第四編商標(biāo)法第一講商標(biāo)法概述第一節(jié)商標(biāo)的概念與開展歷史第二節(jié)商標(biāo)的功能第三節(jié)商標(biāo)立法及其宗旨第一節(jié)商標(biāo)的概念與開展歷史一、商標(biāo)的起源商——tread——貿(mào)易,商業(yè)；行業(yè),生意；……標(biāo)——mark——痕跡,污點,斑；記號,標(biāo)記；……通俗意義：商品上使用的一種標(biāo)識。這種標(biāo)記是隨著商品經(jīng)濟(jì)的開展而逐漸產(chǎn)生的，歷史可追到自人類有交易生活開始.——【臺】曾陳明汝：《商標(biāo)法原理》在物品上使用標(biāo)記的歷史與人類和宗教的歷史一樣悠久.?！救铡啃∫安?、江口俊夫：《商標(biāo)知識》〔一〕西方社會最初的物品、牲蓄、人身上的標(biāo)識〔二〕我國西漢時代——“陶彥〞三國——“杜康〞我國公認(rèn)最早的商標(biāo)——“白兔兒標(biāo)識〞在市場競爭的條件下，商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或效勞的提供者需要借助一定的手段將自己的產(chǎn)品或效勞與競爭對手的產(chǎn)品或效勞區(qū)別開來，除了字號，商標(biāo)使用也是非常重要的。除了具備區(qū)別作用，更有廣告宣稱的功能。二、商標(biāo)的概念世界貿(mào)易組織《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第15條第1款：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或效勞與其他企業(yè)的商品或效勞區(qū)別開的標(biāo)記或標(biāo)記組合，均應(yīng)能構(gòu)成商標(biāo)。〞〔包括聲音，氣味等〕我國《商標(biāo)法》第8條：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、聲音，三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。〞定義：商標(biāo)是指由法定要素組成的，生產(chǎn)者、經(jīng)營者用于把自己的商品或者效勞與他人的商品或者效勞區(qū)別開來的標(biāo)志。法定要素：文字、數(shù)字、字母、顏色、圖形、聲音，三維標(biāo)志以及上述要素的組合。區(qū)別：顯著性標(biāo)志：與生活常見標(biāo)志

三、商標(biāo)的特征：1、用于商品或效勞上的標(biāo)記——附屬于商品經(jīng)濟(jì)2、作用在于區(qū)別商品或效勞來源〔或其他〕——排他性3、商標(biāo)是由法定要素組成的標(biāo)志第二節(jié)商標(biāo)的功能一、商標(biāo)的功能是指商標(biāo)在商品生產(chǎn)、交換或效勞提供過程中商標(biāo)的價值及發(fā)揮的作用。1、識別功能2、品質(zhì)保證功能3、廣告宣傳功能2009年《商業(yè)周刊》與全球品牌咨詢公司協(xié)作推出的關(guān)于全球100個大品牌排行榜的第九次年度評鑒結(jié)果：可口可樂品牌價值687億美元，連續(xù)九年名列榜首。IBM〔2〕微軟〔3〕通用電氣〔4〕諾基亞〔5〕麥當(dāng)勞〔6〕GOOGLE〔7〕豐田〔8〕英特爾〔9〕迪斯尼〔10〕亞洲品牌：豐田〔8〕本田〔18〕三星〔19〕SONY〔29〕佳能〔33〕任天堂〔39〕現(xiàn)代〔69〕松下〔75〕Lexus(96)二、商標(biāo)與相關(guān)標(biāo)識的關(guān)系〔一〕商標(biāo)與商品名稱商品名稱：用以區(qū)別其他商品而使用在本商品上的稱號。通用名稱：同一類商品的一般稱呼。〔不能作為商標(biāo)申請，但經(jīng)過使用而取得顯著特征的，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊〕特有名稱：說明某種商品的產(chǎn)地、性能、成分等性質(zhì)的名稱?！卜戏ǘl件，可以注冊〕〔二〕商標(biāo)與商品裝潢商品裝潢是商品包裝物或其他附著物上的裝飾設(shè)計。〔三〕商標(biāo)與商號商號是企業(yè)名稱的組成局部，是商事主體在進(jìn)行商事活動中用于將自己與其他商事主體相區(qū)別的識別性標(biāo)記?！菜摹成虡?biāo)與商務(wù)標(biāo)語商務(wù)標(biāo)語是經(jīng)銷者為了經(jīng)銷商品或效勞而制作的廣告用語和宣稱口號。

〔五〕商標(biāo)與特殊標(biāo)記特殊標(biāo)記是指經(jīng)國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)舉辦的文化、體育?？茖W(xué)研究及其他社會公益活動中所使用的，由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會徽、桔祥物等標(biāo)志?！擦成虡?biāo)與地理標(biāo)志地理標(biāo)志是用以識別產(chǎn)品或效勞來自哪個地理區(qū)域，且以產(chǎn)品質(zhì)量及特色依賴于該地方自然因素和人文因素的標(biāo)記。第三節(jié)商標(biāo)的分類

一、根據(jù)商標(biāo)構(gòu)成要素分類

1、文字商標(biāo)2、圖形商標(biāo)3、字母商標(biāo)4、數(shù)字商標(biāo)5、顏色商標(biāo)6、立體商標(biāo)7、組合商標(biāo)8，聲音商標(biāo)1、文字商標(biāo)文字商標(biāo)是指僅用文字構(gòu)成的商標(biāo)，包括中國漢字和少數(shù)民族字、外國文字或以各種不同字組合的商標(biāo)。文字商標(biāo)目前在世界各國使用比較普遍。其特點是比較簡明，便于稱謂，便于傳播，容易記憶。文字商標(biāo)還有使用人名和企業(yè)名稱的。這種商標(biāo)能使人對其商標(biāo)的所有人加深印象，直接知道其商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營者，從而樹立企業(yè)形象。如“張小泉〞剪刀，是張小泉剪刀廠生產(chǎn)的?！笆㈠a福〞帽子，是盛錫福店經(jīng)營的。

1953年，日本索尼公司創(chuàng)始人盛田昭夫第一次出國時，就覺察到他們公司的全名“東京通信工業(yè)公司〞〔1958年正式改名索尼公司〕放在產(chǎn)品上不大好看，讀起來像繞口令。他在去美國視察時，發(fā)現(xiàn)根本沒有人知道怎么發(fā)音。為此，盛田昭夫考慮，應(yīng)該想出一個獨特的品牌名稱，讓別人一眼就認(rèn)出他們的產(chǎn)品。盛田昭夫和井深大〔現(xiàn)任索尼公司名譽(yù)董事長〕研究很久，決定只要一個簡短的四五個字母的名字，不要另外設(shè)計商標(biāo)，因為大局部消費者記不住設(shè)計不良的商標(biāo)，所以，名字就是商標(biāo)。新名字必須讓全世界每個人都能認(rèn)出來，讓操不同語言的人都能讀出來。盛田與井深覺得拉丁文SOUNDS(表示聲音之意)還不錯,與公司產(chǎn)品性質(zhì)相符合.他們將它英語化,受到盛田最喜歡的歌“陽光男孩〞〔SunnyBoy〕影響，改成Sonny,其中也有可愛之意．但是日文發(fā)音的Sonny意思是“賠錢〞，為了要適合日本文化，把第二個“n〞去掉，SONY的大名終于誕生．它念起來象英文又不是英文。但是，文字商標(biāo)也有其缺乏之處，就是受到民族、地域的限制。比方漢字商標(biāo)在國外就不便于識別。同樣，外文商標(biāo)在我國也不便于識別。還有少數(shù)民族文字，也受著一定地域限制。因此，在使用民族文字的同時，一般需要加其他文字說明，以便于識別。2、圖形商標(biāo)圖形商標(biāo)是指用圖形構(gòu)成的商標(biāo)，這種商標(biāo)豐富多彩，千變?nèi)f化，可采用各種動物、植物以及幾何圖形等圖形構(gòu)成。圖形商標(biāo)的特點是比較直觀，藝術(shù)性強(qiáng)，并富有感染力。

德國奔馳轎車商標(biāo)由標(biāo)準(zhǔn)對稱的幾何圖形構(gòu)成。一個圓圈環(huán)繞著三片三角形構(gòu)成一個人字形，給人以汽車方向盤和輪子的定向聯(lián)想，商標(biāo)圖形靜穆蒼勁、精致工整、高貴莊重，十分準(zhǔn)確的表達(dá)了企業(yè)和產(chǎn)品的品位。耐克（NIKE）世界名牌耐克(NIKE)的創(chuàng)意來自命名者遇見勝利女神NIKE〔尼姬〕的夢境。傳說中，NIKE身有雙翼，攜帶橄欖枝，給人們帶來勝利和諸神的禮物，是桔祥、正義、勝利的象征，用“耐克〞做商品的商標(biāo)，十分貼切地表達(dá)了產(chǎn)品的銷售理念，給人以美好的聯(lián)想。

圖形商標(biāo)不受語言的限制，易于識別，但在圖形的設(shè)計上一定要簡潔明了，要有著明確的構(gòu)成主體和視覺中心。如果圖形過于復(fù)雜，既不利于消費者識別記憶，亦不利于呼叫名稱，傳播也有難度。

