摘要隨著中國社會進入全面小康的時代，人們對于社交的需求日益強烈，在網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)的加持下，視頻作為一種社交方式受到大家的青睞，短視頻行業(yè)得到飛速的發(fā)展，但是快速的發(fā)展帶來的是管理的不規(guī)范和法律漏洞的顯現(xiàn)，尤其是著作權(quán)侵權(quán)問題頻發(fā)。在此背景下，本文選取短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題第一案“抖音訴百度案”為研究對象，首先分析短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)問題頻發(fā)的原因，并從兩個角度短視頻行業(yè)的發(fā)展特點和盈利模式以及相關(guān)法律的規(guī)定進行闡述，接著以案例分析的方式對短視頻著作權(quán)的認定以及參與主體各方的權(quán)利和義務(wù)劃分等爭議點進行分析，最后提出短視頻行業(yè)著作權(quán)保護的建議和措施。關(guān)鍵詞：著作權(quán)，短視頻，侵權(quán)行為ABSTRACTWithChina'ssocietyenteringanall-roundwell-offera,people'sdemandforsocialcommunicationisincreasinglystrong.Withthesupportofnetworkcommunicationtechnology,videoasawayofsocialcommunicationisfavoredbyeveryone,andtheshortvideoindustryhasdevelopedrapidly,buttherapiddevelopmentbringsaboutthenonstandardmanagementandtheappearanceoflegalloopholes,especiallythefrequentoccurrenceofcopyrightinfringement.Inthiscontext,thispaperselectsthefirstcaseofshortvideocopyrightinfringement,thefirstcaseof"Douyinv.Baidu"astheresearchobject.First,itanalyzesthereasonsforfrequentcopyrightinfringementinshortvideoindustry,andelaboratesonthedevelopmentcharacteristicsandprofitmodelsofshortvideoindustryandtherelevantlawsandregulationsfromtwoangles.Then,itidentifiesthecopyrightofshortvideoincaseanalysis.Finally,theauthorputsforwardsomesuggestionsandmeasurestoprotectthecopyrightofshortvideoindustry.Keyword:：Copyright，Shortvideo，Infringement短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)問題研究——以“抖音訴百度案”為例一、引言（一）研究背景根據(jù)馬斯洛的需求理論1.馬斯洛需求層次理論是亞伯拉·罕馬斯洛于1943年提出，其基本內(nèi)容是將人的需求從低到高依次分為生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現(xiàn)需求五種需求。馬斯洛認為，人類具有一些先天需求，人的需求越是低級的需求就越基本，越與動物相似；越是高級的需求就越為人類所特有。同時這些需求都是按照先后順序出現(xiàn)的，當一個人滿足了較低的需求之后，才能出現(xiàn)較高級的需求，即需求層次。另外，各種基本需要的出現(xiàn)按照一般是按照生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現(xiàn)需求的順序，但并不一定全部都是按照這個順序出現(xiàn)。，人們的需求呈現(xiàn)遞進的趨勢，分為五個層次，首先要滿足低層次的需求才能追求更高層次的需求。中國社會發(fā)展至今，在201.馬斯洛需求層次理論是亞伯拉·罕馬斯洛于1943年提出，其基本內(nèi)容是將人的需求從低到高依次分為生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現(xiàn)需求五種需求。馬斯洛認為，人類具有一些先天需求，人的需求越是低級的需求就越基本，越與動物相似；越是高級的需求就越為人類所特有。同時這些需求都是按照先后順序出現(xiàn)的，當一個人滿足了較低的需求之后，才能出現(xiàn)較高級的需求，即需求層次。另外，各種基本需要的出現(xiàn)按照一般是按照生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現(xiàn)需求的順序，但并不一定全部都是按照這個順序出現(xiàn)。然而需求的更高層次的滿足是需要技術(shù)作為基礎(chǔ)的，科技作為第一生產(chǎn)力，每一次科技的變革都能帶來生活方式的極大轉(zhuǎn)變?；ヂ?lián)網(wǎng)發(fā)展至今特別是移動通訊技術(shù)從1G、2G到如今的4G、5G，每一代通訊系統(tǒng)的革新不僅僅意味著速率的增快還意味著更多的應(yīng)用的可能。如表1所示，從一開始的通話到短信、彩信再到視頻播放、通話，4G的普及和5G的發(fā)展使視頻作為一種社交方式出現(xiàn)成為可能。表1移動通訊技術(shù)發(fā)展及應(yīng)用移動通訊技術(shù)時間主要應(yīng)用2G1991—1997語音通話、短信3G1998—2008短信、互聯(lián)網(wǎng)接入4G2008—2019短信、互聯(lián)網(wǎng)接入、視頻5G2020短信、互聯(lián)網(wǎng)接入、超高清視頻、智能家居等綜上所述，在需求和技術(shù)的雙重驅(qū)動下，短視頻作為一種新型的社交方式得到了井噴式的發(fā)展。