際享有的權(quán)利；而期待權(quán)是僅具備權(quán)利取得的部分要件，須等到其余要件具備時(shí)才能實(shí)際發(fā)生的權(quán)利。

15.民事責(zé)任

民事責(zé)任是指民事主體違反民事義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。民事責(zé)任的含義包括：①民事責(zé)任是違反民事義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律后果；②民事責(zé)任是應(yīng)由責(zé)任人承擔(dān)的一種不利的法律后果；③民事責(zé)任以一方當(dāng)事人補(bǔ)償另一方當(dāng)事人的損失為主要目的；④民事責(zé)任既有過錯(cuò)責(zé)任，也有無過錯(cuò)責(zé)任；⑤民事責(zé)任可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。

16.有限責(zé)任

有限責(zé)任是指責(zé)任人以其部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。例如，《海商法》第十一章專章規(guī)定“海事賠償責(zé)任限制”；有限責(zé)任公司的股東以其出資為限，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。區(qū)分無限責(zé)任和有限責(zé)任的主要意義在于，民事責(zé)任以無限責(zé)任為原則，法律有特別規(guī)定的，適用有限責(zé)任。

二、論述題1.中國(guó)民法典堅(jiān)持民商合一主義之理由。

關(guān)于商法的地位與商事立法問題，學(xué)界歷來存在民商合一與民商分立兩種主張。在世界各國(guó)商事立法中，也存在著民商合一和民商分立兩種立法模式。民商分立是指在民法典之外單獨(dú)制定商法典，并以此為基礎(chǔ)形成相對(duì)獨(dú)立的法律體系。在民商合一的立法體制下，商法僅是民法的特別法，沒有形式意義的商法典，僅以商事單行法和散見于民法和其他部門法、判例中的商法規(guī)則為其表現(xiàn)形式。我國(guó)民事立法實(shí)際上采取的是民商合一的體制，即由民法典統(tǒng)一調(diào)整社會(huì)商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，商事法規(guī)本身不可能組成部門法體系，而只能適用民法的總則。

我國(guó)民法典堅(jiān)持民商合一主義的理由有：

(1)商法在中世紀(jì)的出現(xiàn)是因?yàn)橛猩倘穗A層，而今天商人階層已經(jīng)不存在。

(2)“民商分立”難以避免民法典與商法典之間的矛盾和沖突，造成法律適用上的困難。

(3)法律體系應(yīng)追求內(nèi)部的和諧一致和科學(xué)性以及體系內(nèi)部部門法之間的相融性。

特定交易關(guān)系可以采取特別法規(guī)的方式，不宜在民法典之外再制定商法典。從民事關(guān)系與商事關(guān)系兩者的本質(zhì)關(guān)系上講，民商合一更具有科學(xué)性。

(4)民商合一有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

我國(guó)自古以來便采用這種民商合一的模式，如果不顧歷史傳統(tǒng)，變更民商合一，必將造成極大的混亂，不利于社會(huì)交易和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

(5)民商合一更適應(yīng)我國(guó)國(guó)情和社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)。

隨著生產(chǎn)社會(huì)后的發(fā)展，商業(yè)職能與生產(chǎn)職能日益融合，商法規(guī)范的“商行為”與民法規(guī)范的“民事行為”難以區(qū)分，以商人為主體標(biāo)準(zhǔn)建立商法典難以進(jìn)行。商人特殊利益的消失，商法不再適于獨(dú)立存在。有些“民商分立”的國(guó)家，如法國(guó)等，學(xué)者也提出建立“民商合一”的立法模式。由此可見，這是社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)。

2.論述平等原則在財(cái)產(chǎn)法中的體現(xiàn)。

(1)平等原則

平等原則，即法律地位平等原則。我國(guó)《民法通則》第3條明文規(guī)定：當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志，它是指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格，其中平等以獨(dú)立為前提，獨(dú)立以平等為歸宿。在具體的民事法律關(guān)系中，民事主體互不隸屬，各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志，其合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù)。