3、字母商標(biāo)字母商標(biāo)是指單純用字母構(gòu)成的商標(biāo)，包括拼音字母、英文字母、拉丁文字母、日本假名等。

4、數(shù)字商標(biāo)數(shù)字商標(biāo)是以阿拉伯?dāng)?shù)字組成的商標(biāo)，如“555〞、“777〞等。由于數(shù)字本身難以具備顯著性，因此，在一些國家數(shù)字商標(biāo)不符合申請注冊的條件。我國原《商標(biāo)法》對是否可使用數(shù)字商標(biāo)未作明確規(guī)定，但在實踐中對于數(shù)字商標(biāo)具備商標(biāo)法規(guī)定的注冊條件是給予注冊的，2001年修改后的《商標(biāo)法》已明確將數(shù)字商標(biāo)列入商標(biāo)權(quán)的客體范圍。

5、顏色商標(biāo)顏色商標(biāo)主要是指顏色組合商標(biāo),是指通過特定的意圖或順序?qū)煞N或兩種以上的色彩組合而成的商標(biāo)。目前保護(hù)單色商標(biāo)的國家和地區(qū)為數(shù)不多，例如美國、德國、意大利、韓國等大多數(shù)國家并不保護(hù)“純色商標(biāo)〞，因為單純的顏色本身不易產(chǎn)生顯著性，但顏色的合理選擇和適當(dāng)組合是能產(chǎn)生一定顯著性的。TRIPS協(xié)議以及有關(guān)商標(biāo)的國際公約、條約根本都成認(rèn)顏色組合具備顯著性的可以作為商標(biāo)注冊，我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》已將顏色組合商標(biāo)納入保護(hù)范圍。如臺灣地區(qū)的金頂電池,上面是銅色,下面是黑色,就是顏色組合商標(biāo)的例子。Milka是德國老字號的巧克力品牌，早在1901年就使用紫色和Milka奶牛的形象及顏色組合招攬顧客，并以此申請了顏色商標(biāo)和集合商標(biāo)。一家生產(chǎn)餅干糕點的廠家，在其商品的包裝紙袋上使用了與Milka

相似的紫色。Milka以商標(biāo)權(quán)保護(hù)為由，將該廠家訴至法院。德國三審法院一致裁決被告敗訴。德國聯(lián)邦最高法院BGH在其新聞公報中公布這個案例，該判決的生效意味著，至少目前在德國，在巧克力及其相關(guān)商品上，無論是商標(biāo)還是在商品包裝裝潢上，只有Milka一家可以使用紫色。

6、立體商標(biāo)。商標(biāo)法12條規(guī)定：以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀〔平安扣〕、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀〔輪胎、陀螺〕或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀〔花瓶、胸針〕，不得注冊。7、組合商標(biāo)

組合商標(biāo)是以文字、圖形、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合等要素結(jié)合起來的商標(biāo)，它可以是全部上述要素的組合，也可以是其中某兩個或某幾個要素的組合。組合商標(biāo)綜合了不同要素的不同特點，具有圖文并茂、形象生動、引人注意、易于識別，便于呼叫名稱等特點，所以得到了普遍而廣泛的使用。

柯達(dá)公司從1907年到2006年一共使用了6個商標(biāo)新標(biāo)識將KODAK的公司名稱從傳統(tǒng)的“黃盒子〞中取出，保存了柯達(dá)以往的標(biāo)識中最好的元素—“Kodak〞字樣和紅、黃兩種色調(diào)，流線型的圓潤外觀與獨特的字母設(shè)計使其更具時代感。二、根據(jù)商標(biāo)使用主體分類1、制造商標(biāo)。制造商標(biāo)又稱生產(chǎn)商標(biāo)，是指商品的生產(chǎn)、制造、加工者所使用的商標(biāo)。例如日立電器公司的“日立〞商標(biāo)。2、銷售商標(biāo)。銷售商標(biāo)又稱商業(yè)商標(biāo)，是指商品的銷售者或經(jīng)銷者所使用的商標(biāo)。例如百貨公司、超市集團(tuán)等商業(yè)企業(yè)所使用的商標(biāo)。3、集體商標(biāo)。集體商標(biāo)又稱團(tuán)體商標(biāo)，是由團(tuán)體協(xié)會或者其他組織注冊，由其成員共同占有、共同使用的商標(biāo)。

“南京鹽水鴨〞是南京肉食集團(tuán)的集體商標(biāo)，“桂花牌〞鹽水鴨是其中的一個商標(biāo)。桂花牌鹽水鴨集體商標(biāo)的申請程序普通商標(biāo)：商標(biāo)局授權(quán)使用人〔申請〕注冊人集體商標(biāo)：商標(biāo)局授權(quán)集體〔申請〕注冊人集體成員〔使用人〕〔內(nèi)部關(guān)系〕

三、根據(jù)商標(biāo)特殊用途分類等級商標(biāo)：等級商標(biāo)是指同一企業(yè)在質(zhì)量、規(guī)格不一的同類商品上使用的一系列商標(biāo)，例如可口可樂公司在其不同規(guī)格的飲料產(chǎn)品上分別使用可口可樂、雪碧、芬達(dá)等商標(biāo)；證明商標(biāo)：又稱保證商標(biāo)，證明商標(biāo)一般由具有公益性和檢測監(jiān)督能力的組織注冊，證明商標(biāo)的功能不在于區(qū)分商品的來源，而在于說明商品所具有的特定品質(zhì)

聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)權(quán)人在相同或近似的商品上注冊的一系列近似商標(biāo)。最先注冊或主要使用的商標(biāo)稱為正商標(biāo)，它與其它近似商標(biāo)一同被稱為聯(lián)合商標(biāo)。例如“娃哈哈〞、“哈娃哈〞、“哈哈娃〞組成食品類的聯(lián)合商標(biāo)，其中“娃哈哈〞為正商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)能夠擴(kuò)大對正商標(biāo)的保護(hù)范圍，防止他人在同種或類似商品中仿冒、影射正商標(biāo)。

防御商標(biāo)。防御商標(biāo)是指同一個商標(biāo)權(quán)人在不同類別商品上注冊的相同商標(biāo)。最早創(chuàng)設(shè)并最先在某類商品上使用的商標(biāo)為正商標(biāo)，它與其它被注冊在不同類別商品上的相同商標(biāo)一起被稱為防御商標(biāo)。例如：可口可樂、唐老鴨等在我國就注冊了幾乎所有種類商品的商標(biāo)。注冊防御商標(biāo)的往往是著名商標(biāo)，以便擴(kuò)大商品的保護(hù)類別，防止消費者誤認(rèn)。商標(biāo)的其他分類按商標(biāo)的聲譽(yù)和知名度分為著名商標(biāo)和普通商標(biāo)。按商標(biāo)是否注冊分為注冊商標(biāo)和非注冊商標(biāo)。按商標(biāo)權(quán)人的國籍分為國內(nèi)商標(biāo)和外國商標(biāo)。新疆哈蜜地區(qū)果農(nóng)生產(chǎn)的哈蜜瓜系地方名特產(chǎn)品。果農(nóng)張某欲以“哈蜜〞二字作為甜瓜的商標(biāo)，并向有關(guān)部門申請注冊。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，就“哈密〞二字〔〕。A．張某可以取得注冊商標(biāo)權(quán)B．張某與其他果農(nóng)可以共同取得注冊商標(biāo)權(quán)C．張某可以獨家享有地理標(biāo)記權(quán)D．張某不能取得注冊商標(biāo)權(quán)第二講商標(biāo)構(gòu)成要件

第一節(jié)可視性商標(biāo)是由文字、圖形、字母、聲音，數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素組合的標(biāo)志。以三維標(biāo)志作為商標(biāo)注冊，如果僅僅是由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需要有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀不得注冊。第二節(jié)顯著性商標(biāo)本質(zhì)屬性一、顯著性的含義我國商標(biāo)法第9條規(guī)定：申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別……顯著性是保護(hù)商標(biāo)的正當(dāng)性根底：符號與商品之間的聯(lián)系。商標(biāo)顯著性的判斷：判斷主體：普通消費者；判斷對象：符號構(gòu)成的獨特＋商品使用的選擇。

二、顯著性判斷——能夠讓消費者區(qū)分〔一〕固有顯著性指商標(biāo)所使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)記或顏色的組合等要素立意新穎、簡潔醒目、富有個性，與指定使用的商品沒有直接的聯(lián)系，能夠起到區(qū)別商品出處的作用。1、根據(jù)顯著性程度：臆造商標(biāo)：由杜撰的文字、詞匯所構(gòu)成的無特定含義的商標(biāo)。暗示性商標(biāo)：指由常用詞構(gòu)成，以隱喻、暗示的手法來揭示商品的屬性或某一特點。隨意商標(biāo)：由一個有一定含義，但卻與所使用的商品或效勞的內(nèi)在特征或質(zhì)量無直接關(guān)聯(lián)的商標(biāo)。2、不具有顯著性的標(biāo)記：—商品的通用名稱、圖形、型號；—表達(dá)性商標(biāo)：僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點的，那么屬于不具有顯著性和識別性的情形，不能被核準(zhǔn)注冊。—功能性三維標(biāo)記《商標(biāo)法》第十二條以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊?！ㄓ脴?biāo)識在其他領(lǐng)域中已經(jīng)具有公認(rèn)含義的通用標(biāo)識不能作為商標(biāo)使用?！捕倡@得顯著性缺乏顯著性的標(biāo)識作為商標(biāo)長期使用，由于已被相關(guān)公眾成認(rèn)可以起到區(qū)別作用，而產(chǎn)生了比標(biāo)記本來含義更強(qiáng)的作為商標(biāo)的第二含義，從而能夠獲得顯著性。我國商標(biāo)法第11條規(guī)定：第十一條以下標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：