不同于電影、電視劇等視頻，時間長，需要專業(yè)的制作團隊和大量的資本投入，短視頻具有時長短，制作簡便的特點，因此短視頻的受眾廣泛、內(nèi)容豐富，同時短視頻行業(yè)獨有的“流量為王”的盈利模式在初期給短視頻行業(yè)注入了巨大的活力。但是社會的快速發(fā)展會突顯法律的滯后性，短視頻行業(yè)作為新興事物的出現(xiàn)，相關(guān)的法律法規(guī)尚不完善，在激烈的競爭中出現(xiàn)很多問題尤其是短視頻著作權(quán)侵權(quán)的相關(guān)問題。接下來本文將從短視頻行業(yè)固有的屬性和法律規(guī)定兩方面闡述短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)問題發(fā)生的原因，為后文的案例分析進行理論鋪墊。（二）研究目的和意義本文以短視頻著作權(quán)侵權(quán)第一案“抖音訴伙拍小視頻”為研究對象，通過對案情的回顧提出案件出現(xiàn)的爭議點，針對案件的爭議點結(jié)合短視頻行業(yè)的特點以及我國著作權(quán)法律規(guī)定體系進行法律分析，旨在分析短視頻是否具有作品屬性以及短視頻平臺在此類侵權(quán)案件中的責任和義務(wù)，希望對于我國著作權(quán)相關(guān)理論的完善和現(xiàn)實的司法實踐提供幫助。（三）研究思路及方法本文首先對短視頻行業(yè)的背景進行了介紹，引出了短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)頻發(fā)的問題，通常一個新興產(chǎn)業(yè)出現(xiàn)法律問題的原因在于行業(yè)的特點和發(fā)展和現(xiàn)有法律規(guī)定的不匹配，于是接下來本文站在短視頻行業(yè)本身的特點以及我國著作權(quán)法律體系這兩個角度，一方面通過對短視頻的定義、短視頻行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀以及盈利模式進行分析，試圖剖析出短視頻行業(yè)自身的固有屬性對于著作權(quán)的影響；另一方面通過對于與短視頻相關(guān)的著作權(quán)以及避風港原則進行介紹，總結(jié)我國法律體系存在的漏洞。在此基礎(chǔ)之上，選取“抖音訴伙拍小視頻”一案為分析對象，結(jié)合前面短視頻行業(yè)特點以及相關(guān)法律規(guī)定對案件的爭議點進行分析，總結(jié)出短視頻作品屬性的界定以及平臺責任的認定的邏輯。最后提出短視頻行業(yè)著作權(quán)保護的建議。在研究方法上，本文采用了文獻研究法、案例分析法、定量分析法等，通過文獻研究對國內(nèi)外著作權(quán)相關(guān)的法律法規(guī)進行整理分析為本文的研究奠定理論基礎(chǔ)，在對短視頻行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀的研究中采用了定量的數(shù)據(jù)分析法，利用數(shù)據(jù)清晰直觀的表明短視頻行業(yè)發(fā)展之快，最后采用案例分析法選取具體案例，分析案件中的爭議點得出結(jié)論。二、短視頻行業(yè)概況（一）短視頻的定義及分類視頻是早已成熟的概念，短視頻作為視頻的一種特殊的變現(xiàn)形式具有很強的社交屬性，由于短視頻行業(yè)尚處于發(fā)展的初期，各大平臺之間的競爭十分激烈，為了搶占市場，成為行業(yè)的引領(lǐng)者，紛紛制定了自己的短視頻標準，但都沒有形成統(tǒng)一的認識，并且關(guān)注的焦點都在于時長這個要素上。例如，快手認為“57秒、豎屏是短視頻行業(yè)的工業(yè)標準”；今日頭條則認為“4分鐘，是短視頻最主流的時長”。一般認為，短視頻是指“視頻長度不超過15分鐘，主要依托于移動智能終端實現(xiàn)快速拍攝和美化編輯，可在社交媒體平臺上實時分享和無縫對接的一種新型視頻形式?！?.1.參見張飛，張靜:《短視頻著作權(quán)保護問題研究》，《電子只是產(chǎn)權(quán)》2018年第5期，第66頁。短視頻的用戶基礎(chǔ)龐大，制作主體廣泛，多為日常的生活和技能分享，因此沒有固定的形式和主題，如表2，根據(jù)不同的分類方式可以得到不同的結(jié)果。表2短視頻分類分類依據(jù)形式內(nèi)容短紀錄片、網(wǎng)紅IP型、創(chuàng)意剪輯、草根惡搞型、情景短劇、技能分享、街頭采訪型等制作主體UGC、PUGC、PGC22.UGC為用戶生成內(nèi)容，PGC為專業(yè)生成內(nèi)容，而PUGC兼具了UGC的廣度和PGC的寬度是兩者的結(jié)合。顯示豎屏、橫屏（二）短視頻行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀如圖1，2011年短視頻行業(yè)開始在中國萌芽，后由于互聯(lián)網(wǎng)大資本的涌入，在2017年引來了爆發(fā)式的增長期，之后在2019年步入成熟穩(wěn)定發(fā)展時期，并且由于2020年5G的進一步商用和普及，在可預(yù)見的未來，短視頻行業(yè)仍然會向好發(fā)展。圖1短視頻行業(yè)發(fā)展歷程數(shù)據(jù)來源：前瞻網(wǎng)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展有其自己獨特的規(guī)律，大致可以概括為前期的流量積累到后期的流量變現(xiàn)，如圖2所示，2017年以前短視頻行業(yè)的市場規(guī)模增加較為平穩(wěn)，此時行業(yè)處于發(fā)展初期，是拓展市場、積累流量的時期，2018年短視頻行業(yè)市場規(guī)模達到467億元，較2017年增長了7倍，這是因為行業(yè)頭部已初步完成流量的積累，開始步入商用階段即流量變現(xiàn)階段，巨大的廣告收入使得市場規(guī)模迅速增加?？梢姡?018年之后市場規(guī)模的增加速率逐漸下降并將區(qū)域穩(wěn)定，意味著行業(yè)步入成熟穩(wěn)定的發(fā)展時期，但是由于2020年5G的商用普及，短視頻行業(yè)的市場規(guī)模仍然有較大的增加空間。圖2短視頻行業(yè)市場規(guī)模（億元）數(shù)據(jù)來源：艾媒咨詢短視頻行業(yè)用戶規(guī)模的增長導(dǎo)致了市場規(guī)模的不斷增長，如圖3所示，2019年我國短視頻用戶規(guī)模達到8.57億人，較2018年增長22%，兩者的變化趨勢基本上保持一致。