目錄

2015年武漢大學(xué)824法理學(xué)考研真題

2014年武漢大學(xué)824法理學(xué)考研真題

2013年武漢大學(xué)821法理學(xué)考研真題及詳解

2012年武漢大學(xué)823法理學(xué)考研真題及詳解

2011年武漢大學(xué)823法理學(xué)考研真題

2010年武漢大學(xué)820法理學(xué)考研真題

2009年武漢大學(xué)818法理學(xué)考研真題

2007年武漢大學(xué)419法理學(xué)考研真題（含部分答案）

2006年武漢大學(xué)419法理學(xué)考研真題及答案

2005年武漢大學(xué)435法理學(xué)考研真題

2004年武漢大學(xué)468法理學(xué)考研真題

2003年武漢大學(xué)471法理學(xué)考研真題

2001年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

2000年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

1999年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

1998年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

1997年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

1996年武漢大學(xué)法理學(xué)考研真題

2015年武漢大學(xué)824法理學(xué)考研真題

2014年武漢大學(xué)824法理學(xué)考研真題

2013年武漢大學(xué)821法理學(xué)考研真題及詳解

科目名稱：法理學(xué)（A卷）

科目代碼：821

一、辨析題（共4小題，每小題l5分，共60分）

1.Jus和Lex

2．法律發(fā)展和“法律與發(fā)展”

3．應(yīng)然人權(quán)、法定人權(quán)和實(shí)有人權(quán)

4．法制和法治

二、材料分析題（共3小題，每小題30分，共90分）

1．法理學(xué)有時(shí)也被稱作法哲學(xué)。請(qǐng)你結(jié)合下面羅素有關(guān)哲學(xué)價(jià)值

的論述，談?wù)勀銓?duì)學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)的意義的看法。（30分）

“哲學(xué)的價(jià)值大部分須在它的極其不確定性之中去追求。沒有哲學(xué)色

彩的人一生總免不了受束縛于種種偏見，由常識(shí)、由他那個(gè)時(shí)代或民族

的習(xí)見、由未經(jīng)深思熟慮而滋長的自信等等所形成的偏見。對(duì)于這樣的

人，世界是固定的、有窮的、一目了然的；普通的客體引不起他的疑

問，可能發(fā)生的未知事物他會(huì)傲慢地否定。但是反之，正如在開頭幾章

中我們所己明了的，只要我們一開始采取哲學(xué)的態(tài)度，我們就會(huì)發(fā)覺，

連最平常的事情也有問題，而我們能提供的答案又只能是極不完善的。

哲學(xué)雖然對(duì)于所提出的疑問，不能肯定告訴我們哪個(gè)答案對(duì)，但卻能擴(kuò)

展我們的思想境界，使我們擺脫習(xí)俗的控制。因此，哲學(xué)雖然對(duì)于例如

事物是什么這個(gè)問題減輕了我們可以肯定的感覺，但卻大大增長了我們

對(duì)于事物可能是什么這個(gè)問題的知識(shí)。它把從未進(jìn)入過自由懷疑的境地

的人們的狂妄獨(dú)斷的說法排除掉了，并且指出所熟悉的事物中那不熟悉

的一面，使我們的好奇感永遠(yuǎn)保持著敏銳狀態(tài)?！保ㄕ浴墩軐W(xué)問題》

第15章，羅素著，何兆武譯）

2．請(qǐng)閱讀下面的材料，回答問題。（30分）

2012年11月19日浙江溫嶺公安官方微博發(fā)布信息：“溫嶺城西街道

藍(lán)孔雀幼兒園女教師虐童事件經(jīng)警方深入偵查，根據(jù)罪刑法定原則，認(rèn)

為涉案當(dāng)事人顏艷紅不構(gòu)成犯罪，現(xiàn)依法撤銷刑事案件，對(duì)其作出行政

拘留十五日的處罰，羈押期限折抵行政拘留。今天，溫嶺警方依法釋放

顏艷紅。”

隨后《北京青年報(bào)》發(fā)表社評(píng)：《溫嶺虐童女教師真的無罪

嗎？》；《新京報(bào)》同樣表示“溫嶺虐童案尚有疑問需解釋”?！兜谝回?cái)

經(jīng)日?qǐng)?bào)》亦發(fā)表《輿論與司法需要良性互動(dòng)》一文：“透過對(duì)溫嶺虐童

案當(dāng)事人最后的裁決，可以發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前的公共輿論中固然有大量的充滿

義憤的指責(zé)，但也不乏理性的、敬畏法律的聲音。這樣的聲音稀釋了輿

論對(duì)司法的負(fù)面影響。這真的是中國社會(huì)的進(jìn)步。但反過來看，司法領(lǐng)

域現(xiàn)存的一些問題，卻阻礙了司法與輿論實(shí)現(xiàn)平衡。無疑，輿論與司法

需要良性互動(dòng)。而要實(shí)現(xiàn)良性互動(dòng)，雙方皆要有所為?！?/p>

1）請(qǐng)運(yùn)用法理學(xué)知識(shí)，評(píng)析《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》所載文童的觀點(diǎn)。

2）請(qǐng)結(jié)合上述材料，說明微博等信息和通信技術(shù)（Informationand

CommunicationTechnology）對(duì)法律運(yùn)行的影響。

3．請(qǐng)閱讀下面的材料，回答問題。（30分）

中新網(wǎng)11月16日電據(jù)公安部網(wǎng)站消息，公安部今日召開部直屬機(jī)關(guān)

干部大會(huì)，傳達(dá)貫徹黨的十八大精神。中共中央政治局委員、國務(wù)委

員、公安部黨委書記、部長孟建柱講話要求，要堅(jiān)持依法治國、規(guī)范執(zhí)

法，切實(shí)增強(qiáng)運(yùn)用法治思維和法治方式化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的能力。

1）應(yīng)如何理解上述材料中所說的法治思維？

2）穩(wěn)定與作為法的價(jià)值之一的秩序有何關(guān)系？

參考答案：

一、辨析題（共4小題，每小題15分，共60分）

1.Jus和Lex

答：拉丁文的Jus和Lex，在漢語語境下對(duì)應(yīng)的意思為“法”與“法

律”。

（1）“法”指普遍的永恒的道德原則和正義公理，大致與法哲學(xué)上

的“自然法”相對(duì)應(yīng)；而“法律”則指由國家機(jī)關(guān)制定和頒布的具體的法律

規(guī)則，大致與法哲學(xué)上的“實(shí)在法”對(duì)應(yīng)。

（2）Jus一詞既有“法”的含義，又兼有“權(quán)利”“公平”“正義”等充滿道

德內(nèi)容的抽象含義；Lex一詞通常指具體規(guī)則，其詞義明確、具體、技

術(shù)性強(qiáng)。

（3）法指的是永恒的、普遍有效的正義原則和道德公理，而法律則

指由國家機(jī)關(guān)制定和頒布的具體行為規(guī)則；法律是法的真實(shí)或虛假的表

現(xiàn)形式。這種二元結(jié)構(gòu)是西方法律文化中特有的。它是“自然法”（理想

法、正義法、應(yīng)然法）與“實(shí)在法”（現(xiàn)實(shí)法、國家法、實(shí)然法）對(duì)立觀

念的法哲學(xué)概括。

2．法律發(fā)展和“法律與發(fā)展”

答：法律發(fā)展，是指與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化等的全面發(fā)展相適

應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的

重構(gòu)等在內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢。法律發(fā)展更關(guān)注法律制度在當(dāng)下所

