華東政法學院國際航運法律學院

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袁發(fā)強副教授博士ECUPL漫談國際私法國際私法是門什么課程？主要解決什么問題？如何學習國際私法？學后有什么意義？案例一在日本留學的王某與日本女子瀨川小姐結(jié)婚后定居于日本橫濱。1998年，王某回國參加學術(shù)會議期間遇車禍身亡。其生前在中國上海和日本各有一所住房，并有存款日圓2000萬元，人民幣20萬元，生前沒有立下遺囑，死后其父母和妻子均要求繼承遺產(chǎn)。你作為王某父母的律師，如何處理？思考的問題在哪國法院訴訟？能在中國訴訟嗎？能適用中國法律嗎？日本繼承法會適用嗎？中國法院的判決能在日本執(zhí)行嗎？日本法院的判決能在中國執(zhí)行嗎？如果證據(jù)來源于國外，需要具備什么形式才能得到法院認可？案例二中國上海某公司與比利時某公司簽定了一份向比利時公司出口服裝的合同。合同條件為FOB上海港。在裝運前一天，比利時公司突然向上海某公司提出撤消合同，理由是歐盟已經(jīng)限制進口中國紡織品數(shù)額。中國公司不同意撤消合同，要求按期執(zhí)行。因比利時公司拒絕派船裝貨，雙方發(fā)生爭議。作為公司法務(wù)，你怎么解決這個問題？思維〔一〕你是否直接聯(lián)想到具體實體法，如婚姻法？國際貿(mào)易法？想到過在哪個國家的法院訴訟了嗎？想到過適用哪國法律了嗎？想到過執(zhí)行問題嗎？思維〔二〕一國法院為什么會考慮外國法的效力和適用？在什么情況下考慮成認外國法的效力？哪些情況下會適用外國法？外國公法與私法的成認有什么不同？國際私法解決什么問題？一個涉外的民商事糾紛，我國法院在什么情況下有管轄權(quán)？或者說什么情況下可以在中國法院訴訟？法院會適用什么法律裁判這個具體的案件？如果需要在外國執(zhí)行中國法院的判決，需要滿足哪些條件？如果需要向國外當事人送達訴訟文書、或者從國外調(diào)查證據(jù)，需要注意哪些事項？國際私法概述國際私法的調(diào)整對象與調(diào)整方法國際民商事法律沖突國際私法的淵源國際私法的性質(zhì)國際私法與相鄰法律部門的關(guān)系國際私法的范圍和體系〔一〕國際私法的調(diào)整對象涉外民商事法律關(guān)系

civilandcommerciallegalrelationswithforeignelements國際民商事法律關(guān)系

internationalcivilandcommerciallegalrelations涉外因素的含義民商事法律關(guān)系的主體民商事法律關(guān)系的客體主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對象或標的法律關(guān)系的內(nèi)容法律關(guān)系據(jù)以產(chǎn)生、變更或消滅的“法律事實〞發(fā)生在國外。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》假設(shè)干問題的解釋〔一〕第一條

民事關(guān)系具有以下情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系：〔一〕當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；〔二〕當事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；〔三〕標的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；〔四〕產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；〔五〕可以認定為涉外民事關(guān)系的其他情形。民商事法律關(guān)系的含義與外交關(guān)系的區(qū)別與行政管理關(guān)系的區(qū)別與刑事法律關(guān)系的區(qū)別與經(jīng)濟管理關(guān)系的區(qū)別民事與商事的區(qū)分國際民商事關(guān)系的范圍在民商合一的國家在民商分立的國家國際私法中的民商事關(guān)系是廣義的國際民商事法律關(guān)系的調(diào)整方法國際民商事法律關(guān)系的調(diào)整涉及不同國家的法律效力和適用，因而存在調(diào)整方法的特殊性。直接調(diào)整方法通過“直接標準〞調(diào)整國際民商事法律關(guān)系。又稱為“實體標準〞〔substantivelaw〕間接調(diào)整方法不直接規(guī)定當事人的實體權(quán)利義務(wù)，而是規(guī)定什么法律關(guān)系應(yīng)當適用哪國法律。又稱為“沖突標準〞〔conflictrules〕直接調(diào)整標準〔國內(nèi)法中的〕第十條