在用戶數(shù)量增長的同時，用戶觀看短視頻的時間也在增長，據(jù)統(tǒng)計，截止2019年12月，用戶每月觀看短視頻的時間已經(jīng)超過了167.6億小時。圖3短視頻行業(yè)用戶規(guī)模（億人）數(shù)據(jù)來源：艾媒咨詢（三）短視頻行業(yè)的盈利模式短視頻行業(yè)是互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)之一，也同樣遵循著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的基本規(guī)律，短視頻行業(yè)發(fā)展至今，內(nèi)容形式都得到了極大的發(fā)展，衍生出許多種商業(yè)模式，但都逃不過“流量”二字，進過前期的流量積累，短視頻行業(yè)引來了流量變現(xiàn)的階段。如圖4所示，短視頻行業(yè)是一個完整的閉合產(chǎn)業(yè)鏈，其最顯著的特點在于內(nèi)容的生產(chǎn)者（普通用戶、專業(yè)機構(gòu)等）同樣也是內(nèi)容的消費者。起初，短視頻行業(yè)的盈利主要來自廣告商的廣告費支出，用戶生成內(nèi)容，在內(nèi)容中直接植入相關(guān)廣告進行產(chǎn)品的推廣，平臺根據(jù)用戶生成內(nèi)容的曝光率基于用戶以一定的分成鼓勵用戶生成原創(chuàng)內(nèi)容，平臺用戶積累到一定規(guī)模之后，廣告商可以借助平臺的大數(shù)據(jù)分析，收集用戶的需求進行針對性的營銷，當然這需要支付平臺以相應(yīng)的費用。但是隨著平臺之間的競爭進一步加劇以及用戶規(guī)模的不斷增長，單靠平臺的分成已無法滿足用戶創(chuàng)作成本，短視頻行業(yè)開始出現(xiàn)新型的盈利模式，電商平臺開始進入短視頻行業(yè)，用戶通過短視頻帶貨獲得提成，這是短視頻作為營銷方式的一大嘗試。經(jīng)過一段時間的發(fā)展，一些用戶利用自身的特點逐漸積累了一批固定的粉絲，同時平臺為了增加競爭力紛紛引入明星以及品牌來增加流量，這又催生了另一種全新的盈利模式，依托IP1.這里的IP并不是指網(wǎng)絡(luò)地址，而是IntellectualProperty的縮寫即知識產(chǎn)權(quán)，結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的語境指打造個人品牌，并圍繞此品牌進行衍生品的營銷。的消費模式，圍繞IP可以形成一系列的收入增長點，利用“粉絲經(jīng)濟”效應(yīng)進行內(nèi)容的付費觀看、1.這里的IP并不是指網(wǎng)絡(luò)地址，而是IntellectualProperty的縮寫即知識產(chǎn)權(quán)，結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的語境指打造個人品牌，并圍繞此品牌進行衍生品的營銷。圖4短視頻行業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈表3短視頻行業(yè)盈利模式模式特點廣告收入廣告的植入，海量用戶數(shù)據(jù)分析潛在需求電商帶貨短視頻營銷帶貨，提成收益IP經(jīng)濟打造網(wǎng)絡(luò)IP，利用粉絲經(jīng)濟變現(xiàn)收入（四）總結(jié)通過對短視頻行業(yè)的介紹，我們發(fā)現(xiàn)短視頻以其特有的屬性和盈利模式深受大眾青睞，得到了快速的發(fā)展，但正是短視頻的這種特色在一定程度上也使得短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)問題頻發(fā)。1.制作門檻低，用戶廣泛導(dǎo)致維權(quán)難短視頻時長短、制作簡便，對于專業(yè)的要求不高，這使得短視頻的內(nèi)容生產(chǎn)者多為普通用戶即UGC，根據(jù)數(shù)據(jù)顯示，用戶的規(guī)模巨大，但是用戶在進入短視頻平臺時使用的是虛擬的ID而并非實名制，當侵權(quán)問題發(fā)生時往往很難尋找到侵權(quán)者的真實身份或者尋找成本過高，同時海量的用戶分散在日益增多的平臺中，侵權(quán)行為的發(fā)生很難被注意，這就導(dǎo)致了維權(quán)難的現(xiàn)象。2.過快的發(fā)展導(dǎo)致原創(chuàng)力的枯竭互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展至今正處于一個信息爆炸的時代，短視頻因其制作簡便的特點，導(dǎo)致每天都有大量的視頻內(nèi)容被上傳分享，用戶為了保持熱度，需要不斷制作推出具有吸引力的作品，這大大減少了作品制作的時間和質(zhì)量，而想法和創(chuàng)新是需要一定時間的積累的，這種短時間的壓榨發(fā)展模式，勢必會帶來原創(chuàng)力的枯竭，導(dǎo)致原創(chuàng)力度的下降，增加抄襲的風險。3.“流量為王”的盈利模式助長抄襲行為的發(fā)生短視頻行業(yè)盈利的核心在于“流量”，流量需要以熱度為引導(dǎo)，平臺引入明星也是出于同樣的考慮，但是熱點并不是普遍產(chǎn)生的，往往一個熱點的產(chǎn)生會伴隨大量跟風現(xiàn)象的出現(xiàn)，而平臺處于流量考慮，會利用技術(shù)手段鼓勵用戶進行跟風的行為。這大大增加了侵犯著作權(quán)行為的發(fā)生。三、理論及相關(guān)法律規(guī)定當今社會正處在快速發(fā)展的時期，各種新興事物層出不窮，法律不可能預(yù)見所有可能發(fā)生的問題，只能通過補充、修改以適應(yīng)社會的發(fā)展，這往往體現(xiàn)出一種滯后性。下面，我們試著從另一個角度法律層面去分析短視頻行業(yè)著作權(quán)產(chǎn)生的原因。短視頻行業(yè)著作權(quán)行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)一般分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)結(jié)合短視頻行業(yè)的特點我們重點介紹著作權(quán)的相關(guān)理論和法律規(guī)定包括著作權(quán)的內(nèi)涵、作品的認定標準、作品類型中電影作品和類電作品與錄音錄像作品的區(qū)別以及避風港原則的相關(guān)規(guī)定，為后續(xù)的案例分析奠定理論基礎(chǔ)。