發(fā)生的以及面向未來所可能發(fā)生的動(dòng)態(tài)的進(jìn)步過程。

“法律與發(fā)展”是指法律在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治文明、文化繁榮、道

德進(jìn)步等方面的作用，以及諸方面社會(huì)發(fā)展對(duì)法律自身生成和發(fā)展的影

響。符合社會(huì)生活需要和發(fā)展規(guī)律的法律可以促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步，反之則可

能阻礙社會(huì)發(fā)展。社會(huì)發(fā)展的不斷進(jìn)步或蘊(yùn)含其中的進(jìn)步趨勢反過來向

不合時(shí)宜的法律提出挑戰(zhàn)，促進(jìn)法律不斷修改完善。

總而言之，“法律發(fā)展”和“法律與發(fā)展”是各自獨(dú)立的范疇。但在邏

輯上，“法律發(fā)展”是從屬于“法律與發(fā)展”的子概念。

3．應(yīng)然人權(quán)、法定人權(quán)和實(shí)有人權(quán)

答：人權(quán)可以大致劃分為應(yīng)然人權(quán)、法定人權(quán)、實(shí)有人權(quán)。人權(quán)包

括三個(gè)層次：廣義的人權(quán)是指人作為人應(yīng)當(dāng)享有的那種無須證明的權(quán)利

和利益；中義的人權(quán)是指人不僅應(yīng)當(dāng)而且可以依據(jù)具體的法律程序加以

行使的權(quán)益，往往指法定人權(quán)；狹義的人權(quán)是指人能夠正當(dāng)?shù)叵碛卸?/p>

能實(shí)際占有和消費(fèi)的那部分權(quán)益。這三個(gè)層次分別對(duì)應(yīng)應(yīng)然人權(quán)、法定

人權(quán)、實(shí)有人權(quán)。

（1）應(yīng)然人權(quán)，即自然意義上的人權(quán)，是指人之為人應(yīng)當(dāng)享有，與

生俱來、不可剝奪、自然而然的一系列權(quán)利。應(yīng)然人權(quán)的范圍大于法定

人權(quán)與實(shí)有人權(quán)。

（2）法定人權(quán)，即法律意義上的人權(quán)，是指憲法制度保障的基本權(quán)

利。法定人權(quán)是應(yīng)然人權(quán)中的一部分，是經(jīng)憲法確認(rèn)的、由憲法和法律

來保障的公民的基本權(quán)利。

（3）實(shí)有人權(quán)，是指公民在現(xiàn)有的社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，實(shí)際能夠享受

到的權(quán)利。由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件與法律發(fā)展的限制，有些權(quán)利雖經(jīng)法律確

認(rèn)，但是公民并不能夠?qū)嶋H享有。

4．法制和法治

答：（1）法制與法治的概念

法制，一般就是法律制度的簡稱，是一個(gè)非常中性的概念。從此種

意義上理解法制概念，可以認(rèn)為，世界上任何有法律制度的國家，都有

法制。

亞里士多德將法治定義為：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家

服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。從實(shí)質(zhì)意義來看，法治

即“法的統(tǒng)治”，它是以民主為前提，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以確保權(quán)

力正當(dāng)運(yùn)行為重點(diǎn)的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序。

（2）法治與法制的區(qū)別可以從四方面理解：

①內(nèi)涵的差異。法治表達(dá)的是法律運(yùn)行的狀態(tài)、方式、程序和過

程，包括法律的至上權(quán)威，法律的公正性、普遍性、公開性等基本要

求，以及法律制約公共權(quán)力與保障人權(quán)等基本原則；法制只是“法律和

制度”的簡稱。

②與權(quán)力之間的關(guān)系不同。與權(quán)力的不同關(guān)系是法治與法制的重要

區(qū)別。法治強(qiáng)調(diào)的是法的統(tǒng)治，奉行法律至上，主張一切權(quán)力都要受到

法律的制約。但法制并不必然包含這樣的含義。

③產(chǎn)生和存在的時(shí)代不同。從嚴(yán)格的意義上講，現(xiàn)代法治是資產(chǎn)階

級(jí)革命的產(chǎn)物，是資本主義時(shí)代才產(chǎn)生并建立的，只有在資本主義社會(huì)

和社會(huì)主義社會(huì)才存在。而法制是從法律出現(xiàn)以來就產(chǎn)生的，在這個(gè)意

義上，它甚至是法律的另一種表述，它早在奴隸制社會(huì)初期就產(chǎn)生了。

④二者與民主、自由和人權(quán)等價(jià)值觀念的關(guān)系不同。一般說來，法

治都是與一定民主、自由和人權(quán)價(jià)值觀念相聯(lián)系。在現(xiàn)代社會(huì)，民主通

常是法治的政治基礎(chǔ)，自由和人權(quán)則是法治所要保障和維護(hù)的價(jià)值。但

法制與這些價(jià)值都沒有必然的聯(lián)系，它既可以為這些價(jià)值服務(wù)，也可以

為反對(duì)這些價(jià)值的制度服務(wù)。

法治和法制之間的聯(lián)系也是顯而易見的。很顯然，有法制并不一定

有法治，但是沒有法制，卻絕對(duì)談不上有法治，任何法治都是以法制作

為基礎(chǔ)建立起來的。當(dāng)然，法制含義本身也不是一成不變的，有時(shí)人們

也可能會(huì)在法治的含義上理解法制。

二、材料分析題（共3小題，每小題30分，共90分）

1．法理學(xué)有時(shí)也被稱作法哲學(xué)。請(qǐng)你結(jié)合下面羅素有關(guān)哲學(xué)價(jià)值

的論述，談?wù)勀銓?duì)學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)的意義的看法。（30分）

“哲學(xué)的價(jià)值大部分須在它的極其不確定性之中去追求。沒有哲學(xué)色

彩的人一生總免不了受束縛于種種偏見，由常識(shí)、由他那個(gè)時(shí)代或民族

的習(xí)見、由未經(jīng)深思熟慮而滋長的自信等等所形成的偏見。對(duì)于這樣的

人，世界是固定的、有窮的、一目了然的；普通的客體引不起他的疑

問，可能發(fā)生的未知事物他會(huì)傲慢地否定。但是反之，正如在開頭幾章

中我們所己明了的，只要我們一開始采取哲學(xué)的態(tài)度，我們就會(huì)發(fā)覺，

連最平常的事情也有問題，而我們能提供的答案又只能是極不完善的。

哲學(xué)雖然對(duì)于所提出的疑問，不能肯定告訴我們哪個(gè)答案對(duì)，但卻能擴(kuò)

展我們的思想境界，使我們擺脫習(xí)俗的控制。因此，哲學(xué)雖然對(duì)于例如

事物是什么這個(gè)問題減輕了我們可以肯定的感覺，但卻大大增長了我們

對(duì)于事物可能是什么這個(gè)問題的知識(shí)。它把從未進(jìn)入過自由懷疑的境地

的人們的狂妄獨(dú)斷的說法排除掉了，并且指出所熟悉的事物中那不熟悉

的一面，使我們的好奇感永遠(yuǎn)保持著敏銳狀態(tài)。”（摘自《哲學(xué)問題》

第15章，羅素著，何兆武譯）

答：法理學(xué)作為法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論、方法論和意識(shí)形態(tài)，

在法學(xué)教育、法學(xué)研究和法律實(shí)踐中具有方向引導(dǎo)、思想啟蒙、理論指

引的功能。在當(dāng)代中國，學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)具有獨(dú)特的意義。

（1）學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)是法科學(xué)生的需要。首先，只有學(xué)懂了法理

