第二章國際商事組織法【學習目標】①掌握國際商事組織的概念與特征

②掌握個人企業(yè)的根本內(nèi)容

③掌握合伙企業(yè)的根本內(nèi)容

④掌握公司的根本制度【導入案例】中國某有限責任公司的章程規(guī)定：“董事會是總公司的最高權力機關，其下屬分公司高級管理人員的任免須經(jīng)董事會討論決定，由董事長簽字才能生效。〞但總公司總經(jīng)理王某未經(jīng)董事會的討論通過，擅自以總公司的名義，任命李某為其下屬分公司的經(jīng)理，李某持分公司的營業(yè)執(zhí)照向銀行申請了12萬元貸款，貸款到期只歸還了2萬元。問題：1、董事會能否成為公司的最高權力機關？

2、銀行能否以總公司及其分公司為共同被告，向法院提起訴訟？3、總公司能否以總經(jīng)理王某越權為由拒絕承擔責任？第一節(jié)國際商事組織法概述一、商事組織的概念亦稱商事企業(yè)，是指在商事活動中能夠以自己名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟組織。二、商事組織的法律特征

１．是依法設立的獨立的經(jīng)濟組織;

〔1〕有自己的名稱〔或商號〕；〔2〕有固定的場所〔或住所〕；〔3〕擁有一定的自主支配的資本；〔4〕設立的手續(xù)須符合法律規(guī)定.2．以營利為目的；3．商事組織是商人的表現(xiàn)形式；三、商事組織的根本法律形式世界范圍內(nèi)主要的商事組織類型有：個人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。1、個人企業(yè)〔IndividualProprietorship〕也叫個人獨資企業(yè)，是由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。2、合伙企業(yè)〔Partnership〕是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同的事業(yè)，共同投資、共享利潤而組成的企業(yè)。3、公司〔Corporation〕是依法程序設立的，以營利為目的的法人組織。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法

一．個人獨資企業(yè)的法律特征又稱“個人企業(yè)〞或“獨資企業(yè)〞，是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的商事組織。個人獨資企業(yè)的法律特征

1.投資者為一人，且僅限于自然人。2.投資者對企業(yè)享有完全的控制和支配權利。3.不具有法人資格。4．投資者以其個人財產(chǎn)對個人企業(yè)的債務承擔無限責任.二．個人獨資企業(yè)的設立

個人獨資企業(yè)的設立條件有符合法律規(guī)定的投資人有合法的企業(yè)名稱有投資人申報的出資有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件有必要的從業(yè)人員？相對和合伙企業(yè)而言，個人獨資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿與人合股或合伙的個人進行創(chuàng)業(yè)。！〔二〕個人獨資企業(yè)的設立程序投資人〔代理人〕登記機關核準頒證申請15日內(nèi)個人獨資企業(yè)被稱為“一元企業(yè)〞，開辦個人獨資企業(yè)真的只需一元嗎？三、個人獨資企業(yè)事務的管理事務管理方式自行管理委托聘用他人

投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。事務管理要求會計事務勞動用工職工社會保險個人獨資企業(yè)的解散投資人決定解散投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形投資人不想繼續(xù)經(jīng)營下去能否直接關門了事？？個人獨資企業(yè)的清算通知和公告?zhèn)鶛嗳思吧陥髠鶛喟捶ǘ樞蚯鍍攤鶆涨逅闫陂g對企業(yè)經(jīng)營活動及企業(yè)財產(chǎn)的要求清算結(jié)束后15天內(nèi)辦理注銷登記第三節(jié)合伙企業(yè)法