（一）著作權(quán)1.著作權(quán)的內(nèi)涵著作權(quán)也叫版權(quán)或者作者權(quán)，著作權(quán)是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，具有很強的價值導(dǎo)向作用，有利用科技的進步和文化的繁榮。作品一旦完成無論是否發(fā)表著作權(quán)即產(chǎn)生，但是為了社會的進一步發(fā)展，著作權(quán)往往具有時效限制，著作權(quán)的保護期一旦渡過，作品將歸為公有領(lǐng)域。根據(jù)“思想表達二分法”原則，著作權(quán)保護的是思想的表達而非思想本身，因為思想只有經(jīng)過表達出來之后才看見并通過一系列形式固定、傳播。1.熊文聰：《被誤讀的“思想/表達二分法”——以法律修辭學為角度的考察》，《現(xiàn)代法學》1.熊文聰：《被誤讀的“思想/表達二分法”——以法律修辭學為角度的考察》，《現(xiàn)代法學》2016年第6期，第168-179頁。表4著作權(quán)的內(nèi)涵分類權(quán)利名稱內(nèi)涵人身權(quán)發(fā)表權(quán)決定作品是否公布于眾的權(quán)利署名權(quán)表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利修改權(quán)修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利保護作品完整權(quán)保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利財產(chǎn)權(quán)復(fù)制權(quán)以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利發(fā)行權(quán)以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利出租權(quán)有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外展覽權(quán)公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利表演權(quán)公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利放映權(quán)通過放映機、幻燈機等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權(quán)利廣播權(quán)以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利攝制權(quán)以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權(quán)利改編權(quán)改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利翻譯權(quán)將作品從一種語言文字轉(zhuǎn)換成另一種語言文字的權(quán)利2.著作權(quán)之作品的認定著作權(quán)的客體是作品，根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》有關(guān)作品的介紹為“著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！备鶕?jù)上述定義，我們可以歸納出關(guān)于作品的認定要件主要有三個：①作品的范圍僅限于文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域；②作品要具備可復(fù)制性，這也是著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)；③作品要具有獨創(chuàng)性。結(jié)合短視頻行業(yè)來講，短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題的爭議點在于短視頻的制作者是否擁有著作權(quán)即短視頻能不能被認定為一種作品。根據(jù)之前的介紹，短視頻的一大特點在于內(nèi)容豐富多樣、形式豐富，例如生活的記錄、技能的分享，但都沒有超過文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域的范疇，作品的第一個要件基本滿足在實踐中也很少存在爭議；同時短視頻由用戶制作上傳至短視頻平臺，平臺經(jīng)過技術(shù)處理將短視頻轉(zhuǎn)化為二進制代碼儲存在平臺中進而進行傳播，這也是短視頻得以快速傳播的原因之一，據(jù)此也可以證明短視頻具備可復(fù)制的屬性，滿足作品的第二個要件。在實踐中主要爭議點在于獨創(chuàng)性的認定，縱觀世界各國有關(guān)作品的認定其核心都側(cè)重于獨創(chuàng)性的界定，但是各國都沒有對獨創(chuàng)性的概念進行準確的界定，甚至評判的標準也較為模糊，這一方給予法官以一定的自主權(quán)，另一方面也帶來了界定的困難。獨創(chuàng)性從字面上理解包括“獨”和“創(chuàng)”兩種內(nèi)涵：“獨”強調(diào)作品是作者獨立完成，是通過自己思想的外在化而非借助或者抄襲他人的思想來完成作品；而“創(chuàng)”指通過智力勞動達到價值的增值，創(chuàng)造有很多種形式，從無到有當然屬于創(chuàng)造，但是針對同一主題有自己新的理解和表達方式同樣是創(chuàng)造，例如根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件具體適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定1.《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件具體適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定：“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)作性的，應(yīng)當認定作者各自享有獨立著作權(quán)”。