平等原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征和內(nèi)在要求在民法上的具體體現(xiàn)，是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項(xiàng)原則。我國(guó)民法明文規(guī)定這一原則，強(qiáng)調(diào)在民事活動(dòng)中一切當(dāng)事人的法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，意在以我國(guó)特殊的歷史條件為背景，突出強(qiáng)調(diào)民法應(yīng)反映社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)要求。

在進(jìn)行利益和負(fù)擔(dān)分配的意義上，平等原則主要包括兩層含義，即強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待和弱式意義上的平等對(duì)待。平等原則的含義在分配利益和負(fù)擔(dān)的層面上主要就由這兩項(xiàng)內(nèi)容所構(gòu)成。

(2)平等原則在合同法中的體現(xiàn)

《合同法》第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”?！逗贤ā奉C布以后，民法學(xué)界有一個(gè)爭(zhēng)議比較大的問題，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)集中在一個(gè)問題上：對(duì)市場(chǎng)主體運(yùn)用合同法進(jìn)行法律調(diào)整的時(shí)候，是否不用貫徹強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待，而是要貫徹弱式意義上的平等對(duì)待。

(3)平等原則在物權(quán)法中的體現(xiàn)

物權(quán)法的平等保護(hù)原則是指物權(quán)的主體在法律地位上是平等的，其享有的所有權(quán)和其他物權(quán)在受到侵害以后，應(yīng)當(dāng)受到物權(quán)法的平等保護(hù)。平等保護(hù)原則是民法平等原則在物權(quán)法中的具體化。物權(quán)法的平等保護(hù)原則可以從如下幾個(gè)方面來理解：

①物權(quán)主體的平等。主要體現(xiàn)為兩個(gè)方面：

a．任何物權(quán)主體在設(shè)定和移轉(zhuǎn)物權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循共同的規(guī)則。尤其是如果物權(quán)的設(shè)定和移轉(zhuǎn)必須采取合同的方式，那么，各個(gè)主體之間應(yīng)當(dāng)處在平等的地位，任何一方不得享有優(yōu)越于另外一方的權(quán)利。

b．各類物權(quán)人在行使物權(quán)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)平等地遵循物權(quán)行使規(guī)則，例如要遵守誠信原則，不得損害他人，即使國(guó)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)入交易領(lǐng)域，也必須要和其他財(cái)產(chǎn)一樣遵守相同的規(guī)則。

②在物權(quán)發(fā)生沖突的情況下，針對(duì)各個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)適用平等的規(guī)則解決其糾紛，即使是國(guó)家與其他主體發(fā)生產(chǎn)權(quán)糾紛，當(dāng)事人也有權(quán)請(qǐng)求法院明晰產(chǎn)權(quán)，確認(rèn)歸屬。

③在物權(quán)受到侵害之后，各個(gè)物權(quán)主體都應(yīng)當(dāng)受到平等保護(hù)。

3.最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規(guī)定：“死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算?！庇腥苏J(rèn)為這一條的規(guī)定體現(xiàn)了“同命不同價(jià)”的不平等觀念。你如何看待這個(gè)問題?

上述理解是錯(cuò)誤的，該司法解釋并不體現(xiàn)“同命不同價(jià)”的不平等觀念。具體分析如下：

(1)這恰恰是民法中公平原則的體現(xiàn)。具體體現(xiàn)在兩方面：

①對(duì)賠償責(zé)任人來講，法律不應(yīng)苛求其嚴(yán)重超出其賠償能力支付賠償金。否則，法律在看似公平的背后卻是對(duì)賠償責(zé)任人的最大不公平。這有損法律的權(quán)威和作用。

②對(duì)受害者來講，按照不同地區(qū)的收入水平確定死亡賠償金金額，正是體現(xiàn)了死亡賠償金的本來意義和價(jià)值，補(bǔ)償受害者的家庭因此造成的損害，幫助其度過生活的經(jīng)濟(jì)難關(guān)，而不是要僅僅嚴(yán)厲懲罰侵權(quán)人。

(2)必須承認(rèn)不同地區(qū)，農(nóng)村和城市之間的經(jīng)濟(jì)差距，人們的收入水平因此也有較大差距。這是當(dāng)前不可逾越之國(guó)情。