〔一〕僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

〔二〕僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；

〔三〕缺乏顯著特征的。

前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。

〔三〕商標(biāo)顯著性的退化和喪失顯著性與知名度的關(guān)系《歐共體商標(biāo)條例》第50條第2款之2規(guī)定：“如果由于所有人的行為和不作為，商標(biāo)成為商品或效勞的通用名稱〞，那么該商標(biāo)應(yīng)被撤銷。商標(biāo)的顯著性喪失之后，如果及時采取有效措施也存在恢復(fù)的可能性。吉普(JEEP)是一個品牌，而不是一種車型。世界上第一輛吉普車是1941年在二戰(zhàn)中為滿足美軍軍需生產(chǎn)的。戴姆勒克萊斯勒公司作為吉普的鼻祖，單獨擁有這一注冊商標(biāo)。在中國，吉普品牌僅限北京吉普汽車使用。也就是說，除此之外所有的越野車，如三菱、豐田或其他公司生產(chǎn)的車，都不能叫吉普這個名字。

案例1

耐克公司的“鉤〞狀商標(biāo)家喻戶曉。溫州奴紳服飾于２０００年９月向國家商標(biāo)局申請在“鞋帽、手套等〞類別上注冊了一個完全不同于耐克標(biāo)志的由“雙弧〞組合的“圖形〞商標(biāo)。2002年３月商標(biāo)公示期間，耐克公司以奴紳公司申請注冊的商標(biāo)與耐克申請在先的“鉤〞狀“圖形〞商標(biāo)相似為由，對奴紳公司的商標(biāo)提出異議。奴紳耐克（NIKE）國家商標(biāo)局裁定，耐克公司提出的異議理由不成立，奴紳公司申請的“圖形〞商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。案例2“芬達(dá)〞系可口可樂公司旗下知名品牌，因國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會不允許將“芬達(dá)〞飲料瓶的設(shè)計注冊為立體商標(biāo)，可口可樂公司將商評委訴至北京市第一中級人民法院。23日，此案由北京市一中院作出一審判決，因“芬達(dá)〞飲料瓶與普通瓶型整體設(shè)計根本相同，視覺效果差異不大，不具有顯著性，據(jù)此判令可口可樂敗訴，維持了商評委的復(fù)審決定。可口可樂公司訴稱，其申請注冊的“芬達(dá)〞飲料瓶商標(biāo)圖形為瓶型三維標(biāo)志，與常見的通用瓶型相比，主要特征是瓶身下半部有密集的環(huán)繞棱紋。瓶身的下半局部往往是消費者視覺識別的主要部位和主要的接觸部位，故該局部的棱紋設(shè)計產(chǎn)生了獨特的效果，使其區(qū)別于一般瓶型。而商評委認(rèn)為，“芬達(dá)〞的飲料瓶設(shè)計比較簡單、缺乏特色，不容易與其他飲料的瓶子相區(qū)分，并不能產(chǎn)生區(qū)別于其他普通瓶形的顯著特征，整體缺乏顯著性。就拿可口可樂公司強(qiáng)調(diào)的棱紋來說，目前在市場上有很多飲料在瓶子上也早采用了棱紋等防滑設(shè)計，可口可樂公司的“芬達(dá)〞瓶子沒有獨創(chuàng)性，不符合商標(biāo)法第十一條的規(guī)定。第三節(jié)合法性一、合法性是指：不得違反商標(biāo)法規(guī)定的禁用條款不得作為商標(biāo)注冊，也不得作為未注冊商標(biāo)使用的標(biāo)志：〔一〕官方標(biāo)記1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；3、同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；4、與說明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外?！捕场凹t十字、紅新月〞標(biāo)志同“紅十字〞、“紅新月〞的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。〔三〕民族歧視性標(biāo)記某企業(yè)在牙膏類商品上申請注冊中文為“黑人〞英文為“DARKIE〞的商標(biāo)，由于英文中“DARKIE〞一詞含義為“黑鬼〞，此項商標(biāo)申請被駁回。〔四〕夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)記

2006年8月1日，茅臺酒廠向商標(biāo)局申請注冊“國酒茅臺〞商標(biāo)，申請?zhí)枮?514889號，指定使用商品為第33類的酒(飲料)等。商標(biāo)局經(jīng)審查認(rèn)為，“‘國酒’是對某種品牌酒的品質(zhì)的表揚，作為一種榮譽(yù)不應(yīng)為一家永久獨占，以‘國酒茅臺’作商標(biāo)用于指定商品上有夸大宣傳作用并具有欺騙性。2008年12月22日，商標(biāo)局基于上述理由適用《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項規(guī)定對“國酒茅臺〞商標(biāo)予以駁回。茅臺酒廠不服商標(biāo)局駁回決定，于2009年1月19日向商評委申請復(fù)審。此外，茅臺酒廠曾在第33類酒商品上注冊了第1647514號“茅臺國酒〞商標(biāo)，商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條第一款予以撤銷，茅臺酒廠不服并向商評委申請復(fù)審。商評委于2008年9月16日作出復(fù)審決定，撤銷了茅臺酒廠的“茅臺國酒〞商標(biāo)，該決定已發(fā)生法律效力?！参濉秤泻ι鐣髁x道德風(fēng)氣或有其他不良影響標(biāo)識如青島某酒廠申請注冊“二房〞商標(biāo)，宣傳時卻有意突出其中的不良含義，后被商標(biāo)局駁回。再如廣西某企業(yè)由于食品類商品上的“黑五類〞商標(biāo)，由于容易使人聯(lián)想起文革時期的政治歧視性語言而始終未被核準(zhǔn)注冊，至今仍使用“南方〞商標(biāo)?！擦晨h級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成局部的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

第四節(jié)在先性一、概念在先性也稱非沖突性，是指申請注冊的商標(biāo)不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

在先權(quán)利，是指在申請商標(biāo)注冊之前的合法權(quán)利，其內(nèi)容可能涉及其他知識產(chǎn)權(quán)或民法保護(hù)客體。具體包括但不限于以下權(quán)利：著作權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、商號權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商品化權(quán)。商標(biāo)法第9條規(guī)定：“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。〞二、幾類主要的在先權(quán)利

〔一〕在先商標(biāo)權(quán)

與注冊商標(biāo)相同或相近的標(biāo)識不得在相同或相近的商品門類注冊或使用。上海星巴克咖啡館及其下屬南京路分公司擅自在企業(yè)名稱和效勞標(biāo)識上使用“星巴克〞及“STARBUCKS〞等文字圖形商標(biāo)，被美國星源公司和上海統(tǒng)一咖啡星巴克告上法庭。此案由市二中院審理并于2005年12月底作出一審判決，上海星巴克咖啡館公司及南京路分公司被判令停止侵犯“星巴克〞商標(biāo)權(quán)、變更企業(yè)名稱，在指定的報刊上刊登致歉聲明，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失50萬元人民幣?！捕吃谙壬烫枡?quán)將他人使用在先的商號注冊為商標(biāo)，如有可能引起相關(guān)公眾的混淆，那么亦屬不許?！踩吃谙戎鳈?quán)使用他人享有著作權(quán)的作品作為商標(biāo)須經(jīng)著作權(quán)人許可。著名畫家劉繼卣先生于1954年創(chuàng)作了連環(huán)畫《武松打虎》，山東景陽岡酒廠于1989年將連環(huán)畫中的一幅“武松打虎圖〞在酒類申請注冊了商標(biāo)。其后，劉繼卣先生的遺孀裴立女士以該商標(biāo)的使用未經(jīng)著作權(quán)人同意為由，請求撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局經(jīng)審議認(rèn)為理由成立，依法撤銷“武松打虎圖〞商標(biāo)?！菜摹成唐访Q知名商品特有名稱也構(gòu)成商標(biāo)注冊的在先權(quán)利。自1996年底起，山東畫報出版社開始出版“老照片〞叢書，深受市場歡送。1997年8月8日，江蘇美術(shù)出版社申請注冊“老照片及圖〞商標(biāo)，經(jīng)山東畫報出版社提出異議后，商標(biāo)局決定不予注冊。〔五〕商業(yè)形象著名人物或虛構(gòu)人物的形象也可能構(gòu)成商標(biāo)注冊的在先權(quán)利。著名漫畫家張樂平先生于1947年創(chuàng)作了漫畫《三毛流浪記》主人公三毛是一大腦袋、圓鼻頭、僅有三根頭發(fā)的小男孩兒。1995年江蘇三毛集團(tuán)在印刷品、布等六個門類上注冊了“三毛及圖〞和“三毛〞商標(biāo)。張樂平的繼承人馮雛音女士認(rèn)為該商標(biāo)侵犯了其著作權(quán)，向商標(biāo)局申請撤銷該商標(biāo)。商標(biāo)局不僅撤銷了“三毛及圖〞商標(biāo)，還認(rèn)為“三毛〞文字商標(biāo)明顯借用了“三毛〞藝術(shù)形象的聲譽(yù)，也予以撤銷?！擦承彰麢?quán)、肖像權(quán)使用姓名或肖像作為商標(biāo)十分常見，如“李寧〞牌體育用品、“羽西〞牌化裝品等。使用他人姓名作為商標(biāo)，必須經(jīng)權(quán)利人許可。第三講商標(biāo)權(quán)的主體商標(biāo)權(quán)人：從事商品經(jīng)營或營利性效勞的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、非法人單位和個人。一、原始主體企業(yè)、事業(yè)單位，對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，可以使用商標(biāo)。主要是指各類工礦企業(yè)、農(nóng)場、林場等，包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)和外國企業(yè)，以及主辦有生產(chǎn)廠、實驗廠、加工廠等的事業(yè)單位。