，即作品的認定不以是否為同一主題為標準，重點在于是否表達作者獨有的思想，它具有很強的價值導(dǎo)向作用，引導(dǎo)作者創(chuàng)造出符合社會發(fā)展和進步的作品。作品兼具人身和財產(chǎn)屬性，而關(guān)于獨創(chuàng)性的界定實際上就是在兩種屬性之間尋求某種平衡或者取舍，因此根據(jù)各國國情和價值傾向的不同，國際上目前產(chǎn)生了兩種較為主觀的界定標準：第一種以英美法系為代表，基于“財產(chǎn)價值”原則的引導(dǎo)，它們更加注重作品的財產(chǎn)權(quán)即版權(quán)，于是英美法系將著作權(quán)稱之為版權(quán)，前期的英美兩國遵循“額頭出汗”原則，認為只要作者獨立創(chuàng)作出作品，付出了基本的技巧和勞動便能獲得版權(quán)；第二種以法國和德國為代表的大陸法系國家則強調(diào)作品的人身屬性即作者權(quán)，這種觀點不強調(diào)作品的經(jīng)濟收益，而是認為作品應(yīng)該代表作者，作品是作者思想外在化的表現(xiàn)，人們可以通過作品去了解作者的所思所想，作品應(yīng)1.《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件具體適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定：“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)作性的，應(yīng)當認定作者各自享有獨立著作權(quán)”。1.參見劉思唯：《短視頻著作權(quán)保護問題探析》，《山西省政法管理干部學院學報》2020年3月第33卷第1期中國相對于其他發(fā)達國家，法律體系尚處于不斷的完善和發(fā)展之中，法律的制定要在一定程度上服務(wù)于社會的發(fā)展，中國正處于改革開放的深水區(qū)，國家鼓勵創(chuàng)新和創(chuàng)造，但是這些創(chuàng)新創(chuàng)造要有利于國家的文化經(jīng)濟建設(shè)。如果獨創(chuàng)性的標準過高，雖然一定程度上保證了作品的質(zhì)量，但是卻容易造成創(chuàng)新步伐的減緩；如果獨創(chuàng)性的標準過低，將大大增加侵權(quán)行為發(fā)生的風險，打擊創(chuàng)新的積極性。因此結(jié)合中國的司法實踐，我國采取的是“獨立完成+最低限度的創(chuàng)造”，其中最低限度將由法官根據(jù)具體案件具體分析，給予一定的自主權(quán)。3.電影作品、類電作品以及錄像作品的區(qū)別《著作權(quán)法實施條例》第四條規(guī)定：電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映或者以其他方式傳播的作品。這一定義強調(diào)電影作品或類電作品的創(chuàng)作手法是“攝制”，特點是通過畫片的排列、聲音的融合、場景的切換來表現(xiàn)作者獨特的想法；而錄像制品是指電影作品和以類似攝制電影的方式創(chuàng)造的作品以外的有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象和圖片的錄制品。從二者的定義我們可以發(fā)現(xiàn)兩者的差異主要在于獨創(chuàng)的程度，電影或者類電作品作為一種綜合的藝術(shù)，是利用一系列圖片、聲音的銜接、轉(zhuǎn)化來體現(xiàn)作者獨有的思想感情，而錄像制品只是對于圖像的排列，經(jīng)過簡單機械的攝制，在這種情況下作者能表達的思想感情有限，只是對于內(nèi)容的再現(xiàn)，其獨創(chuàng)性的程度較低。因此法律上對于這兩種制品給予不同程度的保護，錄像制品主要依據(jù)鄰接權(quán)的相關(guān)規(guī)定進行保護，而作品則是基于著作權(quán)的相關(guān)保護，保護力度較錄音錄像作品更大，符合著作權(quán)法的立法宗旨。而根據(jù)最新的《著作權(quán)法（修訂草案送審稿）》1.《著作權(quán)法》頒布實施20多年來，經(jīng)歷過兩次修改，。第一次是2001年的10月，為了滿足加人世貿(mào)組織的基本要求，對《著作權(quán)法》進行了修改；第二次是2010年2月，為了履行世界貿(mào)易組織有關(guān)中美知識產(chǎn)權(quán)爭端專家組裁定，又對《著作權(quán)法》進行了修改。而《著作權(quán)法（修訂草案送審稿）》與2014年6月對外公布征求意見，現(xiàn)行有效的《著作權(quán)法》為21.《著作權(quán)法》頒布實施20多年來，經(jīng)歷過兩次修改，。第一次是2001年的10月，為了滿足加人世貿(mào)組織的基本要求，對《著作權(quán)法》進行了修改；第二次是2010年2月，為了履行世界貿(mào)易組織有關(guān)中美知識產(chǎn)權(quán)爭端專家組裁定，又對《著作權(quán)法》進行了修改。而《著作權(quán)法（修訂草案送審稿）》與2014年6月對外公布征求意見，現(xiàn)行有效的《著作權(quán)法》為2010年版。（二）避風港原則互聯(lián)網(wǎng)因其具有海量數(shù)據(jù)基礎(chǔ)以及快速的傳播方式，得到極大的發(fā)展，短視頻行業(yè)作為互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)業(yè)之一同樣具備這些特點，龐大的用戶基礎(chǔ)和海量的作品內(nèi)容，給平臺的監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)，同時由于視頻相較于文字、圖片更加復(fù)雜，往往需要借助AI技術(shù)進行內(nèi)容的識別，但是由于相關(guān)技術(shù)尚未完善普及，造成平臺監(jiān)管出現(xiàn)漏洞，使得平臺成為侵權(quán)的責任人之一。在此背景之下，為了促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展，美國率先制定了互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺的免責條款，在《千禧年數(shù)字版權(quán)法》第512條第3款規(guī)定了避風港原則。