西方私法文明中國政法大學(xué)民法研究所劉家安一、界定（觀察）“西方”西方文明V.東方文明古希臘、古羅馬文化的繼承者西方資本主義V.東方社會主義地緣政治文明：“法律傳統(tǒng)”“法律”表現(xiàn)形式上的差異羅馬法（民法）傳統(tǒng)與英國法（普通法）傳統(tǒng)差異是法律史的結(jié)果，而非由社會、經(jīng)濟(jì)或政治的歷史造成“法”不能簡單地理解為一國的制定法或判例法實(shí)際運(yùn)作的“法”包括且不限于：法律制度與訴訟程序法律的價值法律概念與思想方式法律規(guī)范正是在此廣義之“法”的意義上，“西方法律”這一表達(dá)才能夠成立西方法律傳統(tǒng)的主要特征法律制度的自治性法律從宗教、政治、道德中被區(qū)分出來法律職業(yè)與法律學(xué)問二者之間的互動，共同促進(jìn)法的演進(jìn)法律傳承與有機(jī)成長的觀念通過對過去的重新解釋，以滿足當(dāng)時和未來的需要法律至上的觀念法律高于政治權(quán)威西方“私法”傳統(tǒng)“私法”“公法”與“私法”的區(qū)分恰恰是西方法律文明的一個顯著特點(diǎn)。當(dāng)代的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)利益說（公共利益與私人利益）隸屬說（隸屬關(guān)系與平等關(guān)系）主體說（公權(quán)力主體與私主體）古代羅馬法學(xué)的區(qū)分烏爾比安：這一研究的對象有兩個，公法和私法。公法是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定的法，私法是涉及個人利益的法。事實(shí)上，它們有的造福于公共利益，有的則造福于私人。公法見之于宗教事務(wù)、宗教機(jī)構(gòu)和國家管理機(jī)構(gòu)之中帕比尼安：公法不得為私人協(xié)議所修改二、當(dāng)代西方法律文明的兩個范本大陸（民法）法系地理分布傳播普通（英美）法系地理分布基本差異差異主要表現(xiàn)在法律技術(shù)上，而非精神氣質(zhì)上成文（法典化）、不成文（遵循先例）法律傳統(tǒng)上的差異羅馬法重要性上的差異英格蘭早期法甚至也有大量的羅馬法13世紀(jì)《論英格蘭的法律和習(xí)慣法》引用《學(xué)說匯纂》500多個片段三、西方私法文明的價值基礎(chǔ)意志自由（意思自治）自我決策（決策自由）自己責(zé)任契約自由、過錯責(zé)任等私權(quán)神圣所有權(quán)（私有財(cái)產(chǎn)）神圣以征收問題為例人格尊嚴(yán)主觀價值主觀價值與意思自治四、西方法律傳統(tǒng)的多元性羅馬法日耳曼習(xí)慣法以法蘭西為例教會法采邑法（封建法）商法城市法五、羅馬法法律史的重要性羅馬法的影響力德國法學(xué)家耶林（1818-1892）在其所著《羅馬法精神》一書中寫道：“羅馬帝國曾三次征服世界，第一次以武力。第二次以宗教，第三次以法律。武力因羅馬帝國的滅亡而消失，宗教隨著人民思想覺悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，唯有法律征服世界是最為持久的征服?！睂Ξ?dāng)今世界國家的影響西班牙、葡萄牙、拉丁美洲法、德、意、比、荷等歐洲大陸國家斯堪的納維亞國家、俄羅斯亞洲（日本、泰國、韓國、中國）和非洲國家等（一）古代羅馬法作為古代羅馬國家的法律體系歷史性公元前754年（羅馬城邦建立）-公元565年（東羅馬優(yōu)士丁尼皇帝去世）分期古代法時期前古典時期古典時期后古典時期羅馬法的法律淵源（法律規(guī)范的表現(xiàn)形式）習(xí)慣法法律和平民大會決議裁判官告示元老院決議皇帝敕令法學(xué)家的解釋優(yōu)士丁尼皇帝的法典編纂：《民法大全》《法典》：敕令集《法學(xué)階梯》：教科書《學(xué)說匯纂》：法學(xué)家觀點(diǎn)集成《民法大全》（《市民法大全》）在西方法律傳統(tǒng)中的重要意義羅馬人的法律觀念烏爾比安（D.1,1,1pr）：對于打算學(xué)習(xí)羅馬法的人來說，必須首先了解“法”（ius）的稱謂從何而來。它來自于“正義”（iustitia）。實(shí)際上（正如杰爾蘇所巧妙定義的那樣），法是善良和公正的藝術(shù)。烏爾比安（D.1,1,10pr）：法的準(zhǔn)則是，誠實(shí)生活，不犯他人，各得其所。羅馬法在法律技術(shù)上的特點(diǎn)重實(shí)踐、輕理論理性之法：在古代法中，羅馬法是唯一得到科學(xué)表述的法律體系有發(fā)達(dá)的法學(xué)法律方法示例烏爾比安（D.18,1,9,2）隨后，有人問，如果對標(biāo)的物本身并未發(fā)生錯誤，但卻將其物質(zhì)屬性搞錯了，例如將醋當(dāng)作葡萄酒，將銅當(dāng)作金，將鉛或其他類似銀的東西當(dāng)作銀加以出賣，則買賣是有效的嗎？馬爾切勒在其《學(xué)說匯纂》第6卷中寫道：買賣有效，因?yàn)楸M管在標(biāo)的物的物質(zhì)屬性上發(fā)生了錯誤，但對標(biāo)的物本身卻存在合意。我在葡萄酒的事例上表示同意，因?yàn)槠咸丫谱兯峒纯沙蔀榇祝虼硕邘缀跏峭环N物質(zhì)。但是，如果標(biāo)的物并非是葡萄酒變酸后而生成的醋，而是從一開始就是醋，例如用其他植物制成的醋，則看來這里是將一種東西當(dāng)作另一種東西出賣了。在其他發(fā)生物質(zhì)屬性錯誤的情形下，我認(rèn)為買賣也是無效的。（二）羅馬法的傳承和發(fā)展觀察中世紀(jì)早期，作為習(xí)慣法存在羅馬法復(fù)興：西