〔一〕概念又稱“商事合伙〞，是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的商事組織。一、合伙企業(yè)概述1．合伙人應為兩個以上。2．是建立在合伙協(xié)議根底之上的一類企業(yè)。合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合伙人在合伙中的權利和義務?！捕澈匣锲髽I(yè)的法律特征3．合伙企業(yè)強調(diào)的是“人的組合〞。合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。4．合伙人對合伙企業(yè)的債務負無限連帶責任。合伙人以個人的全部財產(chǎn)作為合伙債務的擔保。５．合伙人原那么上均享有平等參于管理工作合伙事務的權利。6．一般不具有法人資格。事實上的合伙一個組織只要具備上述特征，在實踐中即被視作合伙組織〔事實上的合伙〕，即使它的名稱中無“合伙〞二字。1．是否有分享利潤和分擔損失的事實。2．財產(chǎn)是否共同所有。3．在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權利。判定事實上的合伙是否存在的因素案例：紐本訴瑪斯本登案原告紐本曾與一個叫克瑞金的人簽訂一份書面合同，議定購置“約克車行〞建造的布法萊號汽車，原告付清全部價款后，克瑞金未交貨即不見蹤影。原告認為克瑞金和瑪斯本登〔被告〕是合伙人，理由是：被告曾向“約克車行〞無息投入⒏５萬美元，并用為布法萊號汽車購置元件和其他設備的方式參與了經(jīng)營，原告到“約克車行〞如逢克瑞金不在，便總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤。被告辨稱：投入的⒏５萬美元屬“貸款〞，取得汽車銷售款是“貸款〞的歸還和購置部件等勞務的報酬。被告敗訴。理由；①既為“貸款〞，那么還款量或還款時間就應該是固定的，不應等到汽車銷售時；②既為勞務，也應定時定量支付。被告的資金投入或取得不具備“貸款〞和“勞務報酬〞的特征，故被告應被視為克瑞金的合伙人。法院的判決：〔三〕合伙企業(yè)的類型1．根據(jù)合伙成員的責任承擔不同，可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)2.根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示了合伙人，合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙企業(yè)。

二、合伙企業(yè)的設立

〔一〕設立條件1、兩名以上合格的合伙人；2、書面的合伙協(xié)議；3、合伙人繳付的出資；4、合法的企業(yè)商號；5、必要的經(jīng)營條件等。

〔二〕合伙企業(yè)的設立登記１．英美法系對普通合伙一般不要求有政府的批準登記，但必須要有合法的目的。２．大陸法系德國法規(guī)定，合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊上辦理登記。

三、合伙企業(yè)內(nèi)部關系合伙人是合伙企業(yè)的出資人和經(jīng)營者，也是合伙企業(yè)民事責任的最終承擔者。合伙人之間的內(nèi)部關系主要是指合伙人之間的權利、義務關系?！惨弧澈匣锶说臋嗬?、分享利潤每個合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)定的比例取得利潤。如果合同沒有約定，那么按各國合伙法的規(guī)定分配利潤。2、參與經(jīng)營管理除非合伙協(xié)議有相反的規(guī)定，每一合伙人均有平等地參與合伙管理、對外以合伙的名義進行業(yè)務活動的權利。

3．監(jiān)督和檢查賬目的權利

每一合伙人都有權了解、查詢有關合伙經(jīng)營狀況的各種情況，負責日常業(yè)務的合伙人不得拒絕合伙人隨時查閱合伙企業(yè)的賬目并提出質(zhì)詢的要求。4．獲得補償?shù)臋嗬匣锶藶樘幚砥髽I(yè)的正常業(yè)務或維持企業(yè)的正常經(jīng)營，維護企業(yè)的財產(chǎn)利益而墊付的個人費用或因此遭受的個人財產(chǎn)損失，合伙企業(yè)和其他合伙人應予以補償?！捕澈匣锶说牧x務1、繳納出資的義務。一般可以以金錢、實物、技術或已完成了的勞務出資。

2．忠實(DutyofLoylty)的義務

合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益效勞。如:①不得擅自利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)為自己牟取私利；②競業(yè)禁止義務；③不得私自以合伙組織的名義與自己訂立合同；④應及時向其他合伙人報告有關企業(yè)的各種情況和信息。

案例:奧茨沃德訴萊凱案原、被告均擁有會計師資格，雙方于1966年初成立一會計合伙組織，之后兩人仍然各自為原先各人效勞的客戶開帳單。由于關系無法協(xié)調(diào)，1968年６月，合伙組織解散。原告控告被告在其合伙期間不恰當?shù)貙坠P帳目給“回扣〞，即實收帳款小于書面應付帳款。法院查明：這是被告的一貫習慣。法院判決結(jié)果：原告勝訴。理由：被告在合伙期間單獨如此所為構成對〞合伙誠信“原那么的違反，被告應向該合伙組織償付書面金額與實收金額之間的差額。