美國在制定了相關(guān)的避風港原則之后，大大促進了互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺的積極性，使得互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展得到了巨大的進步，我國互聯(lián)網(wǎng)的起步較晚，為了保護并促進我國互聯(lián)的發(fā)展，中國結(jié)合本國國情，在美國《千禧年熟悉版權(quán)》2.《千禧年數(shù)字版權(quán)法》是美國于1998年頒布的。它使互聯(lián)網(wǎng)托管公司以及社交網(wǎng)類的服務(wù)提供商幾乎可以免受其用戶侵犯知識產(chǎn)權(quán)的牽連。《美國數(shù)字千禧版權(quán)法》通過國內(nèi)立法的方式，對網(wǎng)上作品著作權(quán)的保護提供了法律依據(jù)。這一法案是數(shù)字時代網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)立法的嘗試，亦是網(wǎng)絡(luò)初期著作權(quán)利益沖突各方折衷的產(chǎn)物，其將一般人列入侵權(quán)對象，并在刑事、民事責任上處以重罰，為著作權(quán)人作品的網(wǎng)上傳播提供強有力的保護。的基礎(chǔ)上制定了自己的免責條款，具體規(guī)定主要體現(xiàn)在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護條例》中1.《網(wǎng)絡(luò)信息傳播保護條例》第二十二條規(guī)定：在具備下列條件時，不承擔賠償責任：①明確標示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址；②未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品；③不知道也沒有合理的理由應(yīng)當知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；④未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益；⑤在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。2.《千禧年數(shù)字版權(quán)法》是美國于1998年頒布的。它使互聯(lián)網(wǎng)托管公司以及社交網(wǎng)類的服務(wù)提供商幾乎可以免受其用戶侵犯知識產(chǎn)權(quán)的牽連?！睹绹鴶?shù)字千禧版權(quán)法》通過國內(nèi)立法的方式，對網(wǎng)上作品著作權(quán)的保護提供了法律依據(jù)。這一法案是數(shù)字時代網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)立法的嘗試，亦是網(wǎng)絡(luò)初期著作權(quán)利益沖突各方折衷的產(chǎn)物，其將一般人列入侵權(quán)對象，并在刑事、民事責任上處以重罰，為著作權(quán)人作品的網(wǎng)上傳播提供強有力的保護。1.《網(wǎng)絡(luò)信息傳播保護條例》第二十二條規(guī)定：在具備下列條件時，不承擔賠償責任：①明確標示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址；②未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品；③不知道也沒有合理的理由應(yīng)當知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；④未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益；⑤在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。（三）總結(jié)綜上所述，我國關(guān)于著作權(quán)的研究要晚上歐美發(fā)達國家，相關(guān)的法律規(guī)定散見于各種法律法規(guī)以及條例中，尚未形成統(tǒng)一完整的體系，同時我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》是2010年版本，相對于新出現(xiàn)的概念存在不匹配的情況發(fā)生，導(dǎo)致一定法律漏洞的出現(xiàn)。1.作品認定標準模糊我國關(guān)于作品的定義主要爭議在于“獨創(chuàng)性”的認定，然而我國相關(guān)法律并未對“獨創(chuàng)性”就行具體介紹，而是在司法實踐中給予法官以一定的自由裁量權(quán)，如今，科技的發(fā)展帶來新概念的頻出，大大增加了法官判定的難度。2.作品分類與現(xiàn)有發(fā)展不匹配結(jié)合本文與短視頻相關(guān)的作品主要是電影作品和類電作品以及錄像制品，而關(guān)于這些作品的定義相對于現(xiàn)在新出現(xiàn)的概念和技術(shù)顯得有些不匹配，例如以電腦技術(shù)合成的作品就無法符合“攝制”的要求。盡管在送審稿中有所改進，但是卻出現(xiàn)新的問題。本來原來的將視頻根據(jù)獨創(chuàng)性的程度分為電影作品和類電作品或者錄像制品，并給予不同程度的保護，這種分層次的保護是符合立法精神和促進發(fā)展的要求的，但是送審稿卻統(tǒng)一以視聽作品給予保護，有待考究。3.避風港原則的限制條件不完善避風港原則的出現(xiàn)是有其時代背景的，其目的在于促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)健康發(fā)展，但是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展至今已經(jīng)趨于成熟，過度的保護容易催生權(quán)利的濫用，而我國關(guān)于避風港原則適用條件的限制較少，在一定程度上助長了互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺濫用避風港原則情況的發(fā)生。四、案例分析（一）案情回顧1.