學(xué)，才能真正學(xué)好法學(xué)其他學(xué)科。因?yàn)榉ɡ韺W(xué)回答的是整個(gè)法學(xué)的基本

原理、基本知識(shí)與基本技能，只有掌握法理學(xué)闡釋的基本概念、主要范

疇、研究方法，才有可能掌握和深化其他學(xué)科的知識(shí)。其次，也是更重

要的，只有明確法學(xué)的價(jià)值觀發(fā)展觀和運(yùn)行原理，才能樹立法學(xué)研究的

方向，才能使法科學(xué)生成為治國之才。

（2）學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)是培養(yǎng)法科學(xué)生思維方式的需要。法科學(xué)生

一個(gè)最基本要求就是法學(xué)的思維方式，當(dāng)碰到一個(gè)具體問題或某一方面

的問題時(shí)，要保捉清醒的頭腦，首先要弄清問題的本質(zhì)，即弄清該問題

是個(gè)什么問題，接著查清該問題產(chǎn)生的法律原因、產(chǎn)生的法律后果和解

決該問題的法律方法。法理學(xué)正是培養(yǎng)學(xué)生這種思維的課程。法理學(xué)明

確告訴學(xué)生，法學(xué)是治國理政的學(xué)問碰到問題時(shí)，應(yīng)從法學(xué)的角度來思

考，多問幾個(gè)為什么，既不能把簡單的問題復(fù)雜化，也要防止把復(fù)雜的

問題簡單化。

（3）學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)是法科學(xué)生提高理論素質(zhì)的必由之路。理論

與實(shí)踐必須統(tǒng)一，任何理論都來源于實(shí)踐，但它不是簡單地重復(fù)實(shí)踐，

而是去粗取精、由表及里的認(rèn)真概括和升華，上升為理論再去指導(dǎo)實(shí)

踐。法理學(xué)正是法律實(shí)踐升華的體現(xiàn)。一個(gè)法科學(xué)生在校期間，首先要

學(xué)習(xí)和掌握法學(xué)理論，提高理論素養(yǎng)。與此同時(shí)，把理論與實(shí)踐結(jié)合起

來，向更高、更深層次發(fā)展，這樣學(xué)生才能有扎實(shí)的基礎(chǔ)。因?yàn)閷W(xué)校教

的法理學(xué)不是憑空產(chǎn)生的，而是來源于前人的實(shí)踐，來源于對(duì)以往法律

實(shí)踐的升華。

（4）學(xué)習(xí)與研究法理學(xué)既是法科學(xué)生入門的需要，更是他們發(fā)揮作

用成為治國之才的需要。治國固然需要各方面的學(xué)問，但法學(xué)是主要學(xué)

問。因?yàn)榉ɡ韺W(xué)研究的是治國的模式、治國的方略和治國的體制，同時(shí)

也研究治國的方式和力法，戰(zhàn)略與策略。

2．請(qǐng)閱讀下面的材料，回答問題。（30分）

2012年11月19日浙江溫嶺公安官方微博發(fā)布信息：“溫嶺城西街道

藍(lán)孔雀幼兒園女教師虐童事件經(jīng)警方深入偵查，根據(jù)罪刑法定原則，認(rèn)

為涉案當(dāng)事人顏艷紅不構(gòu)成犯罪，現(xiàn)依法撤銷刑事案件，對(duì)其作出行政

拘留十五日的處罰，羈押期限折抵行政拘留。今天，溫嶺警方依法釋放

顏艷紅?！?/p>

隨后《北京青年報(bào)》發(fā)表社評(píng)：《溫嶺虐童女教師真的無罪

嗎？》；《新京報(bào)》同樣表示“溫嶺虐童案尚有疑問需解釋”。《第一財(cái)

經(jīng)日?qǐng)?bào)》亦發(fā)表《輿論與司法需要良性互動(dòng)》一文：“透過對(duì)溫嶺虐童

案當(dāng)事人最后的裁決，可以發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前的公共輿論中固然有大量的充滿

義憤的指責(zé)，但也不乏理性的、敬畏法律的聲音。這樣的聲音稀釋了輿

論對(duì)司法的負(fù)面影響。這真的是中國社會(huì)的進(jìn)步。但反過來看，司法領(lǐng)

域現(xiàn)存的一些問題，卻阻礙了司法與輿論實(shí)現(xiàn)平衡。無疑，輿論與司法

需要良性互動(dòng)。而要實(shí)現(xiàn)良性互動(dòng)，雙方皆要有所為?！?/p>

1）請(qǐng)運(yùn)用法理學(xué)知識(shí)，評(píng)析《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》所載文章的觀點(diǎn)。

答：《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》所載文章的觀點(diǎn)反映了司法與輿論的相關(guān)關(guān)

系，即輿論與司法需要各司其職、良性互動(dòng)。運(yùn)用法理學(xué)中的相關(guān)知

識(shí)，具體分析如下：

①司法法治原則。司法是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程

序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。司法法治原則要求，在司法過

程中，要嚴(yán)格依法司法。在我國，這條原則具體地體現(xiàn)為“以事實(shí)為根

據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則,在查辦案件的全過程，都要按照法定權(quán)限和

法定程序，在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，依據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，作出公正合理

的裁決。司法法治原則要求公眾的輿論監(jiān)督要以憲法、法律為根本指導(dǎo)

原則，以一個(gè)理性人的思維來看待司法事件，而不應(yīng)盲目追隨個(gè)別意

見，使輿論綁架司法。

②司法權(quán)獨(dú)立行使原則。該原則是指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照

法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)。國家的司法權(quán)只能由國家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行

使，其他任何組織和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只

服從法律，不受其他行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉；司法機(jī)關(guān)行使

司法權(quán)時(shí)，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定，準(zhǔn)確地適用法律。這既是法律賦予

司法機(jī)關(guān)的權(quán)力，同時(shí)也是其不可推卸的義務(wù)，在司法機(jī)關(guān)的專業(yè)意見

和社會(huì)輿論傾向不一致時(shí)，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持其獨(dú)立地位，不屈服于

大眾輿論。

③堅(jiān)持司法權(quán)獨(dú)立行使原則，并不意味著司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)可以

不受任何監(jiān)督和約束。司法權(quán)如同其他任何權(quán)力一樣，都要接受監(jiān)督和

制約。在當(dāng)今中國，司法權(quán)不僅要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督、國家權(quán)力機(jī)關(guān)

的監(jiān)督，還要接受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民主黨派和人民

群眾的監(jiān)督以及社會(huì)輿論的監(jiān)督，司法機(jī)關(guān)的上、下級(jí)之間以及同級(jí)之

間也存在監(jiān)督和約束，通過這些種類多樣的監(jiān)督形式和監(jiān)督機(jī)制，防止

司法權(quán)的濫用。

輿論監(jiān)督和司法活動(dòng)都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義的重要途徑，司法機(jī)關(guān)

應(yīng)在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、自覺接受人民監(jiān)督的前提下，保持司法活動(dòng)的適度

開放性，主動(dòng)接受網(wǎng)絡(luò)輿論的監(jiān)督，把網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督當(dāng)成司法公開、司

法民主和司法公正的助推器；同時(shí)，要嚴(yán)格規(guī)范司法，保證司法機(jī)關(guān)依

法獨(dú)立公正行使職權(quán)，切實(shí)提高輿情處理能力。

④盡管網(wǎng)絡(luò)輿論與司法活動(dòng)存在差異和沖突，但在很多方面也有契

合點(diǎn)，具有一致性，在實(shí)踐中可以相互支持、良性互動(dòng)。表現(xiàn)為：公平

正義是網(wǎng)絡(luò)輿論與司法活動(dòng)的共同追求；網(wǎng)絡(luò)輿論能夠促進(jìn)司法公正；

依法獨(dú)立公正行使司法權(quán)能夠維護(hù)公民表達(dá)權(quán)、矯正輿論偏差。這就要

求司法機(jī)關(guān)切實(shí)提高輿情處理能力：保障司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)；以法