3．謹慎和注意義務

參與經(jīng)營管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務時，必須盡到謹慎和注意的義務。如因失職給合伙企業(yè)造成損失，其他合伙人有權請求賠償。4、不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務

合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將其在合伙中的出資及各項權利轉(zhuǎn)讓給第三人，也不得介紹第三人入伙。

四、合伙企業(yè)的外部關系“相互代理〞的原那么：在合伙企業(yè)中，每個合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務范圍內(nèi)，都有權作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。根據(jù)合伙人相互代理的原那么，合伙企業(yè)同第三人的關系具有以下幾個特點：1．每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(ordinarybusiness)中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。所有合伙人均須對合伙企業(yè)同第三人所訂立的合同或所承擔的債務負連帶的無限責任。2．合伙人之間如對任何一個合伙人的權力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。3．合伙人在從事通常的合伙業(yè)務的過程中所作的侵權行為(tort)，應由合伙企業(yè)承擔責任。但合伙企業(yè)也有權要求由于成心或疏忽的有關合伙人賠償企業(yè)由此而遭受的損失。

４、每個合伙人因合伙而對第三人負無限連帶責任。五、入伙和退伙

〔一〕入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營主體參加合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)債務是否承擔連帶責任？英美法系國家：普遍主張不應承擔連帶責任；法國、日本、瑞士和我國：新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務要承擔連帶責任。案例被告帕哈姆醫(yī)療協(xié)會是一合伙企業(yè)，原告泛美銀行向該合伙企業(yè)提供了200萬美元的分期歸還的貸款。后來，在知悉該貸款尚未還清的情況下，斯蒂芬等三人仍然參加了合伙企業(yè)。由于合伙企業(yè)經(jīng)營不善，發(fā)生了不能償付的情形，除變賣合伙企業(yè)財產(chǎn)所得外，原告仍有120萬美元的債務未得到清償。為追索該120萬美元，原告便將該合伙企業(yè)和包括斯蒂芬等三位新合伙人在內(nèi)的所有合伙人作為共同被告告上法庭問題：

本案中斯蒂芬等新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務是否應承擔責任？〔二〕退伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實而消滅合伙人身份的一種法律行為。1．任意退伙2．法定退伙3．協(xié)議退伙4．除名退伙六、合伙企業(yè)的解散

〔一〕協(xié)議解散〔二〕依法解散〔三〕強制解散七、合伙企業(yè)的清算

１.在清償企業(yè)的債務后，所有合伙人都有權參加企業(yè)財產(chǎn)的分配；２.合伙企業(yè)的財產(chǎn)缺乏以清償債務的，合伙人以其個人財產(chǎn)負連帶無限清償責任。第四節(jié)公司法

一、公司法概述公司法是有關公司的組織與活動的法律標準的總稱。各國公司法標準的公司事項，主要包括公司的設立、權能范圍、組織、經(jīng)營、分立、合并、清算、終止及外國公司等問題。

1、公司的概念

各國公司法對公司的定義都集中在下述三個內(nèi)容上：即法定性、營利性和法人資格上，即公司是指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人?！惨弧彻镜母拍钆c特征2、公司的根本法律特征〔1〕法定性公司必須依照法律規(guī)定的設立條件和程序才能取得公司資格?！?〕公司具有法人資格①這是公司與其他商事組織的主要區(qū)別；②具有獨立的財產(chǎn)所有權，獨立地享有民事權利和承擔民事責任；③公司的股東以其出資額為限，對公司承擔有限責任?！?〕公司以營利為目的這是公司與機關、事業(yè)單位和社會團體法人的主要區(qū)別?！?〕公司的永久存在性(perpetualexistence)相對合伙企業(yè)，公司強調(diào)的是資本的聯(lián)合，因此股東股份的轉(zhuǎn)讓、股東的死亡或破產(chǎn)都不影響公司企業(yè)的存續(xù)。3、“揭開公司面紗〞制度