基本案情原告：北京微播視界科技有限公司被告：百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司被告：百度網(wǎng)訊科技有限公司2018年9月，抖音提起訴訟，稱被告一百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司和被告二北京百度網(wǎng)訊科技有限公司將“抖音短視頻”平臺上發(fā)布的由抖音網(wǎng)紅“黑臉V”獨立創(chuàng)作完成的《5·12，我想對你說》在其擁有并運營的“伙拍小視頻”上傳播并提供下載服務(wù)。抖音認為，百度旗下的該小視頻產(chǎn)品未經(jīng)許可擅自傳播的行為給原告造成了極大的經(jīng)濟損失，并要求對方停止侵權(quán)，并賠償原告經(jīng)濟損失及合理支出105萬元，而百度方律師認為，涉案短視頻除創(chuàng)作者拍攝的人物動作其余均非原創(chuàng)，不屬于著作權(quán)法保護的作品，并且涉案短視頻由“伙拍小視頻”注冊用戶自行上傳，百度在接到投訴后即刪除，履行了合理義務(wù)，因此不存在過錯。2.法院判決1.參見（2018）京0491民初1號民事一審判決書。1.參見（2018）京0491民初1號民事一審判決書。北京互聯(lián)網(wǎng)法院12月26日一審公開宣判了此案件，首次認定短視頻是我國《著作權(quán)法》保護的作品，涉案短視頻構(gòu)成類電作品，同時認定百度作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者，及時刪除了涉案短視頻，符合避風港原則規(guī)定，不構(gòu)成侵權(quán)行為。（二）法律分析1.爭議點回顧案例，抖音訴伙拍小視頻侵犯著作權(quán)案作為北京互聯(lián)網(wǎng)法院開院以來第一案同時也是短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題第一案受到了公眾的極大關(guān)注，案件審判雖然已經(jīng)結(jié)束，但是在案件中出現(xiàn)的一些問題仍然成為大家爭論的對象。關(guān)于此案爭議的焦點主要集中在：第一，短視頻作為一種新型的社交工具，其性質(zhì)上是否屬于受《著作權(quán)法》所保護的作品；第二，伙拍小視頻的開發(fā)者百度作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺是否履行了相關(guān)的注意義務(wù)以及監(jiān)管職責，是否存在濫用避風港原則的行為發(fā)生。2.爭議點法律分析（1）涉案短視頻是否是著作權(quán)法意義上的作品為紀念汶川大地震，全國黨媒信息公共平臺聯(lián)合人民網(wǎng)共同發(fā)起了互動活動，活動內(nèi)容為以“5.12，我想對你說”為話題，采用手勢舞的形式，通過網(wǎng)友制作接力，來表達對汶川大地震的緬懷。涉案短視頻“5.12，我想對你說”系抖音用戶“黑臉V”，獨立制作并上傳至抖音平臺上的作品。整個短視頻時長為13秒，視頻內(nèi)容為一身穿黑色帽衫的蒙面男子站在廢墟中進行手勢舞的祈福表演，通過鏡頭轉(zhuǎn)變，環(huán)境變化，廢墟消失，城市煥然一新，以此來表達災(zāi)后重建的景象。我們根據(jù)作品的構(gòu)成要件逐一對該涉案視頻進行分析，由于作品要件中關(guān)于內(nèi)容的限定以及可復(fù)制性不存在爭議，所以我們重點針對分析涉案視頻是否達到作品對于獨創(chuàng)性的要求。關(guān)于“獨立創(chuàng)作”的判斷。獨立創(chuàng)作系由作者獨立思考，不跟風、不抄襲，獨立的將想法表達出來。雖然涉案短視頻所使用素材多來自黨媒平臺的示范視頻以及網(wǎng)絡(luò)下載圖片，但是這都是彼此獨立的元素，經(jīng)過作者的演繹形成獨特的視頻內(nèi)容，該涉案短視頻與平臺上上傳的其他統(tǒng)一主體的短視頻之間存在客觀可識別的差異，并且沒有理由證明存在與涉案視頻內(nèi)容雷同的視頻。故可認為涉案短視頻系作者獨立創(chuàng)作完成。關(guān)于“創(chuàng)作性”的判斷。創(chuàng)作是指通過智力勞動賦予作品以一定的價值增值，創(chuàng)作的過程并非要求從無到有，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件具體適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定，創(chuàng)作性不以是否為同一主題為標準，同時創(chuàng)作性具有一定的價值導(dǎo)向作用，本案短視頻作者通過背景前后的變化來代表汶川地震后災(zāi)區(qū)重建后生機勃勃的景象，傳遞的是一種對逝者的緬懷，對生者的祝福，對美好生活的向往，這種積極的價值觀正是《著作權(quán)法》立法的初衷。同時作者通過獨特的編排，從場景的切換、手勢動作到音樂的安排一氣呵成，其中包含了大量的智力勞動，具有高度的創(chuàng)作性以及個性的表達。在案件審理的過程中，被告訴稱涉案短視頻時長僅為13秒，同時其為統(tǒng)一主題下的接力作品，視頻中的素材以及手勢舞都是黨媒平臺提供的示范，留給作者創(chuàng)作的空間很小，不足以達到作品的獨創(chuàng)性要求。但是綜上所述，盡管涉案視頻的時長較短，但是視頻所要表達的思想內(nèi)容完整，短視頻的時長不應(yīng)該成為判斷其獨創(chuàng)性的標準，同時正是因為此次視頻是在限定主題下的創(chuàng)作，所能利用的素材有限，更加體現(xiàn)出創(chuàng)作的難度，作者依然通過自己思想的表達，體現(xiàn)了自己的個性。因此，認為本案短視頻“5.12，我想對你說”構(gòu)成以類似攝制電影的方式創(chuàng)作的作品。（2）被告百度平臺是否適用避風港原則，是否應(yīng)承擔侵權(quán)責任我國在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護條例》中規(guī)定了具備一定條件時網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺不承擔賠償責任即避風港原則適用的構(gòu)成要件：第一：明確標示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址。