人的生命都是無價(jià)的，這才是生命的本來含義。不能用金錢的多少去衡量生命的價(jià)值?！巴煌瑑r(jià)”恰恰是這一錯(cuò)誤觀念和理解。

(3)該司法解釋也是按照我國(guó)《民法通則》等法律的規(guī)定，依據(jù)解釋權(quán)限和規(guī)則，作出的解釋，是符合我國(guó)憲法和法律規(guī)定的，不存在違法的嫌疑，更不能因這一解釋而詬病法律的公正。

三、簡(jiǎn)答題1.簡(jiǎn)述民法的平等原則。

《民法通則》第3條規(guī)定，當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。平等原則是由民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)決定的，沒有平等就沒有民法，平等原則是民法的其他基本原則的基礎(chǔ)。突出平等原則對(duì)于劃清民法與行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限，在立法和司法上都有實(shí)際意義。

平等原則主要體現(xiàn)在以下方面：

(1)民事權(quán)利能力平等?！睹穹ㄍ▌t》第10條規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力一律平等。民事權(quán)利能力平等，即民事主體資格平等。自然人自出生之日起就具有民事權(quán)利能力，享有平等的民事主體資格。法人自有效成立時(shí)起，具有民事權(quán)利能力，享有民事主體資格。法人的業(yè)務(wù)性質(zhì)不同，具體業(yè)務(wù)范圍不同，但法人的民事主體資格是平等的。具有民事主體的自然人、法人和其他組織的民事主體資格一律平等。

(2)民事主體地位平等。在民事法律關(guān)系中，沒有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，即使在行政上有隸屬關(guān)系的上級(jí)組織與下級(jí)組織，如果他們都具有法人資格，在民事法律關(guān)系中，其法律地位也是平等的。無論自然人還是法人，不論所有制性質(zhì)為何，不論經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)弱，民事主體的任何一方都沒有凌駕于另一方之上的特權(quán)。在一定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系范圍內(nèi)，國(guó)家也是民事主體，國(guó)家作為民事主體，與其他民事主體也處于平等地位。

(3)民事權(quán)益平等地受法律保護(hù)。作為民事主體的自然人、法人和其他組織的合法的民事權(quán)益都平等地受民法保護(hù)，任何組織和個(gè)人都不得侵犯。作為調(diào)整平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民法對(duì)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)方法，主要是支付違約金、返還被侵占的財(cái)產(chǎn)、賠償損失等，并不因?yàn)槊袷轮黧w的所有制性質(zhì)不同或者經(jīng)濟(jì)實(shí)力不同，保護(hù)就不同，承擔(dān)民事責(zé)任就不同。社會(huì)上存在的分配不公、貧富差距懸殊等問題，是行政法、經(jīng)濟(jì)法和社會(huì)保障法解決的問題；民法可以在其功能范圍內(nèi)保護(hù)弱者，限制形式上平等而事實(shí)上的不平等。

2.何謂誠實(shí)信用原則?它的具體要求如何?它在民法上有何體現(xiàn)?

(1)誠實(shí)信用原則，簡(jiǎn)稱誠信原則，要求民事活動(dòng)的當(dāng)事人在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的道德準(zhǔn)則。

(2)誠實(shí)信用原則的具體要求

誠實(shí)信用，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠、守信，做到謹(jǐn)慎維護(hù)對(duì)方的利益、滿足對(duì)方的正當(dāng)期待、給對(duì)方提供必要的信息等。誠實(shí)信用原則主要是針對(duì)民事法律關(guān)系中的弄虛作假、欺騙他人、損人利己的行為而形成的基本原則。誠實(shí)信用原則側(cè)重于對(duì)民事主體的主觀要求，但是衡量是否違反誠實(shí)信用原則，需要客觀地衡量當(dāng)事人之間的利益來認(rèn)定。

(3)誠實(shí)信用原則主要體現(xiàn)

①在設(shè)立或者變更民事法律關(guān)系時(shí)，不僅要求當(dāng)事人誠實(shí)，不隱瞞真相，不作假，不欺詐，還應(yīng)當(dāng)給對(duì)方提供必要的信息。

②民事法律關(guān)系建立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守諾言，履行義務(wù)，維護(hù)對(duì)方的利益，滿足對(duì)方的正當(dāng)期待，應(yīng)當(dāng)“根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。