從事商品生產(chǎn)、加工、揀選的城鄉(xiāng)個體工商業(yè)者，如從事食品、服裝、鞋帽、家具、陶器、刀具、皮革、草木、花卉、種籽、水果、蔬菜等商品的個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶。從事廣告、保險、建筑、修理、通訊、運輸、餐飲、飯店等效勞的經(jīng)營者。

二、繼受主體商標(biāo)繼承人。商標(biāo)權(quán)屬于可以繼承的財產(chǎn)。商標(biāo)權(quán)人的合法繼承人可以通過法定程序繼承商標(biāo)權(quán)。對于法人或者其他組織進(jìn)行分立或合并時，其商標(biāo)權(quán)也應(yīng)按法律規(guī)定或者約定進(jìn)行轉(zhuǎn)移，但接受人仍應(yīng)具備營利性等資格條件。商標(biāo)受讓人。商標(biāo)法第39條規(guī)定商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓。受讓人的資格和條件應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)申請人相同。

三、外國人商標(biāo)法第17條規(guī)定外國人或者外國企業(yè)可以在中國申請商標(biāo)注冊，但是，這些外國人和外國企業(yè)必須屬于巴黎公約成員國，或者屬于其他與我國有商標(biāo)保護(hù)雙邊協(xié)議的國家，以及與我國共同參加了其他商標(biāo)國際公約的國家。在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人或者外國企業(yè)，在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的組織代理。

四、商標(biāo)共有人兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請注冊同一商標(biāo)，共同享有和行使該商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)共有人間的法律關(guān)系，可以直接依照《民法通那么》關(guān)于財產(chǎn)共有的規(guī)定處理。第四講商標(biāo)權(quán)的取得第一節(jié)商標(biāo)權(quán)取得模式一、商標(biāo)權(quán)的取得依據(jù)取得方式：原始取得，根據(jù)法律的規(guī)定通過注冊、使用等方式直接取得商標(biāo)權(quán)。包括：使用取得注冊取得因著名而取得繼受取得，又稱從來取得，指商標(biāo)權(quán)的取得需基于他人已有的權(quán)利，其權(quán)利范圍和權(quán)利內(nèi)容都需要以原有的權(quán)利為依據(jù)。包括：通過轉(zhuǎn)讓方式通過繼承方式〔一〕使用取得定義：商標(biāo)通過實際使用而取得商標(biāo)權(quán)。注冊前提是已在交易中實際使用注冊僅起法律宣示作用，不能決定商標(biāo)權(quán)歸屬采用國家：美國、菲律賓等美國《蘭哈姆法》第45條：“‘商標(biāo)’是指某人使用的或有真實意圖在商業(yè)中使用或申請在依本法設(shè)立的主簿上注冊的任何文字、名稱、符號或設(shè)計圖案，或它們之間的任何組合，用以識別他或她的商品〔包括獨特產(chǎn)品〕，使之與由他人生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品區(qū)別開來，并且說明該商品的來源，即使該來源不為人所知。〞《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第15條第3款：“成員可將‘使用’作為可注冊的依據(jù)，但不得將商標(biāo)的實際使用作為提交注冊申請的條件，不得僅因為自申請日起未滿3年期不主動使用而駁回注冊申請。〞〔二〕注冊取得定義：指商標(biāo)的注冊是商標(biāo)權(quán)取得的唯一依據(jù)，未注冊商標(biāo)不能受到法律的保護(hù)。

《英國商標(biāo)法》第2條第1款：“注冊商標(biāo)是依據(jù)本法通過商標(biāo)注冊而獲得的一種財產(chǎn)權(quán)，注冊商標(biāo)的所有人擁有這些權(quán)利和本法所提供的救濟(jì)。〞節(jié)約2000元注冊費損失200萬“小天地〞商標(biāo)被人搶注后被迫更名搬遷，10月30日，原“小天地〞更名為“家全居〞酒樓在南方花園科園一路重新開業(yè)。

“小天地〞酒樓在成都等地有多家分店，落戶南方花園科園二路已經(jīng)兩年半，其海鮮風(fēng)味在食客中小有名氣?？紤]到企業(yè)正處在開展階段，注冊商標(biāo)不僅費時費力，而且肯定價值不菲，等以后業(yè)務(wù)作大了再注冊不遲。正是這一念之差讓“小天地〞付出沉重代價。

3個月前，重慶及貴州等10余個客商要求加盟，在辦理相關(guān)手續(xù)時工商部門告知，“小天地〞剛被武漢一娛樂公司注冊為餐飲商標(biāo)，其他公司應(yīng)立即停止使用。為擺脫陰影特別是加盟方的質(zhì)疑，“小天地〞更名為“家全居〞,在科園一路另起爐灶。

“商標(biāo)被搶注讓我們損失沉重〞。家全居總經(jīng)理顏志洪算了一筆賬，搬遷停業(yè)損失、新場地的裝修加上推廣新品牌的廣告，各種費用已超過200萬元。不僅如此，酒樓與楊家坪準(zhǔn)備簽約的“小天地〞分店被迫取消，3年內(nèi)以“小天地〞品牌在主城各區(qū)開分店的方案同時擱淺。一切要從頭再來。為防止重蹈覆轍，吸取教訓(xùn)的家全居這次早早注冊了商標(biāo)，可以同時在涉及效勞行業(yè)的10個工程中使用。但想不到的是，商標(biāo)注冊費才花了2000元?！踩骋蛑〉蒙虡?biāo)權(quán)《德國商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法〔商標(biāo)法〕》第4條：商標(biāo)保護(hù)的產(chǎn)生可來自于：〔1〕一個標(biāo)志在商標(biāo)局設(shè)立的注冊簿上作為商標(biāo)注冊；〔2〕通過在商業(yè)過程中使用，一個標(biāo)志在相關(guān)商業(yè)范圍內(nèi)獲得作為商標(biāo)的第二含義；或者〔3〕具有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2意義上的著名商標(biāo)的知名度。二、商標(biāo)注冊的概念和意義概念：商標(biāo)注冊申請人為了取得商標(biāo)的專用權(quán)，將其使用或準(zhǔn)備使用的商標(biāo)依照法律規(guī)定的條件和程序，向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊申請，商標(biāo)局進(jìn)行審查核準(zhǔn)，予以注冊的法律制度。意義：確認(rèn)和保護(hù)商標(biāo)注冊人的專用權(quán)商標(biāo)管理機(jī)關(guān)對注冊商標(biāo)加強(qiáng)管理保護(hù)消費者的利益第二節(jié)我國《商標(biāo)法》規(guī)定的商標(biāo)注冊原那么商標(biāo)注冊的原那么也稱為商標(biāo)權(quán)取得的原那么，是進(jìn)行商標(biāo)注冊所需要遵循的根本規(guī)那么，是商標(biāo)注冊制度的精神與靈魂，是商標(biāo)注冊制度設(shè)計的直接出發(fā)點。我國商標(biāo)注冊采取以下原那么：一、自愿注冊原那么二、分類注冊原那么三、申請在先原那么四、優(yōu)先權(quán)原那么一、自愿注冊商標(biāo)使用人是否申請注冊商標(biāo)聽?wèi){其意愿，法律并不強(qiáng)制要求使用注冊商標(biāo)。第六條國家規(guī)定必須使用注冊商標(biāo)的商品，必須申請商標(biāo)注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售。

二、分類注冊：即一申請一商標(biāo)原那么第十九條申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱。

第二十條商標(biāo)注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表提出注冊申請。

第二十一條注冊商標(biāo)需要在同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請。

三、申請在先原那么對于兩個或兩個以上的申請人，在同一種或類似商品上申請注冊相同或相近的商標(biāo)時，準(zhǔn)予先申請人的注冊，駁回后申請人的申請。對于無法確定先申請人的，采用在先使用原那么。無法確定使用在先人的，由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，在商標(biāo)局主持下，由抽簽決定，或由商標(biāo)局裁定。

抽簽規(guī)那么：1、首先，由商標(biāo)局對待抽簽條件的商標(biāo)進(jìn)行審查。2、如果符合條件，商標(biāo)局發(fā)出協(xié)商通知書，自發(fā)出之日起20日內(nèi)視為送達(dá)。3、自送達(dá)之日起30日內(nèi)，有關(guān)申請人未達(dá)成協(xié)議的，商標(biāo)局通知抽簽。抽簽之日不到場的，視為棄權(quán)。4、如果申請人均不到場或拒絕抽簽的，由商標(biāo)局作出裁定。5、抽簽的先后次序，由申請人擲骰子，點大者先抽，點小者后抽。6、抽簽結(jié)果當(dāng)場宣布。

四、優(yōu)先權(quán)原那么根據(jù)《巴黎公約》的條款，我國商標(biāo)法對優(yōu)先權(quán)作了如下規(guī)定：1.外國優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或共同參加的國際條約，或按照相互成認(rèn)的原那么，享有優(yōu)先權(quán)。

2.本國優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)在中國政府主辦的或者成認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。

A申請商標(biāo)在甲國的首次申請日：1月10日

一、外國優(yōu)先權(quán)6個月A申請商標(biāo)在國內(nèi)最遲于7月9日申請才有權(quán)要求申請外國優(yōu)先權(quán)B申請商標(biāo)在中國國內(nèi)的首次申請日：3月10日

雖然A申請商標(biāo)在國內(nèi)的首次申請日遲于B申請商標(biāo)的申請日，但A申請商標(biāo)因為享有外國優(yōu)先權(quán)，因而比B申請商標(biāo)享有在申請時間上優(yōu)先獲得商標(biāo)權(quán)的機(jī)會。