又稱公司人格否認制度，是指在某些情形下，為保護公司之債權人，為了實現(xiàn)公平正義的目的，法院可否認股東與公司分別獨立之人格，令股東直接負責清償公司債務。北京博士倫公司訴長沙市佳健眼睛案案件中，作為債權人的北京博士倫公司提出申請要求追加被告公司股東為共同被告，承擔連帶責任。北京博士倫公司稱，其在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)被告公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份及其法定代表人的身份實際掌控著長沙市佳健眼睛，并將從北京博士倫公司購置的貨物的90%轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼睛進行銷售。被告公司只是名義上的貨主，實際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉庫，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。北京博士倫公司訴長沙市佳健眼睛案北京博士倫公司認為朱某以被告名義在長沙向其購貨，再將被告的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使被告僅剩下一個法律空殼，債權人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。

二、公司的主要分類

1、根據(jù)公司股東的責任范圍不同〔1〕無限責任公司〔2〕有限責任公司〔3〕兩合公司〔4〕股份〔5〕股份兩合公司〔1〕封閉式公司〔2〕開放式公司2、根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓方式的不同3、根據(jù)公司之間的控制與依附不同〔1〕母公司〔2〕子公司4、根據(jù)公司的管轄與被管轄的關系〔1〕總公司〔2〕分公司〔1〕本國公司〔2〕外國公司〔3〕跨國公司5、根據(jù)公司的國籍不同

三、公司的設立

是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。發(fā)起設立:公司的資本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設立公司。募集設立:發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一局部，其余局部按法律規(guī)定程序向社會公眾募集而設立公司的方式。也可稱為公司創(chuàng)辦人〔founder〕，是指負責籌建公司的人員，任務是采取一切必要的步驟，以到達設立公司的目的?！惨弧彻镜陌l(fā)起人〔promoter〕各國公司法對發(fā)起人的規(guī)定

１.對發(fā)起人數(shù)量的要求２.關于發(fā)起人的國籍３.發(fā)起人的義務〔１〕各國的規(guī)定根本上概括為：忠誠、無欺詐、辦事公正?！玻病酬P于“設立前合同〞的效力各國要求發(fā)起人在公司尚未注冊正式成立前盡量防止以公司名義與第三人訂立契約，否那么一旦該公司未成立，有關的創(chuàng)辦人就須連帶地承擔個人責任。1、公司章程的概念是指規(guī)定公司的宗旨、業(yè)務范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關系的公司準那么。公司章程是組建公司的必備的和核心的文件，必須提交政府的登記部門核準并備案?！捕彻镜恼鲁挞偈墙^對必須記載的事項，包括公司的名稱、法定地址、營業(yè)范圍與資本總額等。否那么章程無效，公司不成立②是相對必須記載事項，如分公司的設立、公司解散事由等。缺少這類條款，公司章程仍有效，但不發(fā)生該事項規(guī)定的效力。③是任意記載事項?！?〕大陸法系國家①組織大綱是規(guī)定公司對外關系的法律文件，其目的是使公司的投資者及與公司進行交易的第三人知曉公司的根本情況。組織大綱一般只能由股東大會決議才能修改或廢除?！?〕英美法系國家是在組織大綱的根底上訂立的，處理公司內(nèi)部各部門的設置及其關系，各自的權限及責任，以及業(yè)務的執(zhí)行等內(nèi)部事務的法律文件。內(nèi)容不得與組織大綱相沖突，并且一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對抗善意第三人。一般由董事會制定、修改或廢除。②內(nèi)部細那么2、公司章程的內(nèi)容〔１〕公司的名稱〔２〕公司的目的與經(jīng)營范圍〔３〕公司的住所〔４〕公司的資本總額及各類股份的權限〔５〕通知或公告的方法〔６〕董事會和〔或〕監(jiān)事會的人數(shù)以及第一屆董事會和〔或〕監(jiān)事會的名單和地址?！踩痴J購股份１．公司設立方式２．認股、招股的程序３、出資方式公司的設立必須向政府有關主管部門辦理注冊登記。注冊登記是公司取得法人資格的關鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務的必要條件。大陸法:各國公司法為防止濫設公司以及利用公司從事非法活動，都規(guī)定公司設立必須經(jīng)過嚴格的審查程序。(四)公司的注冊登記四、公司資本