律為依據(jù)執(zhí)法辦案；全面提高司法機(jī)關(guān)輿情應(yīng)對(duì)能力。十八屆四中全會(huì)

通過的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》，要求

保證司法公正，提高司法公信力。保障人民群眾參與司法。在司法調(diào)

解、司法聽證、涉訴信訪等司法活動(dòng)中保障人民群眾參與。加強(qiáng)對(duì)司法

活動(dòng)的監(jiān)督。司法機(jī)關(guān)要及時(shí)回應(yīng)社會(huì)關(guān)切。規(guī)范媒體對(duì)案件的報(bào)道，

防止輿論影響司法公正。

綜上可知，《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》所載文章的觀點(diǎn)反映了司法與輿論二

者的相關(guān)關(guān)系。一方面，二者不能完全分離，司法的公正不僅要靠司法

自身體制的完善，還需要外在力量的監(jiān)督，新聞媒體由于自身的特殊性

對(duì)司法可以發(fā)揮有效的監(jiān)督作用，促進(jìn)司法過程的公開化與公正化，依

次提高司法權(quán)的公信力。另一方面，新聞媒體輿論監(jiān)督要堅(jiān)持一定的界

限，其監(jiān)督在于促進(jìn)司法過程的公開化。而司法獨(dú)立原則、司法權(quán)的特

點(diǎn)要求法官嚴(yán)格依據(jù)法律和事實(shí)，結(jié)合內(nèi)心對(duì)法律的認(rèn)知作出審慎的判

決，新聞媒體不應(yīng)對(duì)涉及事實(shí)認(rèn)定和法律適用發(fā)表意見，這是司法機(jī)關(guān)

的權(quán)限和職責(zé)。而且輿論一旦超過必要限制就會(huì)對(duì)法官的獨(dú)立審判造成

干擾，這是與我國正在建設(shè)的法治國家與司法獨(dú)立要求相違背的。所

以，要堅(jiān)持科學(xué)的規(guī)范與界限，實(shí)現(xiàn)司法與輿論的良性互動(dòng)。

2）請(qǐng)結(jié)合上述材料，說明微博等信息和通信技術(shù)（Informationand

CommunicationTechnology）對(duì)法律運(yùn)行的影響。

答：微博等信息和通訊技術(shù)，實(shí)質(zhì)上代表的是高科技下尤其以網(wǎng)絡(luò)

輿論為典型的飛速傳播的社會(huì)公眾輿論方式。這是一把“雙刃劍”，作為

新型的傳播媒體，它一方面對(duì)法律適用活動(dòng)發(fā)揮了前所未有的社會(huì)輿論

監(jiān)督作用；另一方面也存在著過度介入司法活動(dòng)、妨礙司法獨(dú)立等各種

問題，影響了司法活動(dòng)正常有序進(jìn)行。因此要明確微博等通訊技術(shù)的言

論自由的法律邊界，實(shí)現(xiàn)言論自由與司法活動(dòng)有序性的協(xié)調(diào)與平衡；健

全我國司法制度，進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)司法公開與司法獨(dú)立；加強(qiáng)司法機(jī)關(guān)官方

微博等建設(shè)，正確引導(dǎo)社會(huì)輿情，保證司法權(quán)威性。

①積極影響

a．網(wǎng)絡(luò)輿論具有開放性、突發(fā)性和情緒性，司法活動(dòng)的相對(duì)封閉

性、程序性和專業(yè)性。二者性質(zhì)不同，但都以揭露事實(shí)真相，維護(hù)社會(huì)

公平正義為目標(biāo)。為司法公開提供新渠道。官方微博不同于傳統(tǒng)的官方

網(wǎng)站，由于微博字?jǐn)?shù)少、傳播快、受眾面廣等優(yōu)勢，使司法機(jī)關(guān)快速、

及時(shí)地公開檢務(wù)、宣傳法制、監(jiān)控輿情、直播庭審等成為可能。

b．網(wǎng)絡(luò)輿論對(duì)案件的曝光和關(guān)注，有利于增強(qiáng)司法活動(dòng)的透明

度，為司法機(jī)關(guān)抵御非法干預(yù)、保障司法公正提供堅(jiān)實(shí)的輿論環(huán)境和群

眾基礎(chǔ)。網(wǎng)絡(luò)輿論也是司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立辦案的有益補(bǔ)充。司法活動(dòng)處

于公眾監(jiān)督之下，這種監(jiān)督力量促使司法機(jī)關(guān)正確適用法律，提高辦案

質(zhì)量，實(shí)現(xiàn)司法公正。在處理具體案件時(shí)，兼顧依法獨(dú)立辦案和網(wǎng)絡(luò)輿

論可以最大限度地實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。網(wǎng)絡(luò)輿論作為不可

忽視的民意力量，在糾正司法不公方面能夠發(fā)揮積極作用。實(shí)事求是的

輿論監(jiān)督，有利于增強(qiáng)司法工作的透明度和司法隊(duì)伍的純潔性，促進(jìn)公

正廉潔司法。

②消極影響

a．微博的過度干預(yù)對(duì)司法機(jī)關(guān)形成壓力。微博中往往充斥著不真

實(shí)的信息，加上微博強(qiáng)大的凝聚力量，其儼然成了惡意炒作、左右輿論

導(dǎo)向的平臺(tái)。

b．微博對(duì)案件信息的公開可能損害他人利益。官方微博在公布案

件信息時(shí)，往往重視對(duì)當(dāng)事人隱私、名譽(yù)的保護(hù)，而有些微博則變成侵

害他人合法權(quán)益的工具。

輿論具有情緒性，某些情況下輿論所倡導(dǎo)的是一種“合情但不合

法”事實(shí)。只有切實(shí)增強(qiáng)司法活動(dòng)的相對(duì)獨(dú)立性，尊重和維護(hù)司法機(jī)關(guān)

依法獨(dú)立公正行使職權(quán)，才能避免司法淪為打擊輿論的工具，真正維護(hù)

人民群眾通過網(wǎng)絡(luò)合法表達(dá)意見、開展監(jiān)督的權(quán)利。而依照正當(dāng)?shù)姆?/p>

程序和證據(jù)規(guī)則，由司法機(jī)關(guān)通過獨(dú)立公正的司法途徑來認(rèn)定事實(shí)、還

原真相、厘清是非，也有利于對(duì)網(wǎng)絡(luò)輿論的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)和看法進(jìn)行矯正，

祛除網(wǎng)絡(luò)輿論的非理性內(nèi)容。

微博等通訊技術(shù)對(duì)法律運(yùn)行是一把雙刃劍，但從整體上看，微博對(duì)

司法適用的影響是利大于弊。我們要以樂觀的態(tài)度看待微博等通信技術(shù)

的發(fā)展，并采取有效的措施規(guī)范微博，趨利避害，充分發(fā)揮微博的積極

作用，盡可能的避免或者減少對(duì)法律運(yùn)行的消極影響。

3．請(qǐng)閱讀下面的材料，回答問題。（30分）

中新網(wǎng)11月16日電據(jù)公安部網(wǎng)站消息，公安部今日召開部直屬機(jī)關(guān)