有以下情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突標準指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應(yīng)當認定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強制性規(guī)定：〔一〕涉及勞動者權(quán)益保護的；〔二〕涉及食品或公共衛(wèi)生平安的；〔三〕涉及環(huán)境平安的；〔四〕涉及外匯管制等金融平安的；〔五〕涉及反壟斷、反傾銷的；〔六〕應(yīng)當認定為強制性規(guī)定的其他情形。國際法中的直接調(diào)整標準eg.聯(lián)合國《國際銷售合同公約》國際商事慣例eg.國際商會《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通那么》直接調(diào)整標準的特點直接規(guī)定當事人之間的實體權(quán)利義務(wù)問題，具有明確性和可預(yù)見性。產(chǎn)生歷史時間不長調(diào)整范圍局限于商事的個別領(lǐng)域和個別問題國際條約只對成員國有效間接調(diào)整標準國內(nèi)法中的間接調(diào)整標準“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法〞。—《涉外民事法律關(guān)系適用法》第11條。國際法中的間接調(diào)整標準“因支票成立的債務(wù)依債務(wù)成立地法〞?！?931年《解決支票假設(shè)干法律沖突公約》第5條。間接調(diào)整標準的特點不直接調(diào)整當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而是為這種關(guān)系指明調(diào)整的法律；它只有與其援引的具體國家法律結(jié)合，才能發(fā)揮法律標準調(diào)整當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的作用；產(chǎn)生歷史悠久；具有不可預(yù)見性，又稱為“盲眼規(guī)那么〞。二、國際民商事法律沖突法律沖突的含義和種類國際民商事法律沖突產(chǎn)生的原因和解決方法法理學意義上的法律沖突內(nèi)容相互歧義的兩種以上法律竟相調(diào)整同一法律關(guān)系而產(chǎn)生的抵觸現(xiàn)象國際民商事法律沖突產(chǎn)生的原因各國民商事法律制度不同各國人民之間存在著正常的民商事交往,并結(jié)成涉外民商事法律關(guān)系各國成認外國人在內(nèi)國的民商事法律地位各國在一定條件下成認外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力國際民商事法律沖突的特點是一種跨國法律沖突;是一種法律在空間上的沖突;是一種私法上的沖突;是一種平面沖突.法律沖突的種類法律的垂直沖突與平面沖突法律的空間沖突、人際沖突、時際沖突國際沖突和區(qū)際沖突公法沖突與私法沖突真實沖突與虛假沖突國際民商事法律沖突的含義對于同一國際民商事法律關(guān)系存在兩個或兩個以上不同國家或法域的法都可能調(diào)整的情況。在應(yīng)當適用哪國或哪個法域的法的問題上存在“沖突〞的情況。常常導致不同國家或法域的法院都可能行使管轄權(quán)。國際民商事法律沖突的特點橫向法律沖突空間適用上的法律沖突民商事法律沖突私法沖突國際法律沖突協(xié)調(diào)國際民商事法律沖突的方法直接方法與間接方法國際私法的淵源國內(nèi)立法、司法解釋國際條約

國際慣例？？？三、國際私法的淵源國內(nèi)立法是國際私法的主要淵源是古老淵源，也是主要淵源。國內(nèi)立法的主要內(nèi)容關(guān)于沖突標準的立法、關(guān)于實體標準的立法、關(guān)于程序法的立法。國內(nèi)立法模式分散式、專篇專章式、單行立法。中國國際私法立法體系和模式既有專門規(guī)定，又分散于不同法律部門中；司法解釋的補充作用與弊端中國國際私法法典化全國人大2023年10月24日通過，2023年4月1日期施行的《涉外民事法律關(guān)系法律適用法》評價？與《民法通那么》、《繼承法》、《票據(jù)法》等之間的關(guān)系《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二條涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。第五十一條《中華人民共和國民法通那么》第146條、第147條，《中華人民共和國繼承法》第36條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。司法解釋第三條