A申請商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用：1月10日

二、本國優(yōu)先權(quán)6個月A申請商標(biāo)在國內(nèi)最遲于7月9日申請才有權(quán)要求申請本國優(yōu)先權(quán)B申請商標(biāo)在中國國內(nèi)的首次申請日：3月10日

雖然A申請商標(biāo)在國內(nèi)的首次申請日遲于B申請商標(biāo)的申請日，但A申請商標(biāo)因為享有本國優(yōu)先權(quán)，因而比B申請商標(biāo)享有在申請時間上優(yōu)先獲得商標(biāo)權(quán)的機(jī)會。

第三節(jié)我國商標(biāo)注冊申請流程一、商標(biāo)注冊的申請〔一〕申請人1.一般主體第四條自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。2.共同申請人3.外國商標(biāo)注冊申請人外國的商標(biāo)申請人必須是巴黎公約成員國或與中國簽定商標(biāo)雙邊保護(hù)協(xié)定的國家的企業(yè)和個人。

〔二〕商標(biāo)注冊的文件和要求

1、填寫并提交申請書。申請商標(biāo)注冊，應(yīng)當(dāng)按照公布的商品和效勞分類表按類申請。每一申請應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局交送《商標(biāo)注冊申請書》1份。同一申請人在不同類別的商品上使用同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表提出申請。

書式一商標(biāo)注冊申請書申請人名稱：申請人地址：是否共同申請：□是□否郵政編碼：聯(lián)系人：(含地區(qū)號)：(含地區(qū)號)：代理組織名稱：商標(biāo)種類：□一般□集體□證明□立體□顏色商標(biāo)說明：類別：商品/效勞工程：〔附頁：頁〕申請人章戳〔簽字〕：代理組織章戳：代理人簽字：注：請按背面說明填寫

將一張商標(biāo)圖樣貼在下框內(nèi)，另附五份商標(biāo)圖樣。有指定顏色的附上著色圖樣五份和黑白稿一份。商標(biāo)圖樣應(yīng)當(dāng)不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填寫說明：1.本書式為國內(nèi)申請人申請商標(biāo)注冊時使用的書式。申請人應(yīng)當(dāng)按照要求如實填寫，不得空項，不得擅自修改格式。申請書應(yīng)當(dāng)打字或者印刷。2.申請人名稱與“申請人章戳〔簽字〕〞處所蓋章戳〔簽字〕以及所附主體資格證明文件中的名稱應(yīng)當(dāng)一致。申請人為自然人的，應(yīng)當(dāng)同時在姓名后面填寫身份證件號碼。3.申請人地址應(yīng)當(dāng)按照主體資格證明文件中的地址詳細(xì)填寫，主體資格證明文件中的地址未冠有省、市、縣等行政區(qū)劃的，申請人應(yīng)當(dāng)注明相應(yīng)行政區(qū)劃名稱。申請人為自然人的，可以填寫通訊地址。4.共同申請注冊同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在“是否共同申請〞一欄選擇“是〞，申請人名稱/地址一欄填寫指定的代表人名稱/地址，其他共同申請人的名義填寫在申請書附頁上。未指定代表人的，以申請書首頁申請人為代表人。

5.委托商標(biāo)代理組織申報的，應(yīng)當(dāng)填寫代理組織名稱并在右下方“代理組織章戳/代理人簽字〞欄由代理人簽字并加蓋代理組織章戳。6.申請人應(yīng)當(dāng)在“商標(biāo)種類〞欄選擇所申報的商標(biāo)的種類。7.“商標(biāo)說明〞欄填寫內(nèi)容可以包括：商標(biāo)名稱、商標(biāo)圖樣外文或少數(shù)民族文字的含義、特殊字體的文字表述、立體/顏色商標(biāo)的說明、商標(biāo)圖樣中需要放棄專用權(quán)的聲明以及其他申請人認(rèn)為需要說明的事項。8.申請人應(yīng)當(dāng)按照《類似商品和效勞區(qū)分表》填寫類別及“商品/效勞工程〞。一份申請書只能辦理一個類別的商標(biāo)注冊申請，商品/效勞工程填寫不下的可以填寫在申請書附頁上，并標(biāo)明所附頁數(shù)。商品/效勞工程前應(yīng)標(biāo)明序號。9.申請人為法人或其他組織的，應(yīng)當(dāng)在“申請人章戳〔簽字〕〞處蓋章。申請人為自然人的，應(yīng)當(dāng)在此欄用鋼筆或簽字筆簽字。共同申請的，此欄由代表人蓋章〔簽字〕，其他共同申請人在申請書附頁上蓋章〔簽字〕。所蓋章戳或簽字應(yīng)當(dāng)完整清晰。10.商標(biāo)圖樣框中應(yīng)當(dāng)粘貼一張清晰的商標(biāo)圖樣，不得出現(xiàn)除商標(biāo)圖樣以外的說明性文字、注冊標(biāo)記、色標(biāo)說明、章戳、簽字等內(nèi)容，商標(biāo)圖樣不得涂改。11.收費標(biāo)準(zhǔn)：每份商標(biāo)注冊申請費1000元整〔限1個類別中的10個商品/效勞工程，每超過1個商品/效勞工程加收100元〕。每份集體商標(biāo)注冊申請費3000元整，每份證明商標(biāo)注冊申請費3000元整。

書式二商標(biāo)注冊申請書申請人名稱(中文)：(英文)：申請人國籍/地區(qū)：申請人地址(中文)：(英文)：是否共同申請：□是□否代理組織名稱：商標(biāo)種類：□一般□集體□證明□立體□顏色商標(biāo)說明：優(yōu)先權(quán)初次申請國：申請日期：申請?zhí)枺侯悇e：商品/效勞工程：〔附頁：頁〕申請人章戳〔簽字〕：代理組織章戳：代理人簽字：注：請按背面說明填寫

將一張商標(biāo)圖樣貼在下框內(nèi)，另附五份商標(biāo)圖樣。有指定顏色的應(yīng)當(dāng)附上著色圖樣五份和黑白稿一份。商標(biāo)圖樣應(yīng)當(dāng)不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填寫說明：1.本書式為外國申請人申請商標(biāo)注冊時使用的書式。申請人應(yīng)當(dāng)按照要求如實填寫，不得空項，不得擅自修改格式。申請書應(yīng)當(dāng)打字或者印刷。2.申請人名稱應(yīng)當(dāng)分別用標(biāo)準(zhǔn)的漢字和英文填寫，不得含有其他國家的文字。申請人為自然人的，應(yīng)當(dāng)同時在姓名后面填寫身份證件號碼。3.申請人應(yīng)當(dāng)如實填寫“申請人國籍/地區(qū)〞一欄。港、澳、臺地區(qū)申請人采用本書式申請的，應(yīng)當(dāng)填寫為“中國香港〞、“中國澳門〞、“中國臺灣〞。申請人地址應(yīng)當(dāng)用標(biāo)準(zhǔn)的中、英文詳細(xì)填寫。4.共同申請注冊同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在“是否共同申請〞一欄選擇“是〞，申請人名稱/地址欄填寫指定的代表人名稱/地址，其他共同申請人的名義填寫在申請書附頁上。未指定代表人的，以申請書首頁申請人為代表人。5.委托商標(biāo)代理組織申報的，應(yīng)當(dāng)填寫代理組織名稱并在右下方“代理組織章戳/代理人簽字〞欄由代理人簽字并加蓋代理組織章戳。

6.“商標(biāo)說明〞欄填寫內(nèi)容可以包括：商標(biāo)名稱、商標(biāo)圖樣外文或少數(shù)民族文字的含義、特殊字體的文字表述、立體/顏色商標(biāo)的說明、商標(biāo)圖樣中需要放棄專用權(quán)的聲明以及其他申請人認(rèn)為需說明事項。7.申請人有優(yōu)先權(quán)要求的，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)填寫優(yōu)先權(quán)初次申請國、申請日期、申請?zhí)柕裙こ?。未填寫此欄或?nèi)容填寫不全的，視為未提出優(yōu)先權(quán)要求。8.一份申請書只能辦理一個類別的商標(biāo)注冊申請，申請人應(yīng)當(dāng)按照《類似商品和效勞區(qū)分表》填寫類別及“商品/效勞工程〞。商品/效勞工程填寫不下的可以填寫在申請書附頁上，并標(biāo)明所附頁數(shù)。商品/效勞工程前應(yīng)標(biāo)明序號。9.申請人應(yīng)當(dāng)在“申請人章戳〔簽字〕〞處蓋章〔簽字〕。共同申請的，此欄由代表人蓋章〔簽字〕，其他共同申請人在申請書附頁上蓋章〔簽字〕。所蓋章戳或簽字應(yīng)當(dāng)完整清晰。10.商標(biāo)圖樣框中應(yīng)當(dāng)粘貼一張清晰的商標(biāo)圖樣，不得出現(xiàn)除商標(biāo)圖樣以外的說明性文字、注冊標(biāo)記、色標(biāo)說明、章戳、簽字等內(nèi)容，商標(biāo)圖樣不得涂改。11.收費標(biāo)準(zhǔn)：每份商標(biāo)注冊申請費1000元整〔限1個類別中的10個商品/效勞工程，每超過1個商品/效勞工程加收100元〕。每份集體商標(biāo)注冊申請費3000元整，每份證明商標(biāo)注冊申請費3000元整。