③民事法律關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為維護(hù)對(duì)方的利益，實(shí)施一定行為或者不實(shí)施一定行為。例如，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。

四、法條評(píng)析1.《民法通則》第59條規(guī)定：民事行為顯失公平的，一方當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。合同法也規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷……(二)在訂立合同時(shí)顯失公平?！闭?qǐng)從意思表示自治原則和公平原則的關(guān)系入手，評(píng)述法律規(guī)定。

(1)法條解讀

《民法通則》第59條的規(guī)定確立了顯失公平的民事行為的效力問題，即顯失公平的行為可變更、可撤銷?！逗贤ā返纳鲜鲆?guī)定是將民法通則的規(guī)定應(yīng)用到合同領(lǐng)域。兩條規(guī)定都是民法上公平原則的具體體現(xiàn)，即因?yàn)槠胀袷滦袨榛蚝贤袨轱@失公平，違背了民法上的公平原則，所以該行為在效力上存在瑕疵，允許當(dāng)事人變更或撤銷。將顯失公平的民事行為規(guī)定為可變更、可撤銷，在特定情況下，會(huì)與意思自治原則相沖突。如一個(gè)行為出于當(dāng)事人的完全自愿，但是顯失公平的，這時(shí)候如果允許當(dāng)事人以顯失公平為由變更或撤銷民事行為，則存在顯失公平與意思自治原則相沖突的問題，需要進(jìn)行協(xié)調(diào)。

(2)民法上的公平原則與意思自治原則概念及其關(guān)系

①民法上的意思自治原則是指當(dāng)事人依自己的意思決定民事事項(xiàng)。主要體現(xiàn)在：a．民事主體自由自主地決定民事事項(xiàng)，不受他人非法干涉。b．當(dāng)事人僅對(duì)于表達(dá)自由的真實(shí)的行為負(fù)責(zé)。

②民法上講的公平，是指民事主體之間的利益平衡，公平原則是衡量當(dāng)事人之間利益的標(biāo)準(zhǔn)。公平原則主要體現(xiàn)在：

a．當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的平衡。當(dāng)事人之間設(shè)立的相互的權(quán)利與義務(wù)應(yīng)當(dāng)是平衡的。在合同關(guān)系中的公平不是要求絕對(duì)等價(jià)，一般應(yīng)當(dāng)有相近的價(jià)值。當(dāng)事人出于自愿形成利益不平衡的，法律上不受限制，以體現(xiàn)自愿原則。民法規(guī)定的當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)體現(xiàn)了公平原則，當(dāng)事人除另有約定外，通常都以法律規(guī)定作為處理其相互關(guān)系的依據(jù)。民法還規(guī)定，對(duì)顯失公平的民事行為，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求撤銷(《民法通則》第59條)。合同訂立后，在發(fā)生情事變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，變更或者解除合同。

b．當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的平衡。例如，在適用過錯(cuò)責(zé)任原則的情況下，有過錯(cuò)的承擔(dān)責(zé)任，雙方都有過錯(cuò)的，由雙方各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；在賠償損失責(zé)任中實(shí)行過失相抵，損益相抵。

c．風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的平衡。在合同履行過程中有時(shí)會(huì)發(fā)生意外風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)損失應(yīng)當(dāng)由哪一方負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則確定。如《民法通則》第72條規(guī)定，按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在一般情況下，所有權(quán)轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)即隨之轉(zhuǎn)移。

③意思自治與公平原則的關(guān)系

a．二者的一致性。一般而言，當(dāng)事人基于意思自治的原則作出的行為，也符合公平的原則。大部分民事法律關(guān)系的參加者都是理性的經(jīng)濟(jì)人。他們基于真實(shí)的意思表示而做出的行為一般都是建立在公平基礎(chǔ)上的，即雙方之所以達(dá)成共識(shí)就是因?yàn)槎叩睦娴靡云胶?，否則二者不會(huì)達(dá)成合意。

b．二者的張力。在特定情況下，基于當(dāng)事人真實(shí)的意思表示作出的行為未必都符合公平的原則。不排除在現(xiàn)實(shí)生活中，很多人基于各種原因自愿接受對(duì)自己而言并不公平的合同。這種情況下就存在意思自治原則和公平原則的適用問題。一般認(rèn)為，在這種情況下，意思自治的原則優(yōu)于公平原則。