本案中被告平臺開發(fā)的伙拍小視頻APP，在用戶注冊登陸時會向用戶顯示其用戶協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容顯示本軟件主要提供網(wǎng)絡(luò)信息儲存服務(wù)，用戶可在本軟件上發(fā)布信息，并告知用戶不得上傳侵犯他人著作權(quán)的內(nèi)容，在該軟件的后臺上也載明了侵權(quán)短視頻上傳者的用戶名、IP地址等基本信息，符合第一個構(gòu)成要件。第二：未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品。這也是本案極具爭議的一點，原告稱被告平臺上轉(zhuǎn)載的視頻消除了原有平臺的水印標識，是采用技術(shù)措施對作品的內(nèi)容進行的改變。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護條例》第二十六條的規(guī)定：技術(shù)措施，本質(zhì)上是用來保護作品經(jīng)濟權(quán)利的手段，例如通過一定的加密限制對作品的瀏覽、復(fù)制、傳播，而上訴水印并不能起到限制未經(jīng)權(quán)利人許可的行為的發(fā)生，僅僅只起到提示作品以及制作者相關(guān)信息的作用，應(yīng)屬于權(quán)利管理電子信息，因此百度平臺也并沒有違反第二條構(gòu)成要件。第三：不知道也沒有合理的理由應(yīng)當知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)。根據(jù)前述短視頻行業(yè)的特點可知，短視頻用戶的規(guī)模已超過8億人，巨大的用戶基礎(chǔ)帶來的是海量的視頻內(nèi)容，作為平臺很難對每一個視頻內(nèi)容進行監(jiān)管，同時基于此視頻是基于同一主題下的接力作品，被告侵權(quán)視頻系平臺用戶自主上傳自百度平臺之上，站在一般理性角度，百度平臺理應(yīng)不知道該視頻侵權(quán)。第四：未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益。該視頻主題是為了緬懷汶川大地震，是由黨媒平臺發(fā)起的公益活動，不具有盈利的性質(zhì)。第五：在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。這一點也是本案爭議的焦點之一，原告舉證證明早在2018年8月24日就通過電子郵件通知被告刪除被訴侵權(quán)視頻，但是被告一直到9月10日才將視頻進行刪除，原告認為被告為及時履行“通知—刪除”義務(wù)，不能使用避風港原則，但是原告在8月24日通過電子郵件的告知并非是被告用戶協(xié)議中指明的官方告知途徑，且原告無法證明被告在8月24日收到了來自原告的電子郵件，被告與9月7日正式收到了來自原告的書面告知書，并于9月10日刪除了侵權(quán)視頻，中間間隔4天的時間并且包含兩天的周末時間，處于合理的處理時間范圍內(nèi)，故可以認為被告平臺及時履行了“通知—刪除”義務(wù)。綜上所述，百度平臺滿足避風港原則適用的構(gòu)成要件，故法院判處平臺不構(gòu)成侵權(quán)。五、短視頻行業(yè)著作權(quán)保護建議短視頻行業(yè)著作權(quán)侵權(quán)第一案確認了短視頻可以作為類電作品受到著作權(quán)的相關(guān)保護，根據(jù)前面對于短視頻行業(yè)的介紹以及著作權(quán)相關(guān)法律規(guī)定的總結(jié)，我們發(fā)現(xiàn)短視頻行業(yè)在快速發(fā)展的過程中存在短視頻作品性質(zhì)界定難、平臺監(jiān)管難、法律體系不完善等問題，我們結(jié)合短視頻行業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈，在短視頻行業(yè)中主要存在三方主體即用戶、平臺以及政府監(jiān)管機構(gòu)，下面我們從這三方主題來探討短視頻行業(yè)著作權(quán)的保護。（一）推進用戶實名制短視頻行業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)在于龐大是用戶基礎(chǔ)，用戶作為短視頻內(nèi)容的消費者同時也是內(nèi)容的制作者，龐大的用戶基礎(chǔ)帶來的是海量的視頻內(nèi)容，這些內(nèi)容散見于不同的平臺之中，普通用戶很難發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為的發(fā)生，再加上短視頻用戶在平臺上采用的虛擬ID的身份，即使侵權(quán)行為被發(fā)現(xiàn)也很難追蹤侵權(quán)者的實際身份。推進用戶實名制，一方面可以使侵權(quán)行為發(fā)生時，方便發(fā)現(xiàn)侵權(quán)者的真實身份，方便權(quán)利人利用法律武器維護自己的權(quán)利；另一方面，用戶在意識到上傳視頻需進行實名制認證之后，后考慮到違法行為的可追溯性，從而對自己的侵權(quán)行為進行約束，也會自覺對自己上傳的視頻內(nèi)容進行審核。法律作為約束人們行為的準繩，其作用在于更好的保護人們的權(quán)利，因此我們要合理利用自己的權(quán)利，增強維權(quán)意識，切實的保護自己的合法權(quán)利。（二）強化避風港原則適用條件避風港原則制定的尤其獨特的時代背景，旨在促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的健康穩(wěn)健的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展至今，已經(jīng)步入成熟發(fā)展時期，一味的保護反而會導(dǎo)致權(quán)利的濫用，一些互聯(lián)網(wǎng)平臺利用爬蟲等技術(shù)直接侵權(quán)或者偽裝成自媒體侵權(quán)后利用避風港原則進行懲罰規(guī)避，這些都是不利于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展的。目前一些國家已經(jīng)針對避風港原則進行一些措施的限制，從而避免避風港原則被濫用。中國在這方面的限制較少，因此我們應(yīng)該強調(diào)平臺在短視頻內(nèi)容審核方面的責任，積極推進視頻內(nèi)容鑒定技術(shù)如AI等的發(fā)展，充分發(fā)揮平臺的監(jiān)管作用，從而促進整個行業(yè)的健康發(fā)展。（三）建立作品分層次保護機制從國家監(jiān)管即法律法規(guī)層次，要加大監(jiān)管力度，規(guī)范短視頻行業(yè)用戶和