2、報送商標(biāo)圖樣及其他書件。申請人在交送《商標(biāo)注冊申請書》時還須同時報送商標(biāo)圖樣5份；指定顏色的還應(yīng)當(dāng)提交著色圖樣5份、黑白稿1份。圖樣大小在10×10cm、5×5cm之間。其他書件包括申請藥品商標(biāo)注冊時應(yīng)附送的衛(wèi)生行政部門發(fā)給的證明文件，申請煙草制品商標(biāo)時應(yīng)附送的國家煙草主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的生產(chǎn)證明文件以及其他經(jīng)主管部門批準(zhǔn)才能生產(chǎn)的商品注冊時須附送的生產(chǎn)批準(zhǔn)文件。

除了生產(chǎn)批準(zhǔn)文件外，外國人或外國企業(yè)還應(yīng)附送代理人委托書、國籍證明、互惠協(xié)議證件等，本國企業(yè)也應(yīng)視需要提交營業(yè)執(zhí)照，法人代表證明文件等。以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請書中予以聲明，并提交能夠確定三維形狀的圖樣。以顏色組合申請注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請書中予以聲明，并提交文字說明。申請注冊集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請書中予以聲明，并提交主體資格證明文件〔申請注冊集體商標(biāo)與證明商標(biāo)的申請人必須是具有法人資格的企業(yè)事業(yè)單位〕和使用管理規(guī)那么。商標(biāo)為外文或者包含外文的，應(yīng)當(dāng)說明含義。

3、交納費用。商標(biāo)注冊申請人應(yīng)按商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的規(guī)定交納申請費、注冊費。申請材料應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整。商標(biāo)法第26條規(guī)定：“為申請商標(biāo)注冊所申報的事項和所提供的材料應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整。〞打字或印刷。對于提供不真實材料的，應(yīng)按以不正當(dāng)手段獲準(zhǔn)注冊處理，撤銷其注冊商標(biāo)；對于不準(zhǔn)確和不完整的材料，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)可以責(zé)令申請人限期補(bǔ)正，否那么駁回申請。

〔一〕形式審查：是對申請書件、手續(xù)是否符合法律規(guī)定的審查。包括：1.申請人的資格；2.申請人的文件資料；3.申請是否符合商標(biāo)申請在先原那么同日申請最先使用者獲得注冊。這里的“使用〞包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝、容器以及商品交易書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動中。同日使用或者均未使用的，雙方協(xié)商，協(xié)商不成那么抽簽決定。

二、

商標(biāo)注冊的審查與核準(zhǔn)

4.商標(biāo)的申請日期。第十八條商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)局收到申請文件的日期為準(zhǔn)。申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標(biāo)局予以受理并書面通知申請人；申請手續(xù)不齊備或者未按照規(guī)定填寫申請文件的，商標(biāo)局不予受理，書面通知申請人并說明理由。申請手續(xù)根本齊備或者申請文件根本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，商標(biāo)局通知申請人予以補(bǔ)正，限其自收到通知之日起３０日內(nèi)，按照指定內(nèi)容補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。在規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保存申請日期；期滿未補(bǔ)正的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。〔二〕實質(zhì)審查：是對商標(biāo)是否具備注冊條件的審查(絕對條件和相對條件)。包括以下幾個方面：1.是否違背商標(biāo)法的禁用條款；2.是否具備法定的構(gòu)成要素；3.是否與他人在同一種或類似的商品上注冊的商標(biāo)混淆；4.申請注冊商標(biāo)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正常手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。5.是否與在先的商標(biāo)及已撤銷、失效并不滿1年的注冊商標(biāo)混淆。

〔三〕商標(biāo)注冊申請的初步審定及公告

初步審定：對申請注冊的商標(biāo)經(jīng)過形式審查和實質(zhì)審查，認(rèn)為符合商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，可以核準(zhǔn)注冊的程序。初步審定的商標(biāo)要在《商標(biāo)公告》上公布。

作用：有利于保證商標(biāo)注冊的質(zhì)量，防止申請人獲得不應(yīng)有的商標(biāo)；有利于保護(hù)在先注冊人的利益及商標(biāo)初步審定人的在先申請權(quán)。

〔四〕商標(biāo)異議商標(biāo)異議：對初步審定的商標(biāo)，自公告日起3個月內(nèi)，任何人可以提出異議。1.商標(biāo)異議的條件：〔1〕異議的主體不限于利害關(guān)系人，可以是任何自然人?！?〕異議的理由只要符合《商標(biāo)法》不得授權(quán)的任何一種情況，即可導(dǎo)致異議成立?！?〕異議期限在初審公告之日起3個月內(nèi)〔4〕商標(biāo)異議應(yīng)以書面形式提出。2.異議裁定的復(fù)審。商標(biāo)局對異議作出裁定后，當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審，由商標(biāo)評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)復(fù)審程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

被異議商標(biāo)在異議裁定生效前已經(jīng)刊發(fā)注冊公告的，撤銷原注冊公告，經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)重新公告。經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，自該商標(biāo)異議期滿之日起至異議裁定生效前，對他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志的行為不具有追朔力；但是，因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

〔五〕核準(zhǔn)注冊商標(biāo)法第30條規(guī)定：“對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊，并予公告。〞《商標(biāo)注冊證》是商標(biāo)注冊申請人獲得商標(biāo)權(quán)的法律憑證，其上載有商標(biāo)圖樣，注冊人姓名或名稱、商品類別、專用期限等，其中核準(zhǔn)注冊的日期為商標(biāo)權(quán)的起始日期。商標(biāo)法第34條第3款規(guī)定：“經(jīng)裁定異議不成立而核準(zhǔn)注冊的，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時間自初審公告三個月期滿之日起計算。〞

商標(biāo)注冊證

〔六〕商標(biāo)注冊申請的駁回與復(fù)審1.駁回商標(biāo)局經(jīng)審查，認(rèn)為商標(biāo)申請不符合《商標(biāo)法》授權(quán)條件的，應(yīng)駁回申請，作出《商標(biāo)駁回通知書》，不予公告。駁回情形有兩種：〔1〕違反《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)應(yīng)具有顯著特征的規(guī)定，商標(biāo)不具有可識別性，如同他人在同種商品或類似商品上已經(jīng)注冊或初步審定的商標(biāo)相同或近似；〔2〕違反《商標(biāo)法》有關(guān)商標(biāo)應(yīng)符合社會公共秩序和道德的規(guī)定，商標(biāo)屬禁用標(biāo)志。2.復(fù)審申請人對商標(biāo)局駁回決定和不予公告決定不服的，自收到通知之日起15日內(nèi)有權(quán)向商標(biāo)復(fù)審委員會請求予以復(fù)議審查。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

農(nóng)夫山泉商標(biāo)異議案

異議人張某針對被異議人浙江千島湖養(yǎng)生堂飲用水經(jīng)商標(biāo)局初步審定并公告的“農(nóng)夫〞、“NONGFU〞及兩件“農(nóng)夫山泉〞商標(biāo)提出異議。四件被異議商標(biāo)使用在“果汁飲料(飲料)、啤酒、礦泉水(飲料)〞等商品上。

異議人的主要異議理由為：“農(nóng)夫〞即農(nóng)民，作為普通稱謂屬于公用名詞，不能為某個人或某個企業(yè)注冊為商標(biāo)而獨占。而且，“山泉〞是一種產(chǎn)品的通用名稱，不能作為商標(biāo)申請注冊。“農(nóng)夫山泉〞作為商標(biāo)，極易使消費者產(chǎn)生誤解，有誘導(dǎo)、誤導(dǎo)消費之嫌。

被異議人的主要辯論理由為：“農(nóng)夫〞是古代漢語詞，使用在第32類商品上，具有獨創(chuàng)性，暗喻了所提供的商品是一種自然與純潔的物質(zhì)，并非異議人所述為公用名詞?！稗r(nóng)夫〞與“農(nóng)民〞含義有別，不是區(qū)分社會各階層的標(biāo)準(zhǔn)?！吧饺暦菫橐环N產(chǎn)品的通用名稱，“農(nóng)夫〞、“NONGFU〞及“農(nóng)夫山泉〞商標(biāo)是異議人新創(chuàng)的飲用水知名品牌，沒有表示本商品的通用名稱，也沒有表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能等其他特點，且從未造成消費者對商品產(chǎn)源的誤認(rèn)，同時，沒有對飲用水行業(yè)造成不公平。異議人提出異議是利用合法程序，到達(dá)其敲詐勒索局部知名企業(yè)的非法目的。

經(jīng)查，異議人在提出異議之后，通過、信函等方式要求被異議人向其支付較高數(shù)額的金錢作為其撤銷異議的所謂“報酬〞。商標(biāo)局認(rèn)為，“農(nóng)夫〞一詞為古漢語名詞，系指從事農(nóng)業(yè)的男性，在現(xiàn)代日常用語中很少使用?，F(xiàn)代漢語是用“農(nóng)民〞來表示與工人、軍人等相對應(yīng)的從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的勞動者?？梢姡稗r(nóng)夫〞并非一種普通稱謂。同時，“山泉〞不是某種產(chǎn)品的通用名稱，“農(nóng)夫山泉〞用作商標(biāo)具有顯著性。被異議商標(biāo)沒有對產(chǎn)品質(zhì)量等特征作直接描述，且不存在夸大宣傳的情況，異議人稱該商標(biāo)有誘導(dǎo)、誤導(dǎo)消費之嫌的理由不充分。另外，異議人在提出異議之后向被異議人索取所謂“撤銷異議報酬〞，是企圖通過提異議來牟取非法利益的行為，有違于老實信用原那么，為我國商標(biāo)法所不容。因此，商標(biāo)局裁定，張某所提異議均不成立，被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。

第四講商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容第一節(jié)商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容