干部大會(huì)，傳達(dá)貫徹黨的十八大精神。中共中央政治局委員、國務(wù)委

員、公安部黨委書記、部長孟建柱講話要求，要堅(jiān)持依法治國、規(guī)范執(zhí)

法，切實(shí)增強(qiáng)運(yùn)用法治思維和法治方式化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的能力。

1）應(yīng)如何理解上述材料中所說的法治思維？

答：法治思維就是將法治的諸種要求運(yùn)用于認(rèn)識(shí)、分析、處理問題

的思維方式，是一種以法律規(guī)范為基準(zhǔn)的邏輯化的理性思考方式。法治

思維要求行為人樹立憲法法律至上的理念，以法律的規(guī)定和程序來指引

自己的行為方式，并將法律作為行為的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)?！胺ㄖ嗡季S”和“法治

方式”寫進(jìn)十八大報(bào)告是我國依法治國方略理念的具體體現(xiàn)。依法治國

作為我國理政的一個(gè)重要規(guī)則、理念，隨著近年來的推進(jìn)，正在成為從

基層到中央上下一體遵循的基本規(guī)則，這意味執(zhí)政黨要依法執(zhí)政、政府

要依法行政，領(lǐng)導(dǎo)干部和公務(wù)員在工作的時(shí)候也就要做到法律至上。

①法治思維是規(guī)則思維。

規(guī)則是一定程度上凝聚眾人意志并為眾人所認(rèn)同的行為規(guī)范，具有

確定性、可預(yù)期、可執(zhí)行等特點(diǎn)，是人們對(duì)事物理性期待的體現(xiàn)。規(guī)則

思維的邏輯起點(diǎn)是：規(guī)則告訴人們哪些可為、哪些不可為，以及如何行

為；人們的行為后果是可預(yù)期的；規(guī)則的確定性、可預(yù)期是可兌現(xiàn)的。

②法治思維是權(quán)利義務(wù)思維。

權(quán)利和義務(wù)是法律關(guān)系的關(guān)鍵要素，是判斷是非對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。法治

思維的實(shí)質(zhì)就是從權(quán)利和義務(wù)角度觀察、分析、處理問題，通過權(quán)利和

義務(wù)的運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)法的指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測、教育、懲罰功能。

③法治思維是程序性思維。

程序的基本含義：一是任何人不能做自己的法官。二是同等情況同

等對(duì)待、同等關(guān)注。三是權(quán)力在陽光下運(yùn)行，在監(jiān)督中行使。四是執(zhí)法

者不能從當(dāng)事人那里牟利，否則會(huì)出現(xiàn)偏私。程序的本質(zhì)是一種形式合

理性、可實(shí)踐的理性。法治思維要求重視程序，特別是公權(quán)力機(jī)關(guān)嚴(yán)格

依照程序辦事。實(shí)體公正與程序公正缺一不可。程序正義有利于促進(jìn)公

權(quán)力機(jī)關(guān)依法行政。

④法治思維的基本內(nèi)涵：

a.法律至上

法律至上指憲法和法律至高無上。國家行為和公民行為都應(yīng)在法治

框架下進(jìn)行，法不阿貴，法不阿權(quán)，法律是平衡器。無論國家機(jī)關(guān)、人

民團(tuán)體、企事業(yè)單位，還是社團(tuán)組織、中介機(jī)構(gòu)和公民個(gè)人在做決策、

解決問題時(shí)，都要遵從法律、依法辦事，如違反法律，就要受到法律制

裁。

b．科學(xué)立法

科學(xué)立法指立法機(jī)關(guān)在符合自然規(guī)律的前提下，對(duì)必須由法律進(jìn)行

調(diào)整的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行合理的利益分配并形成法律規(guī)范的活動(dòng)?？茖W(xué)立

法，體現(xiàn)良法之治。只有良法之治才有強(qiáng)大的生命力和效力。

c．嚴(yán)格執(zhí)法

嚴(yán)格執(zhí)法包含權(quán)由法定，權(quán)責(zé)相等，用權(quán)受監(jiān)督，違法受追究。

d．公正司法

公正司法指弘揚(yáng)法治，要公開，要公平，要公正，無罪推定，罪由

法定，罪行相當(dāng)，公正裁判，禁止刑訊逼供這些現(xiàn)代法治原則，也是公

正司法的重要標(biāo)志。當(dāng)然公正司法，還靠獨(dú)立司法做支撐。

e．保障人權(quán)

以人為本，保護(hù)人權(quán)，實(shí)則是保障公民個(gè)人人權(quán)，規(guī)范公權(quán)，有效

防止政府的侵害。人權(quán)的本質(zhì)特征是自由與平等相統(tǒng)一。法治必然要以

保護(hù)人權(quán)作為重要內(nèi)容，才能成為法治國家與非法國家的重要標(biāo)志。

f．全民守法

全民守法是對(duì)人民主體地位的尊重，也是實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利的保障。守

法是應(yīng)盡的義務(wù)，是維權(quán)的有力保證。全民守法是人民當(dāng)家作主依法治

理的必然要求，于構(gòu)建和諧社會(huì)，實(shí)現(xiàn)國家長治久安意義重大。

g．法律面前一律平等

法治科學(xué)發(fā)展的客觀要求，是政治文明的重要標(biāo)志，而法律面前一

律平等是最起碼的法治內(nèi)涵。

2）穩(wěn)定與作為法的價(jià)值之一的秩序有何關(guān)系？

答：穩(wěn)定與秩序的關(guān)系主要表現(xiàn)為：

①社會(huì)秩序表示在社會(huì)中存在著某種程度的關(guān)系的穩(wěn)定性、進(jìn)程的

連續(xù)性、行為的規(guī)則性以及財(cái)產(chǎn)和心理的安全性。法律秩序是法的基本

價(jià)值之一，也是法的其他價(jià)值的基礎(chǔ)。法律秩序是最基本的社會(huì)秩序，

是人類社會(huì)秩序體系中的基礎(chǔ)和核心。在一個(gè)社會(huì)中，如果不能實(shí)現(xiàn)法

律秩序，就談不上對(duì)人的自由、平等價(jià)值的追求，也談不上人的幸福和

公共的善。對(duì)法律秩序的追求反映人們對(duì)安全、可預(yù)見性、可控性、穩(wěn)

定性的期待。隨著社會(huì)生活、社會(huì)關(guān)系、社會(huì)沖突的日益復(fù)雜，人類對(duì)

法律秩序的期待顯得越來越重要。

②秩序是法的價(jià)值之一。法律追求秩序、自由、效率、爭議，秩序

是法律的首要價(jià)值。法律的目的在于規(guī)范人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，調(diào)

整人們的行為規(guī)范，從而形成運(yùn)行有效的社會(huì)秩序。在秩序的基礎(chǔ)之

上，人們可以進(jìn)而追求自由、正義等更高意義的價(jià)值。

③穩(wěn)定從另一個(gè)層面上說即人民沒有大規(guī)模沖突，安居樂業(yè)，社會(huì)

安定有序。安定有序是和諧社會(huì)形成的基本標(biāo)志和必要條件。和諧是一

種有序的社會(huì)狀態(tài)，和諧社會(huì)是運(yùn)行有序的社會(huì)，社會(huì)運(yùn)行有序體現(xiàn)在

經(jīng)濟(jì)、政治、思想、文化、社會(huì)生活等各個(gè)方面都有章可循，社會(huì)糾偏

機(jī)制能夠及時(shí)發(fā)揮作用。一個(gè)社會(huì)安定有序，本身就是不同利益群體各

盡所能，各得其所，而又和諧相處的表現(xiàn)。也就是說，穩(wěn)定是一種安定

有序的和諧的社會(huì)秩序。

④穩(wěn)定性是社會(huì)秩序的一個(gè)重要要素。社會(huì)秩序要求社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)