涉外民事關(guān)系法律適用法與其他法律對同一涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)定不一致的，適用涉外民事關(guān)系法律適用法的規(guī)定，但《中華人民共和國票據(jù)法》、《中華人民共和國海商法》、《中華人民共和國民用航空法》等商事領(lǐng)域法律的特別規(guī)定以及知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域法律的特別規(guī)定除外。涉外民事關(guān)系法律適用法對涉外民事關(guān)系的法律適用沒有規(guī)定而其他法律有規(guī)定的，適用其他法律的規(guī)定。國際法淵源國際條約中的沖突法立法國際條約中的實體法立法國際私法條約在國內(nèi)的適用國際私法條約在國內(nèi)的適用國際法與國內(nèi)法關(guān)系在私法中的反映國際私法條約在各國國內(nèi)適用的不同情況《民法通那么》的規(guī)定第142條涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。

中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保存的條款除外。

中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?？偨Y(jié)：國際條約優(yōu)先適用原那么國際慣例補缺適用原那么司法解釋第四條

涉外民事關(guān)系的法律適用涉及適用國際條約的，人民法院應(yīng)當根據(jù)《中華人民共和國民法通那么》第142條第2款以及《中華人民共和國票據(jù)法》第95條第1款、《中華人民共和國海商法》第268條第1款、《中華人民共和國民用航空法》第184條第1款等法律規(guī)定予以適用，但知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約已經(jīng)轉(zhuǎn)化或者需要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律的除外。司法解釋第五條

涉外民事關(guān)系的法律適用涉及適用國際慣例的，人民法院應(yīng)當根據(jù)《中華人民共和國民法通那么》第142條第3款以及《中華人民共和國票據(jù)法》第95條第2款、《中華人民共和國海商法》第268條第2款、《中華人民共和國民用航空法》第184條第2款等法律規(guī)定予以適用。四、國際私法的性質(zhì)國內(nèi)法抑或國際法實體法抑或程序法公法抑或私法

五、國際私法與相鄰法律部門之間的關(guān)系國際私法與國際公法的關(guān)系國際私法與國際經(jīng)濟法的關(guān)系國際私法與沖突法的關(guān)系國際私法與國內(nèi)民法的關(guān)系六、國際私法的范圍和體系國際私法的范圍大、中、小國際私法“一體兩翼〞論國際私法的體系立法體系和理論體系思考題：什么是涉外或國際民商事法律關(guān)系?涉外案件管轄權(quán)與國內(nèi)案件管轄權(quán)有什么不同?什么是法律沖突?為什么會產(chǎn)生法律沖突?涉外民商事法律沖突的特點和調(diào)整方法國際私法與相關(guān)部門法之間的關(guān)系學習國際私法需要掌握的法律法規(guī)《民法通那么》第九章《涉外民事關(guān)系法律適用法》最高人民法院關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用法的司法解釋〔一〕《民事訴訟法》中的涉外局部立法《仲裁法》中的涉外仲裁立法參考書目：肖永平：《肖永平論沖突法》，武漢大學出版社2002年版；韓德培主編：《國際私法新論》，武漢大學出版社1997年版；[法]巴迪福：《國際私法總論》，中國對外翻譯出版公司1989年版；CheshireandNorth,PrivateInternationalLaw,12thedition,1992.參考文章：黃進：《論國際統(tǒng)一實體私法》，載《中國國際私法與比較法年刊》〔1998年卷〕，法律出版社1998年版第3-24頁；肖永平著：《肖永平論沖突法》，武漢大學出版社2002年版，第3-14頁；陳安：《論國際經(jīng)濟法學科的邊緣性、綜合性和獨立性》，載《東南學術(shù)》，1999年第3期，第38-47頁；謝石松：《中