一、商標(biāo)專用權(quán)所謂商標(biāo)專用權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人對其注冊商標(biāo)專有使用的權(quán)利。它是商標(biāo)權(quán)的核心。也即人們通常所說的商標(biāo)權(quán)中的“行〞的一面?！渡虡?biāo)法》第51條注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。因此，專用權(quán)中的使用范圍是商標(biāo)權(quán)人可在核定的商品或效勞上獨占性地使用核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)。二、禁止權(quán)所謂商標(biāo)權(quán)中的禁止權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利。即通常人們所說的商標(biāo)權(quán)中的“禁〞的一面。根據(jù)《商標(biāo)法》第52條的規(guī)定：“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的〞屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。這一權(quán)利通常被人們稱為禁止權(quán)。如前所述，商標(biāo)權(quán)中禁止權(quán)的范圍要比前述的專用權(quán)的范圍要大，即往往擴(kuò)展到相似商標(biāo)和類似商品或效勞上。三、處分權(quán)處分權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以根據(jù)自己的意志對商標(biāo)權(quán)進(jìn)行處置，包括許可他人使用、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)、以商標(biāo)權(quán)出質(zhì)、放棄商標(biāo)權(quán)等。具體內(nèi)容見商標(biāo)權(quán)的利用局部。四、標(biāo)記權(quán)《商標(biāo)法》第九條第2款規(guī)定，商標(biāo)注冊人有權(quán)標(biāo)明“注冊商標(biāo)〞或者注冊標(biāo)記。這就是商標(biāo)權(quán)中的標(biāo)記權(quán)。值得注意的是，修訂前的《商標(biāo)法》曾將此規(guī)定為商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)，即修訂前的《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，使用注冊商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)〞或者注冊標(biāo)記。新《商標(biāo)法》的規(guī)定顯然更為合理。第二節(jié)商標(biāo)的續(xù)展和終止一、商標(biāo)的續(xù)展注冊商標(biāo)的有效期為10年，自該商標(biāo)注冊之日起計算。有效期屆滿需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展；這12個月為續(xù)展期。屆滿后6個月內(nèi)商標(biāo)所有人還可以申請續(xù)展注冊，這6個月為寬展期。

二、商標(biāo)權(quán)的終止商標(biāo)權(quán)的終止是指由于法定事由的發(fā)生導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)人喪失其商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)權(quán)的法律效力歸于永久性的消滅，不再受法律保護(hù)。商標(biāo)權(quán)的終止可以按照終止事由的發(fā)生，分為因注銷而終止和因撤消而終止兩種情況。從撤銷或注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局不會受理與該商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)申請。但是因為商標(biāo)未使用而導(dǎo)致商標(biāo)被撤銷的，不受此限。

注銷情況：過期注銷。注冊商標(biāo)期滿又未續(xù)展的，導(dǎo)致注冊商標(biāo)被注銷，商標(biāo)權(quán)終止?！渡虡?biāo)法實施條例》第47條

自愿申請注銷。商標(biāo)權(quán)人依其意愿自動放棄商標(biāo)權(quán)，請求商標(biāo)局注銷其注冊商標(biāo)?！渡虡?biāo)法實施相關(guān)法條條例》第46條無人繼承注銷。作為商標(biāo)權(quán)人的自然人死亡，在法律規(guī)定的期限內(nèi)無人要求繼承的，商標(biāo)局將注銷其注冊商標(biāo)，并發(fā)布公告。

撤銷情況：爭議撤銷。已注冊商標(biāo)在5年內(nèi)因利害關(guān)系人提出爭議，經(jīng)裁定爭議成立，被商標(biāo)評審委員會裁定撤銷，商標(biāo)權(quán)終止的情形。裁定撤銷注冊商標(biāo)后，該商標(biāo)視為自始即不存在。注冊不當(dāng)撤銷。因法律規(guī)定的注冊不當(dāng)事由，注冊商標(biāo)被商標(biāo)局撤銷或由他人申請被商標(biāo)評審委員會裁定撤銷的情形。違法撤銷。因商標(biāo)權(quán)人違反商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定被商標(biāo)管理機(jī)關(guān)撤銷其注冊商標(biāo)。《商標(biāo)法》第44條、第45條規(guī)定了違法撤銷的情形。連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)。第三節(jié)商標(biāo)權(quán)的限制一、合理使用合理使用是指對表達(dá)性商標(biāo)以善意正當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行商業(yè)性使用，不視為商標(biāo)侵權(quán)行為。注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。二、商標(biāo)權(quán)用盡商標(biāo)權(quán)用盡,也稱商標(biāo)用盡或商標(biāo)權(quán)窮竭，是指使用注冊商標(biāo)的商品被商標(biāo)權(quán)人或其授權(quán)的人其他人合法投放到市場中，商標(biāo)權(quán)人在這些商標(biāo)權(quán)已實現(xiàn)，其權(quán)利也因用盡而告消滅，商標(biāo)權(quán)人失去了對該商品再次銷售的控制權(quán)。商標(biāo)權(quán)人無權(quán)阻止任何人在這些商品上繼續(xù)使用其商標(biāo)。也就是，任何人將在市場上合法取得的附有注冊商標(biāo)的商品再行轉(zhuǎn)讓或投入商業(yè)使用均不構(gòu)成商標(biāo)權(quán)侵權(quán)。商標(biāo)權(quán)用盡可作為商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為的抗辯事由或例外，對于排除侵權(quán)行為的認(rèn)定具有重要意義

三、比較廣告四、滑稽模仿五、非商業(yè)性使用第五講商標(biāo)權(quán)的利用商標(biāo)權(quán)的利用是商標(biāo)權(quán)人為了獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益而通過許可使用、轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押等方式利用其注冊商標(biāo)的行為?！惨弧匙陨虡?biāo)的使用許可注冊商標(biāo)的使用許可，是指商標(biāo)注冊人通過簽定使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。

許可人與被許可人的權(quán)利和義務(wù)根據(jù)商標(biāo)法第40條，許可人的義務(wù)包括：1、商標(biāo)權(quán)的維護(hù)，即保持注冊商標(biāo)的有效性。2、維護(hù)被許可人合法的使用權(quán)。3、商品質(zhì)量控制。被許可人的義務(wù)包括：1、商品質(zhì)量保證；2、未經(jīng)許可人的書面授權(quán)，不得將商標(biāo)使用權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人；3、按照合同的約定交納商標(biāo)許可費用；4、在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可的類型根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》，商標(biāo)使用許可可分為三種類型，即：獨占使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標(biāo)僅許可一個被許可人使用，商標(biāo)注冊人依約定不得使用該注冊商標(biāo)；排他使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標(biāo)僅許可一個被許可人使用，商標(biāo)注冊人依約定可以使用該注冊商標(biāo)但不得另行許可他人使用該注冊商標(biāo)；普通使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊商標(biāo)，并可自行使用該注冊商標(biāo)和許可他人使用其注冊商標(biāo)。

1、被許可使用的商標(biāo)，必須是注冊商標(biāo)，而且應(yīng)當(dāng)與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)一致，不得改變注冊商標(biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合；2、被許可使用的商品，必須是注冊商標(biāo)核定使用的商品中的全部或局部，超出此范圍的商品，商標(biāo)注冊人無權(quán)許可他人使用；3、許可使用的商標(biāo)的期限，不得超過注冊商標(biāo)的專用權(quán)的有效期限；4、注冊商標(biāo)使用許可，既適用于商品商標(biāo)，又適用于效勞商標(biāo)，但不適用于集體商標(biāo)與證明商標(biāo)。另外共有商標(biāo)許可他人使用必須得到所有的共有人同意。聯(lián)合商標(biāo)應(yīng)與主商標(biāo)一起許可他人使用，不能單獨許可他人使用。〔二〕注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓是商標(biāo)權(quán)人通過合同將商標(biāo)權(quán)移轉(zhuǎn)給他人的行為。在早期很多國家的商標(biāo)法認(rèn)為商標(biāo)附屬于使用它的企業(yè)的商譽(yù)，其價值歸因于企業(yè)的商譽(yù)，因此不能脫離企業(yè)的商譽(yù)而轉(zhuǎn)移，否那么購置貨物將受騙?，F(xiàn)代很多國家商標(biāo)法允許商標(biāo)與企業(yè)別離而轉(zhuǎn)讓，其條件是受讓人的使用不欺騙公眾。在多數(shù)國家轉(zhuǎn)讓商標(biāo)必須注冊，即通知公眾?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第21條規(guī)定：“注冊商標(biāo)所有權(quán)人有權(quán)連同或不連同商標(biāo)所屬的經(jīng)營一道，轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)。〞這表達(dá)了現(xiàn)代商標(biāo)立法對商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的一般態(tài)度。我國商標(biāo)法對商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定①類似商品使用同一注冊商標(biāo)的不得分割轉(zhuǎn)讓，其專用權(quán)應(yīng)全部轉(zhuǎn)讓。②聯(lián)合商標(biāo)不得分開轉(zhuǎn)讓。③已經(jīng)許可他人使用的商標(biāo)不得隨意轉(zhuǎn)讓。④集體商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓。⑤共同所有的商標(biāo)，任何一個或局部共有人不得私自轉(zhuǎn)讓。⑥轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)不得導(dǎo)致可能產(chǎn)生混淆或者其他不良影響，否那么商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，予以駁回?！踩成虡?biāo)權(quán)質(zhì)押商標(biāo)權(quán)質(zhì)押屬于權(quán)利質(zhì)押的一種。我國《商標(biāo)法》并沒有對商標(biāo)權(quán)質(zhì)押作出規(guī)定，商標(biāo)權(quán)質(zhì)押的法律依據(jù)應(yīng)該是《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》。根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。為了標(biāo)準(zhǔn)商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記，國家工商行政管理局專門公布了《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記程序》，對商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押的登記機(jī)關(guān)、登記申請人、登記提交文件、質(zhì)押合同內(nèi)容等做了詳細(xì)規(guī)定。當(dāng)然，也可能有其他利用，如破產(chǎn)財產(chǎn)、強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的、遺產(chǎn)等。“解百納〞之爭—品牌還是品種張?！缭谏蟼€世紀(jì)三十年代，當(dāng)時兼任張裕經(jīng)理的中國銀行行長徐望之先生，組織一批公司和銀行人員研究定名，他們決定秉承張裕創(chuàng)始人張弼士倡導(dǎo)的“中西融合〞理念，取“攜海納百川〞之意，將這種高檔葡萄酒命名為“解百納干紅〞?！敖獍偌{干紅〞一直作為張裕的核心子品牌，已有70多年的歷史了。長城、王朝、威龍等三十多家企業(yè)有不同看法：“解百納〞目前已經(jīng)成為一個品種的通稱，如果這三個字為張裕所獨有的話，其他眾多廠家必將大受影響。他們認(rèn)為，“解百納〞一詞是由法文“Cabernet〞翻譯而來，“解百納〞并非張裕所獨有。