定性、連續(xù)性。穩(wěn)定的社會(huì)秩序?yàn)槿藗兲峁┝嘶镜男袨橐?guī)范，可以使

社會(huì)公眾按照既定的規(guī)則來行使自己的權(quán)利。社會(huì)秩序形成的標(biāo)志之一

也是穩(wěn)定性。穩(wěn)定不是不變，是一種相對(duì)穩(wěn)定、有序的穩(wěn)定，變化中的

穩(wěn)定。穩(wěn)定的社會(huì)秩序是社會(huì)發(fā)展進(jìn)步的保證，是法律的價(jià)值追求，也

是保障社會(huì)公眾權(quán)益的人要求。

2012年武漢大學(xué)823法理學(xué)考研真題及詳解

科目名稱：法理學(xué)(B卷)

科目代碼：823

注意：所有答題內(nèi)容必須寫在答題紙上，凡寫在試題或草稿紙上的

一律無效。

一、辨析題(共6小題，每小題10分，共60分)

1．一般法與特別法

2．調(diào)整性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則

3．法律移植與法律繼承

4．法律規(guī)范與規(guī)范性法律文件

5．法律效力與法律實(shí)效

6．法律責(zé)任與法律制裁

二、簡答題(共5小題，每小題10分，共50分)

1．如何理解權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系?

2．馬克思主義人權(quán)觀的基本內(nèi)容有哪些?

3．法律原則的特點(diǎn)與作用是什么?

4．司法的本質(zhì)屬性是什么?

5．法律事實(shí)的類型有哪些?

三、論述題(共2小題，每小題20分，共40分)

1．試述西方法理學(xué)關(guān)于法的要素的觀點(diǎn)

2．論中國特色社會(huì)主義法律體系

參考答案：

一、辨析題(共6小題，每小題10分，共60分)

1．一般法與特別法

答：一般法與特別法是針對(duì)適用的對(duì)象、范圍以及時(shí)間上的區(qū)別劃

分的。

（1）一般法是指適用于一國內(nèi)一般人、一般事，具有普遍約束力的

法律規(guī)范的總稱。即適用范圍和適用對(duì)象以及約束力上都是最大范圍

的。

（2）特別法是指其適用范圍限于特定的人、特定的時(shí)間、特定的地

區(qū)或特定的事項(xiàng)的法律。

2．調(diào)整性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則

答：調(diào)整性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則是根據(jù)法律規(guī)則的功能而區(qū)分的。

（1）調(diào)整性規(guī)則是對(duì)已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則，它的功能在于

控制行為。該規(guī)則所調(diào)整的行為先于規(guī)則本身，規(guī)則的功能在于對(duì)行為

的模式予以控制、改變或統(tǒng)一。

（2）構(gòu)成性規(guī)則是組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動(dòng)的規(guī)則，規(guī)則

所指定的行為在邏輯上依賴規(guī)則本身。

3．法律移植與法律繼承

答：法律移植與法律繼承都是為了法律的發(fā)展。

（1）“法律移植”即是現(xiàn)成的可用來表征同時(shí)代（共時(shí)性）的國家間

相互引進(jìn)和吸收法律這種實(shí)踐的術(shù)語。

（2）法律繼承，就是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、

繼受，一般表現(xiàn)為舊法律制度（原有法）對(duì)新法律制度（現(xiàn)行法）的影

響和新法律制度對(duì)舊法律制度的承接和繼受。

4．法律規(guī)范與規(guī)范性法律文件

答：（1）法律規(guī)范又稱法律，也是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的，但是比法律

規(guī)則要抽象。

（2）規(guī)范性法律文件是以成文法形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總

稱。

5．法律效力與法律實(shí)效

答：法律效力與法律實(shí)效是一對(duì)既聯(lián)系又區(qū)別的概念，前者注重法

律的約束力，后者側(cè)重法律的效果。

（1）法律效力泛指法的約束力，由適用對(duì)象、適用時(shí)間和適用空間

三個(gè)要素構(gòu)成的法的約束力。

（2）法律實(shí)效是指法產(chǎn)生了預(yù)期的實(shí)際效果，是法實(shí)現(xiàn)的客觀結(jié)果

與狀態(tài)，屬于“實(shí)然”范疇。

6．法律責(zé)任與法律制裁

答：法律責(zé)任與法律制裁是既區(qū)別又聯(lián)系的概念。有法律責(zé)任不一

定必有法律制裁，有法律制裁不必然有法律責(zé)任。

（1）法律責(zé)任是指由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制

履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性

義務(wù)。

（2）法律制裁是指國家通過強(qiáng)制對(duì)責(zé)任主體的人身、財(cái)產(chǎn)和精神實(shí)

施制裁的責(zé)任方式，通常也稱懲罰。

二、簡答題(共5小題，每小題10分，共50分)

1．如何理解權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系?

答：權(quán)利是指存在于法律規(guī)范中，主體相對(duì)自由地選擇作為與不作

為的可能性。權(quán)力是指在社會(huì)中處于管理和統(tǒng)治的公共機(jī)構(gòu)，以公共利

益的名義行使的控制和支配力量。權(quán)力分為公共權(quán)力和國家權(quán)力，通常

是指國家權(quán)力，即以階級(jí)統(tǒng)治為基礎(chǔ)的政治統(tǒng)治和社會(huì)管理。

（1）二者的區(qū)別

①行使的主體不同。權(quán)利為一般主體享有，而權(quán)力主要是指能夠代

表國家的機(jī)構(gòu)和相關(guān)工作人員。

②范圍界定不同。權(quán)利意為自由，“法無明文禁止即自由”。權(quán)力意

為社會(huì)管理的資格，“法無明文規(guī)定即禁止”。

③社會(huì)影響不同。權(quán)利的實(shí)現(xiàn)一般會(huì)影響私人利益，而權(quán)力的實(shí)現(xiàn)

往往影響國家利益、社會(huì)利益。

④對(duì)應(yīng)關(guān)系不同。權(quán)利與義務(wù)相對(duì)應(yīng)，而權(quán)力與責(zé)任相對(duì)應(yīng)。

⑤實(shí)現(xiàn)方式不同。權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和義務(wù)的限制是統(tǒng)一的。對(duì)于權(quán)利主

體的對(duì)方來說，權(quán)利也就成為了義務(wù)。并且權(quán)利的實(shí)現(xiàn)也以禁止侵害別

人權(quán)利為義務(wù)。權(quán)力的實(shí)現(xiàn)伴隨著責(zé)任的出現(xiàn)，一方面有合法行使權(quán)力

的責(zé)任，一方面違法行使則面臨責(zé)任的懲罰。

（2）二者的聯(lián)系

①權(quán)利和權(quán)力是相互滲透的

權(quán)利是指主體有作為或不作為的自由，也包括要求別人作為或不作

為的可能。權(quán)利的第二層意思就是私人“權(quán)力”。權(quán)力是指一種社會(huì)管理

和支配力量，也包括社會(huì)賦予的管理和支配的可能性，而后者就是權(quán)

利。

而且界限的思想也是想通的，即權(quán)利止步于義務(wù)，權(quán)力受限于責(zé)

任。

②權(quán)利和權(quán)力可以相互轉(zhuǎn)化

帝王時(shí)代，王位繼承的權(quán)利很容易轉(zhuǎn)化為統(tǒng)治權(quán)力。有中國特色的

社會(huì)主義，通過人大選舉，選舉權(quán)也就轉(zhuǎn)化為權(quán)力。

2．馬克思主義人權(quán)觀的基本內(nèi)容有哪些?