廣義：是指公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本和借貸資本。狹義：僅指公司自有資本。各國公司法一般限于狹義?！惨弧彻举Y本制度1、法定資本制法國、德國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制〞。公司章程中所載明的公司資本額在公司設立時必須全部由認股人認購完畢，否那么公司不得成立?！百Y本三原那么〞〔1〕資本確定原那么:公司章程載明的公司資本額在公司設立時必須全部由認股人購完畢，否那么公司不得成立?！?〕資本維持原那么:是公司必須經(jīng)常維持與公司資本額相當?shù)膶嶋H財產(chǎn)，不得以公司的資本進行分紅?！?〕資本不變原那么:是公司的資本額必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會同意修改章程，公司資本不得隨意增減。法定資本制的優(yōu)缺點優(yōu)點：有利于保證公司擁有充實的資本，防止利用公司進行欺詐、投機行為的發(fā)生。缺點：對于資本充足的要求過于嚴厲，已不適應現(xiàn)代股份公司開展的客觀需要。2、授權資本制英、美、荷蘭等國采取“授權資本制〞。根據(jù)該制度，公司資本被分為“授權資本〞和“發(fā)行資本〞。①授權資本又稱核準資本，是公司按其章程有權發(fā)行的全部資本。公司必須在公司章程中載明授權資本的數(shù)額。但在設立時，不必將所有的授權資本發(fā)行完畢，公司完全可以將局部授權資本留待日后公司業(yè)務開展需要時再發(fā)行。②發(fā)行資本公司發(fā)行的用以讓投資者認購的股份。授權資本是公司有權通過發(fā)行股份而募集資本的最高限額是一種“名義資本〞，而發(fā)行資本才是公司真實的資本。授權資本制的優(yōu)點：授權資本制賦予了股東更多的自由權利、更少的義務負擔，為公司設計了更為靈活的增資機制，表達了追求效率的制度優(yōu)越性。3、折衷資本制是指公司設立時，不必將全部資本認足，可以授權董事會于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權時公司資本額之一定范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無需經(jīng)股東會特別決議批準。１．股份：是計量公司股本的最小單位，也是股東在公司享有權利的單位。股份的股份表現(xiàn)形式為股票。所有股份的總和構成股本——公司的資本?！捕彻煞菖c股票〔１〕根據(jù)股東的權限①普通股(commonshare)是公司資本構成中最根本的股份，也是公司中風險最大的股份。

2、股票的分類

又稱特別股，是指對公司資產(chǎn)、利潤享有更優(yōu)越或更特殊的權利的股份。A、優(yōu)先獲得股息權，而且其股息往往是固定的。B、優(yōu)先獲得分配公司資產(chǎn)權。C、往往是無表決權的。②優(yōu)先股(preferredshare)①記名股〔namedshare〕是在股票上載有股東姓名并將其載入公司股東名冊的一種股票。記名股的轉(zhuǎn)讓要把受讓人的姓名或名稱記載于公司股票之上，并將受讓人的姓名或名稱及住所記載于公司股東名冊之中?！?〕依股票有無記名為標準，股票可分為

是在股票上不記載有股東姓名的股份。凡持有股票者，即為取得股東資格者。在買賣股票時，僅交付股票于受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。②無記名股〔non-namedshare〕①面額股(parvalue)是在股票票面表示一定金額的股份。股票原那么上不得以低于票面值的價格發(fā)行。②無面額股(non-parvalue)又稱比例股，即股票票面不表示一定金額的股份。僅表示其占公司全部資產(chǎn)的比例?！?〕依股票有無票面金額為標準〔4〕按發(fā)行范圍劃分Ａ股是在我國國內(nèi)發(fā)行，供國內(nèi)居民和單位用人民幣購置的人民幣普通股票；Ｂ股是正式名稱是人民幣特種股，是以人民幣標明面值，以外幣認購和買賣，在境內(nèi)上市交易的；Ｈ股是我國境內(nèi)注冊的公司在香港發(fā)行并在香港聯(lián)合交易所上市的普通股票；F股是我國股份公司在海外發(fā)行上市流通的普通股票。3、股份的轉(zhuǎn)讓