(3)法條的評(píng)析

①以上規(guī)定的積極意義

a．以上法條的積極意義在于能夠更好的貫徹民法上的公平原則，維護(hù)當(dāng)事人之間的利益平衡。

b．對(duì)于意思自治原則也能起到保障作用。顯失公平的行為大部分是違背意思自治原則的，即當(dāng)事人可能因?yàn)榈匚恢g的懸殊或者認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，而接受了顯失公正的合同或者行為，而這與意思自治原則相違背。通過撤銷此類顯失公平的民事行為，也是在維護(hù)意思自治原則。

②以上規(guī)定存在的缺陷

意思自治和公平并不總是一致的。有時(shí)候，當(dāng)事人可能基于一個(gè)真實(shí)的意思表示接受一個(gè)并不公正的合同。這時(shí)候意思自治與公平原則之間就發(fā)生了張力。如果按照現(xiàn)行的法律規(guī)定，顯失公平的合同當(dāng)事人就可以申請(qǐng)撤銷，即使該行為或合同是基于雙方真實(shí)的自愿的意思表示。這樣就意味著意思自治原則在這種情況下，就不發(fā)生效力了。意思自治原則是民法的首要原則，如果是基于當(dāng)事人的意思自治而做出了一個(gè)顯示公平的行為，只要其不侵害社會(huì)公共利益或者公序良俗，就不應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷。

以上規(guī)定將顯失公平的民事行為和合同一概納入可撤銷的行為不妥，因?yàn)樵谀承┣闆r下會(huì)使意思自治原則受到排斥，應(yīng)當(dāng)將基于意思自治而做出或接受的顯失公平的情況排除在外。

五、案例分析題1.甲(女)與乙(男)于1963年登記結(jié)婚，婚后收養(yǎng)一子女，購買房屋一套，1996年乙與比他小近30歲的丙相識(shí)，此后便一直在外租房公開同居生活，周圍的群眾都認(rèn)為乙和丙是老夫少妻關(guān)系。2000年，甲乙將夫妻共有的房產(chǎn)以80萬元的價(jià)格出售，該款項(xiàng)一直存在銀行，準(zhǔn)備另行購買房屋。

2021年初，乙因患肝癌住院治療，丙去醫(yī)院照顧乙，但遭到甲及其親友的怒罵。2021年5月11日乙立下書面遺囑，將其出售房屋所獲款項(xiàng)的一半(40萬元)、住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金、手機(jī)一部合約50萬元的財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給“朋友”丙所有。13日，當(dāng)?shù)毓C處對(duì)該遺囑出具了公證書。15日，乙因病去世。乙的遺體火化前，丙協(xié)同律師宣布了乙的遺囑。甲感到十分震驚，雙方再次發(fā)生爭(zhēng)吵。當(dāng)日下午丙訴至法院。原告訴稱，原告與乙是朋友關(guān)系，乙立下公證遺囑將價(jià)值約50萬元的財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給原告，現(xiàn)在遺囑生效，原告接受遺贈(zèng)，但被告甲控制了全部財(cái)產(chǎn)，拒不給乙，因此甲侵害了丙的財(cái)產(chǎn)權(quán)，現(xiàn)請(qǐng)求法院判令被告交付財(cái)產(chǎn)。

該遺產(chǎn)糾紛案訴至法院后，社會(huì)各界對(duì)該案十分關(guān)注，對(duì)于原告是否有權(quán)享有乙的財(cái)產(chǎn)，眾說紛紜。如果丙取得遺產(chǎn)的所有權(quán)，有人認(rèn)為過有悖于民法的公序良俗原則；如果丙不能取得遺產(chǎn)的所有權(quán)，有人認(rèn)為這無異于剝奪了所有人乙的處分權(quán)，也違背私權(quán)自治的民法精神。當(dāng)?shù)胤ㄔ簩?duì)本案十分慎重，在4次開庭后，認(rèn)定遺囑無效，做出了駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決。宣