答：人權(quán)是指人之所以為人的權(quán)利。包括自然權(quán)利、公民權(quán)利和期

待權(quán)利等。自然權(quán)利是指人的應(yīng)有權(quán)利；公民權(quán)利是指憲法賦予的權(quán)

利，為法律上的現(xiàn)有權(quán)利；期待權(quán)利是指尚未被法律認(rèn)可的權(quán)利。

馬克思主義人權(quán)觀的基本內(nèi)容有：

①主體的普遍性。馬克思認(rèn)為，人權(quán)主體為全體社會(huì)成員，即使是

敵人也僅限于政治權(quán)利的剝奪。

②內(nèi)容的廣泛性。馬克思主義人權(quán)觀在內(nèi)容上除了經(jīng)濟(jì)、文化、政

治以外，還包括社會(huì)權(quán)利和生態(tài)權(quán)利等。

③實(shí)現(xiàn)的平等性。人權(quán)在社會(huì)上具有無差別性、相互制約性。即人

與人之間的人權(quán)是平等的以及各自人權(quán)的實(shí)現(xiàn)是相互制約的。

④保障的國際性。人權(quán)保障應(yīng)該是全人類的義務(wù)，應(yīng)該進(jìn)行國際性

協(xié)作來捍衛(wèi)人權(quán)。

3．法律原則的特點(diǎn)與作用是什么?

答：法律原則是法律基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供

基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)。

（1）法律原則的特點(diǎn)

①覆蓋面寬。法律規(guī)則針對(duì)某一類法律行為，而法律原則是很多法

律規(guī)則的基礎(chǔ)。

②關(guān)注對(duì)象的特殊性。法律規(guī)則關(guān)注一般性，而法律原則注重個(gè)別

性。

③適用上的特殊性。法律原則可以適用也可以不適用，可以適用一

部分，并且相互沖突的原則可能同時(shí)存在于一個(gè)案例。

④穩(wěn)定性高。相對(duì)于法律規(guī)則的修改而言，法律原則的穩(wěn)定性很

高。

（2）法律原則的功能

①指導(dǎo)法律規(guī)則的正確適用，確保法律規(guī)則的適用能夠達(dá)到法律效

果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。

②彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足。法律規(guī)則經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)以下情況：法律漏

洞、法律陳舊、法律阻礙等。法律漏洞導(dǎo)致無法可依；法律陳舊導(dǎo)致法

律不能適用；法律阻礙導(dǎo)致法律必須修改。以上種種情況都需要法律原

則的彌補(bǔ)。

③衡量法律規(guī)則適用的合理性。法律規(guī)則的適用導(dǎo)致會(huì)出現(xiàn)兩者關(guān)

系的緊張，即法律適用的合理性與人們的可接受性之間。法律原則一方

面能評(píng)價(jià)法律規(guī)則適用的合理性，一方面又可以緩和二者之間的緊張

度。

4．司法的本質(zhì)屬性是什么?

答：司法是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序的適用法律的

活動(dòng)。從憲政體制的角度來看，司法權(quán)是相對(duì)于立法權(quán)、行政權(quán)的第三

種國家權(quán)力。立法機(jī)構(gòu)的使命主要是制定具有普遍效力的法律規(guī)范。而

司法機(jī)構(gòu)的使命則在于對(duì)具體案件進(jìn)行裁判。而與行政權(quán)相比，司法權(quán)

從本質(zhì)上說一種裁判權(quán)，司法權(quán)所要解決的問題是他人之間發(fā)生爭議而

需要加以裁判的事項(xiàng)。

司法具有以下性質(zhì)：

①被動(dòng)性。司法處理案件以當(dāng)事方提出請(qǐng)求為前提。因?yàn)樗痉?quán)是

人民賦予國家來解決糾紛的權(quán)力，破壞被動(dòng)性就等于侵犯人民的權(quán)利。

②中立性。司法機(jī)關(guān)是以解決糾紛的第三方出現(xiàn)的，因此處理案件

必須中立。

③專屬性。司法權(quán)專屬于司法機(jī)關(guān)，因?yàn)樗痉ㄊ且环N國家權(quán)力。一

是法律權(quán)威的要求；二是司法活動(dòng)專業(yè)性的要求。

④程序性。司法活動(dòng)要嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行，這也是程序正義的

要求。

⑤終結(jié)性。司法活動(dòng)是解決糾紛最后的權(quán)力，這也是司法權(quán)威的要

求。

5．法律事實(shí)的類型有哪些?

答：法律事實(shí)就是能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。我

們常常說的“以事實(shí)為根據(jù)”中的事實(shí)就是指法律事實(shí)。

（1）以是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)，法律事實(shí)分為法律事件和

法律行為。

法律事件是存在于法律規(guī)范中，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法

律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)。又分為社會(huì)事件和自然事件。

法律行為是人們的意識(shí)在法律關(guān)系變動(dòng)中的體現(xiàn)。

（2）以存在形式為標(biāo)準(zhǔn)，法律事實(shí)分為肯定式法律事實(shí)和否定式法

律事實(shí)?？隙ㄊ椒墒聦?shí)是指若A即B，否定式法律事實(shí)為若A即非B或

若非A即B。

（3）以復(fù)雜程度為標(biāo)準(zhǔn)，法律事實(shí)分為單一法律事實(shí)和復(fù)合法律事

實(shí)。多個(gè)法律事實(shí)共同引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況我們一般

稱之為“事實(shí)構(gòu)成”。

三、論述題(共2小題，每小題20分，共40分)

1．試述西方法理學(xué)關(guān)于法的要素的觀點(diǎn)。

答：法的要素是法的整體的不可或缺的組成部分。法的要素主要有

哪些，西方法理學(xué)的觀點(diǎn)主要有以下幾種：

（1）社會(huì)法學(xué)派龐德的律令、技術(shù)、理想三要素模式。即法是依照

一批在司法和行政過程中運(yùn)用權(quán)威性資料來實(shí)施的高度專門形式的社會(huì)

控制制度。律令又包括規(guī)則、原則、概念和標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)是指解釋和適用

法的規(guī)則和概念的方法以及在權(quán)威性資料中尋找審理特殊案件的根據(jù)的

方法。理想則指通過法的社會(huì)控制所形成的一定時(shí)空條件下的社會(huì)秩序

的理想圖畫。

（2）新分析法學(xué)派哈特的主要規(guī)則、次要規(guī)則二要素模式。主要規(guī)

則是設(shè)定義務(wù)的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權(quán)利或權(quán)力的規(guī)則，可見哈特在

批判奧斯汀的命令論的同時(shí)也繼承了義務(wù)本體論。

（3）新自然法學(xué)派德沃金的規(guī)則、原則、政策三要素模式。德沃金

認(rèn)為法中還有規(guī)則以外的其他要素，處理案件的過程中經(jīng)常要藉助其他

要素，主要就是原則和政策。原則是關(guān)涉主體權(quán)利的政治決定或道德要

求，政策是關(guān)涉社會(huì)利益的政治決定。

（4）規(guī)則、原則、概念三要素模式。這是中國法理學(xué)近年來歸納法

的要素通常采用的模式。規(guī)則是設(shè)定人們行為模式的規(guī)范，原則是規(guī)則

制定和適用的基礎(chǔ)性原理，概念是法律規(guī)范中經(jīng)過高度概括而得出的。

2．論中國特色社會(huì)主義法律體系。

答：中國特色社會(huì)主義的法律體系是在古代、近代中國法的基礎(chǔ)上

發(fā)展變化而來的。中國自古以來就是統(tǒng)一的多民族國家，法制統(tǒng)一是中

國古代法的體系的突出特點(diǎn)。由于歷史和政治的原因，統(tǒng)一的中國法在

發(fā)展過程中出現(xiàn)了大陸地區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)、香港地區(qū)、澳門地區(qū)各自不同