股份的股份原那么上可以自由轉(zhuǎn)讓，這表達了資合公司的本質(zhì)特征。記名股票:出讓人應在股票上背書，受讓人也應將自己的姓名或名稱記載于股票上，并于股東名冊。無記名股票:只要出讓人將股票將會給受讓人，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的法律效力。五、公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。債券與股票一樣，都是公司籌集資金的重要手段，可以由公司發(fā)行并在市場上流通，皆屬有價證券。〔一〕二者的區(qū)別1．性質(zhì)不同。2．收益不同。3．持有人對公司經(jīng)營管理享有的權利不同。4．承擔風險不同?！捕彻緜姆N類1.記名債券2.無記名債券3.抵押債券4.設備債券5.無擔保債券6.可轉(zhuǎn)換債券〔三〕公司債券的轉(zhuǎn)讓記名債券：須經(jīng)背書或簽署轉(zhuǎn)讓文件并通知發(fā)行公司注冊的方式轉(zhuǎn)讓；無記名債券：僅憑交付即可轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)各國公司法，公司的機關主要有股東大會、董事會和監(jiān)事會和經(jīng)理。六、公司組織機構〔一〕股東大會是由公司全體股東組成的、依照法定的方式和程序議決公司法或公司章程規(guī)定的重大事項的公司最高權力機關，是股東行使其權利的機構。

2、股東大會的類別分為定期股東大會〔年會〕和臨時股東大會。是指公司一年一度必須召開的會議。一般由董事會召集。職權是就公司重大問題聽取報告和作出決議。

〔1〕股東年會又稱股東特別會議，指在法定年會之外，為處理公司特別重要緊急事項而召開的股東會議?？捎啥聲蚬菊鲁淌跈嗳藛T召集，亦可經(jīng)法定股權數(shù)的股東要求而召開?！?〕臨時股東大會2、股東大會的表決方式①普通投票在普通投票中，每股對公司的每項決議有一個投票權，包括在選擇董事時，也是每股對每個董事只有一個投票權。

②累積投票是指股東在決定董事人選時，每一股擁有與將中選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權并可以把所有這些票數(shù)集中到其中意的人名下。例：

一公司共有100股，股東甲擁有15股，乙擁有另外85股。每股具有等同于待選董事人數(shù)的表決權(如選7人即每股有7票)。如果要選7名董事，股東甲總共有105個表決權，乙擁有595個表決權。在實行普通投票制的情況下，甲投給自己提出的7個候選人每人的表決權不會多于15，遠低于乙投給其提出的7個候選人每人85的表決權。此時甲不可能選出自己提名的董事。如果實行累積投票制，甲可以集中將他擁有的105個表決權投給自己提名的一名董事，而乙無論如何分配其總共擁有的595個表決權，也不可能使其提名的7個候選人每人的表決權多于85，更不可能多于105。3、股東會的決議〔1〕普通決議：簡單多數(shù)通過，經(jīng)代表公司表決權過半數(shù)的股東同意即可通過?！?〕特別決議：絕對多數(shù)通過，要經(jīng)代表2/3或3/4的表決權的股東同意方可通過。〔二〕董事會是公司的業(yè)務管理與執(zhí)行機構，是公司對外進行業(yè)務活動的全權代表，負責處理公司的經(jīng)營管理事宜，是公司最重要的決策和領導機構。1、董事會的產(chǎn)生與組成

〔1〕董事的選任一是董事必須由股東擔任二是允許非股東擔任董事——反映當代公司法開展的趨勢。大多數(shù)英美法國家:可以是自然人，也可以是法人。但法人擔任董事時，須指定有行為能力的自然人作為其代理人。大陸法系大多數(shù)國家：法人不得擔任董事。是否要求是自然人董事會的人數(shù)由中選的董事組成，董事是擁有實際權力與權威、能代表公司進行管理的人。英美法系國家：一般規(guī)定最低人數(shù)要求。大陸法系國家：有最低人限，且還有最高人數(shù)限制。2、董事會的權限

作為股份的管理機構，具有十分廣泛的權限。許多國家的公司法規(guī)定，除公司法或公司章程規(guī)定應由股東大會決議的事項外，公司的全部業(yè)務均可以由董事會執(zhí)行。?美國標準公司法?根據(jù)該法第35條的規(guī)定：“除本法或公司章程另有規(guī)定外，公司的一切權力都應由董事會行使或由董事會授權行使。公司的一切業(yè)務活動都應在董事會的指示下進行。〞?德國股份法?明確規(guī)定，董事會是股份的領導機關，董事會應以自己的責任領導公司。