2010年7月，紛爭了8年之久、被稱為“中國葡萄酒知識產(chǎn)權(quán)第一案〞的解百納案終于有了終審判決，北京高院駁回長城公司、中糧酒業(yè)公司和王朝公司關(guān)于判令張?！敖獍偌{〞商標(biāo)屬于不當(dāng)注冊的上訴，由商評委再做裁定。盡管張裕贏得終審，在現(xiàn)階段保住解百納商標(biāo)專有權(quán)，但由于北京高院未作出任何實體的判決，“中國葡萄酒行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)第一案〞似乎又回到了原點，爭議雙方或許將重新圍繞商評委新裁決開戰(zhàn)。第六講商標(biāo)侵權(quán)與救濟(jì)第一節(jié)商標(biāo)侵權(quán)行為

一、商標(biāo)侵權(quán)行為的概念通常認(rèn)為，商標(biāo)侵權(quán)行為是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，即未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可或違反法律規(guī)定從事的使商標(biāo)注冊人的商標(biāo)專用權(quán)受到損害的違法行為。嚴(yán)格地說，商標(biāo)權(quán)雖然主要是商標(biāo)專用權(quán)，但是不同于商標(biāo)專用權(quán)，即其范圍比商標(biāo)專用權(quán)范圍為寬，通常主要包括“禁〞與“行〞兩個方面，前者即商標(biāo)專用權(quán)，是商標(biāo)注冊人在注冊范圍內(nèi)使用所注冊的商標(biāo)權(quán)利；而后者即禁止權(quán)，是商標(biāo)注冊人在相同或相似范圍內(nèi)禁止他人使用與其注冊商標(biāo)相同或相似商標(biāo)的權(quán)利。但從商標(biāo)侵權(quán)角度來看，“行〞與“禁〞是一個問題的兩面，無論是侵犯商標(biāo)專用權(quán)還是禁止權(quán)，其后果均會侵害到商標(biāo)專用權(quán)，因此我國商標(biāo)法盡管將商標(biāo)侵權(quán)行為稱為侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，然而事實上規(guī)定的卻是侵犯廣義的商標(biāo)權(quán)的行為。二、商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件商標(biāo)侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的一種。一般地說，商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件與一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件大體相同。但商標(biāo)侵權(quán)與一般侵權(quán)相比也有其特殊性。商標(biāo)相同或近似商品相同或近似使用未經(jīng)許可在商標(biāo)侵權(quán)是否需以過錯和損害為要件或是否采用過錯責(zé)任原那么上，學(xué)者爭議甚大。商標(biāo)侵權(quán)行為不以是否存在損害事實為前提，也不以存在主觀上的過錯為要件，只要行為人客觀上實施了法律規(guī)定的侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。三我國《商標(biāo)法》的規(guī)定《商標(biāo)法》規(guī)定的侵權(quán)行為第五十二條有以下行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：〔一〕未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；〔二〕銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；〔三〕偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；〔四〕未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；〔所謂的反向假冒〕〔五〕給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?！渡虡?biāo)法實施條例》規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為《商標(biāo)法實施條例》第五十條有以下行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第〔五〕項所稱侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為：〔一〕在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；〔二〕成心為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。最高人民法院的司法解釋規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》第一條以下行為屬于商標(biāo)法第五十二條第〔五〕項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：〔一〕將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；〔二〕復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的著名商標(biāo)或其主要局部在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該著名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；〔三〕將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。四、商標(biāo)侵權(quán)行為確實定〔一〕商標(biāo)相同與近似的判斷《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》〔2002〕第九條商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項規(guī)定的商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，二者在視覺上根本無差異。

商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項規(guī)定的商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。商標(biāo)相同的判斷相同的商標(biāo)，相同并不要求一摸一樣，就文字商標(biāo)來說，只要文字相同，字體不同并不改變商標(biāo)實質(zhì)相同的事實。完全是注冊商標(biāo)復(fù)制的商標(biāo)當(dāng)然是相同的商標(biāo)，如果僅僅存在細(xì)微的差異，以至于消費者不非常注意根本不會覺察到，這種商標(biāo)也在實踐中被認(rèn)定為相同的商標(biāo)。例如，鳳凰自行車，有人假冒，被告認(rèn)為并不是假冒，因為真正的鳳凰自行車中后面的羽毛是16根，而侵權(quán)人使用的鳳凰圖案比真正的鳳凰商標(biāo)少一根羽毛?？隙ú怀闪⒌?，否那么，從哲學(xué)角度來說，世界上根本就沒有完全相同的商標(biāo)。即使完全由一個廠商生產(chǎn)出來的商標(biāo)，其符號圖形也不可能完全相同。商標(biāo)相似的判斷對于近似商標(biāo)的判斷，不僅要遵循上述原那么，還應(yīng)該考慮具體場合。對文字商標(biāo)而言，一般需要結(jié)合音形義三個方面來考察，圖形商標(biāo)那么主要以外觀為準(zhǔn)。一般來說，只要音形義有一項近似即可判定兩商標(biāo)近似，但還需要結(jié)合使用，以市場實際賦予三者的權(quán)重具體分析，商品或效勞的種類不同，商品或效勞投放市場的實際情況不同，音形義在混淆認(rèn)定中所起的作用也會有相應(yīng)的不同。十年糾結(jié)，奔馳三一再上法庭上世紀(jì)90年代，年輕的三一在成立之初，便與奔馳這家世界500強(qiáng)企業(yè)在商標(biāo)使用上有過第一回合的較量。在北京的法庭上，戴姆勒公司訴稱“三一圖形商標(biāo)仿冒三叉星〞，而三一董事長梁穩(wěn)根慷慨陳詞：“三一圖形商標(biāo)由三個'1'組成，它們?nèi)珉x弦之箭沖出圓圈外，象征企業(yè)將日益壯大，走向世界。其三個'1'表達(dá)的是‘創(chuàng)立一流企業(yè)、造就一流人才、作出一流奉獻(xiàn)’的企業(yè)宗旨。〞最終訴訟以雙方和解而結(jié)束。從2003年開始，三一拉開了商標(biāo)全球注冊的序幕。從2003年至2006年，在不同商標(biāo)的公告期，戴姆勒公司曾在全球范圍內(nèi)對三一的注冊申請?zhí)岢霎愖h共計50次，其中有些已經(jīng)做出裁決，結(jié)果各不相同。2006年，三一在英國將公司的圖形標(biāo)識和文字“SANY〞作為商標(biāo)申請注冊。這一次，擁有“三叉星〞奔馳商標(biāo)的戴姆勒公司不僅反對注冊，更以三一商標(biāo)侵犯其注冊商標(biāo)權(quán)為由，將三一推向了英國倫敦高等法院的被告席。曾經(jīng)在商標(biāo)使用上有過交鋒的對手，再次狹路相逢。不同情境下商標(biāo)近似的判斷一般情況下，視覺即字形起主要作用，漢語中即使是多音字，如“明樂〞一個注音為歡樂的樂，一個為音樂的樂，因為文字相同，仍然應(yīng)判定為近似商標(biāo)。又如發(fā)音、含義都有區(qū)別的文字，由于字形接近，仍判定為近似商標(biāo)，如重慶與重厭，樂百氏Robust與樂石氏、禾石氏Hosist等如果定購或電視直銷等購物方式中，聽覺那么可能具有決定性作用，如皇冠與黃冠。當(dāng)然，讀音也不是絕對的，如果字形、字義截然不同，如月月與悅悅，那么可以不判定為近似商標(biāo)。另外，先以拼音注冊的商標(biāo)，不能排斥漢字注冊。圖形相似，鱷魚牌商標(biāo)，朝右，朝左；壁虎。

含義在判定是否近似時也具有很重要的作用，例如千里馬與千里眼，音形較接近，但由于含義截然不同，仍可判為不近似；有些詞加上其他詞匯后，如果有了新的含義，也可能不再近似，如飛云與飛云寺。反過來也有可能，雖然含義相同或近似，但字形和發(fā)音明顯不同的，如蓮花與荷花，不應(yīng)認(rèn)定為近似。字型相似，例如娃哈哈，姓哈哈；微軟中的o變成0。P變成D等。讀音相似：美爾美，與美而美；含義相似，八達(dá)嶺與長城等商標(biāo)相同或近似的判斷規(guī)那么《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》〔2002〕第十條人民法院依據(jù)商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項的規(guī)定，認(rèn)定商標(biāo)相