3、董事會會議

每年度至少召開兩次會議，由董事長召集主持。董事會決議的表決，實行一人一票，董事的表決權亦可由他人代理行使。一項決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會議董事中的簡單多數(shù)通過即為有效。

4、董事的責任

董事與公司之間的關系，是一種信托關系，董事兼有公司的代理人和受托人的雙重身份。民商法中關于代理人與受托人的一般職責，董事均應遵守。根據(jù)各國的立法與實踐，董事的責任可分為以下兩方面：首先，應在法律和公司章程授權的范圍內(nèi)行使職權，否那么，其行為即被視作越權行為，須對公司承擔個人責任。其次，不能為其個人利益而使公司的利益受到損害。①作為公司的代理人，其責任：②作為公司的受托人董事負有為公司的最高利益而盡忠誠、勤勉和謹慎之責。

忠誠——董事不應進行欺騙以使公司、股東遭受損失。勤勉——董事應依法、章程和效勞合同等勤于關心公司業(yè)務，為公司盡心謀取最高利益。謹慎——以應有的謹慎和技能履行職責如果董事違反其職責，各國一般都規(guī)定了相應的經(jīng)濟責任和刑事責任。原、被告均為一家提供空中出租效勞的柏林空中有限責任公司〔下稱柏林公司〕的股東、董事，原告為副總裁，被告為總裁。1977年，柏林公司與幾家旅行社洽談為德國旅客提供效勞的合同，未成。1978年6月，被告得悉那幾家旅行社可能愿意訂約。同年7月，被告合并ＡＢＣ空中出租公司并成為其唯一股東。同年８月20日，ＡＢＣ公司向上述幾家旅行社要約，經(jīng)商談，合約于９月１日達成。原告認為，被告違背其對柏林公司的誠信義務，而將該公司的業(yè)務轉(zhuǎn)給ＡＢＣ公司。法院判決：被告敗訴。案例：克里林凱訴郎杰瑞案被告是中西經(jīng)營公司董事和投資委員會主席。1970年夏，被告之子欲建立一證券經(jīng)紀行。被告建議中西經(jīng)營公司給予融資。經(jīng)協(xié)商，原告容許在被告經(jīng)營該新建企業(yè)并購置10萬股的前提下面，它對該新公司投入25萬美元。被告同意以1.5美元購置新企業(yè)10萬股，中西經(jīng)營公司的股東批準了該融資方案。原告投資于新公司25萬，新公司發(fā)生虧損，原告又投入15萬美元。新公司于1971年底倒閉，原告公司共損失32.5萬美元。后原揭發(fā)現(xiàn)被告對新公司分文未投，遂控告其違背董事的誠信義務，要求被告支付賠償金和罰款。案例：中西經(jīng)營公司訴斯蒂芬案原告勝訴。理由：原告愿冒經(jīng)紀人生意風險的前提條件是被告也愿意和它一道冒險。被告為使原告單獨冒險而進行了欺騙，違背了董事的誠信義務，為此，被告應向原告賠償32.5萬美元的損失并向其支付2.5萬美元罰款。法院判決5、獨立董事(independentdirector)也叫外部董事〔outsidedirector)，是指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的、直接的或間接的利害關系的從公司外部選聘的董事?！?〕是上市公司董事會中保護廣闊中小股東利益的外部人員?！?〕獨立于公司的管理層?！?〕應當具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗。是公司內(nèi)部的監(jiān)督機構，對公司的經(jīng)營管理實施全面的監(jiān)督，對董事會的工作有監(jiān)督權。〔三〕監(jiān)事會必須設立監(jiān)察人會〔監(jiān)事會〕，實行全面的監(jiān)督與檢查。〔強制性規(guī)定〕重要特點：由股東與職工代表共同組成，成員必須是自然人?！玻薄车聡簝煞N管理制度，一種是董事會制；另一種是監(jiān)察會與執(zhí)行會兩級體制。由股東大會決定采取哪種制度。監(jiān)察會與執(zhí)行會制度，把監(jiān)督職能與經(jīng)營管理職能分開。監(jiān)察會的主要任務是選任執(zhí)行會的成員，并對執(zhí)行會的工作進行監(jiān)督。成員不得兼任執(zhí)行會的成員?！玻病撤▏骸?〕英國：設審計人