的法律制度。但是隨著“一國兩制”的提出，不僅重塑法制統(tǒng)一，而且呈

現(xiàn)出一些新的特點(diǎn)。主要有以下幾個(gè)部門組成。

①憲政法

憲政法律部門是調(diào)整民主政治條件下國家組織和運(yùn)行的重要關(guān)系的

法律規(guī)范的總稱。它主要規(guī)定國家的基本制度、基本原則、公民的基本

權(quán)利和義務(wù)，以及各主要國家機(jī)關(guān)的地位、職權(quán)和職責(zé)等。不僅包括

《憲法》(1982年l2月4日第五屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過)及其

修正案等法律文件，而且還包括憲法相關(guān)法，比如立法法、公民基本權(quán)

利法等。

②民商法

民商法律部門是民法和商法的合稱。民法是調(diào)整作為平等主體的公

民與公民之間、法人與法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)

系的法律規(guī)范的總和。商法是適應(yīng)現(xiàn)代商事交易迅速便捷的需要發(fā)展起

來的調(diào)整公民、法人之間的營利性商事關(guān)系和商事行為的法律規(guī)范的總

和。

③行政法

行政法是調(diào)整有關(guān)國家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總和。行政法法

律部門包括關(guān)于行政管理體制、行政管理基本原則、行政行為、行政監(jiān)

察、行政程序以及有關(guān)國家公務(wù)員制度等方面的法律規(guī)范。

④經(jīng)濟(jì)法

經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管

理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。主要包括：一是創(chuàng)

造平等競爭環(huán)境、維護(hù)市場秩序方面的法；二是國家宏觀調(diào)控和經(jīng)濟(jì)管

理方面的法。

⑤社會(huì)法

社會(huì)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障關(guān)系，維持社會(huì)安定，促進(jìn)社會(huì)

和諧發(fā)展的新興法律部門。主要有：《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、

《工會(huì)法》、《老年人權(quán)益保障法》等。

⑥環(huán)境法

環(huán)境法是關(guān)于保護(hù)環(huán)境和自然資源、防治污染和其他公害的法，通

常指自然資源法和環(huán)境保護(hù)法。

⑦刑事法律

刑事法律是指關(guān)于規(guī)定犯罪和刑罰的法的總稱。不僅包括《刑

法》，還包括一些相關(guān)單行法律，比如《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非

法買賣外匯犯罪的決定》等。

⑧程序法律

程序法是指調(diào)整關(guān)于法的實(shí)施的步驟、方式、方法的法律規(guī)范的總

稱。它包括訴訟程序法和非訴訟程序法兩大部分。

2011年武漢大學(xué)823法理學(xué)考研真題

2010年武漢大學(xué)820法理學(xué)考研真題

2009年武漢大學(xué)818法理學(xué)考研真題

2007年武漢大學(xué)419法理學(xué)考研真題（含部

分答案）

參考答案：

一、概念比較

1．自然法學(xué)派與分析法學(xué)派

答：自然法學(xué)派與分析法學(xué)派的區(qū)別在于：

（1）自然法學(xué)的理論首先肯定，在人定法之上存在一種自然法，自

然法指導(dǎo)人定法的制定，它主要關(guān)注的是法律“應(yīng)當(dāng)”是什么，即法律

的“應(yīng)然”問題。自然法學(xué)家都強(qiáng)調(diào)正義或理性的道德原則是自然法的基

礎(chǔ)。而法就是由理性和正義感引伸出來的道德原則在法律規(guī)則和概念中

的體現(xiàn)，因此道德將是衡量法律的重要標(biāo)準(zhǔn)。

而分析法學(xué)則主張法律與道德相分離，認(rèn)為法學(xué)僅僅是研究

法“是”什么，而無須關(guān)注法“應(yīng)當(dāng)是”什么。分析法學(xué)的哲學(xué)基礎(chǔ)是邏輯

實(shí)證主義，其嚴(yán)格區(qū)分“實(shí)際上是這樣的法律”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法律”，

它只注重研究“確實(shí)存在”的東西，所以主張法理學(xué)的方法主要是分析，

而不是評(píng)論或批判，法律的實(shí)現(xiàn)必須通過武力制裁。

（2）自然法學(xué)把法看作是由理性和正義感引伸出來的道德原則在法

律規(guī)則和觀念中的體現(xiàn)，關(guān)注了法律的道德和理性內(nèi)容，卻忽視了對(duì)實(shí)

證法律的研究。但是自然法學(xué)忽視事實(shí)的做法，卻使他們能夠把注意力

集中于發(fā)現(xiàn)理想的法律和正義制度，從而奠定了法律乃至西方文明的基

礎(chǔ)。

而分析法學(xué)從實(shí)證角度出發(fā)，僅僅討論“法律是什么”，而不涉及對(duì)

法的價(jià)值判斷的立場，分析法學(xué)的學(xué)者對(duì)法哲學(xué)的范圍，法的概念的看

法各有差別，但他們的思想一脈相承，認(rèn)為法與道德不存在必然的聯(lián)

系，道德絕不是衡量法律好惡的標(biāo)準(zhǔn)。不符合道德規(guī)范的法律法規(guī)，只

要它是通過適當(dāng)?shù)姆绞筋C布運(yùn)用的，就應(yīng)視為有效的法律。

2．法律規(guī)范與法律事實(shí)

答：法律事實(shí)與法律規(guī)范是存在對(duì)立沖突的，一方面，我們強(qiáng)調(diào)事

實(shí)處理對(duì)法律的依從性，即法律至上性。法律至上并非是一個(gè)貫古通今

的結(jié)論，而只是一個(gè)與特定時(shí)代（法治時(shí)代）相契合相牽連的概念，一

旦跨越了這種時(shí)代背景，法律至上的結(jié)論便近乎荒誕。即使在法治時(shí)

代，法律至上也不能違背客觀規(guī)律，惡法應(yīng)屬非法，否則，便會(huì)帶來無

窮的災(zāi)難。另一方面，又強(qiáng)調(diào)法律要尊重事實(shí)，以實(shí)現(xiàn)法律的公平正

義。

（1）從哲學(xué)層面看，主觀性的法律規(guī)范與客觀性的法律事實(shí)是永遠(yuǎn)

對(duì)立的，二者的統(tǒng)一只是暫時(shí)的，所以協(xié)調(diào)二者的統(tǒng)一是人類永恒的使

命。二者的對(duì)立具體表現(xiàn)在：①規(guī)范與事實(shí)問不對(duì)位，如新問題出現(xiàn)；

②規(guī)范與事實(shí)間對(duì)位不準(zhǔn)；③規(guī)范之間沖突；④法律規(guī)范的公然非

理。

（2）具體的解決方法為：①以法律規(guī)范事實(shí)，前提是法律規(guī)范對(duì)事

實(shí)具有可調(diào)節(jié)性；②以事實(shí)矯正法律；③排除中間障礙，如執(zhí)法不得

力等。

3．法律行為與法律意識(shí)

答：法律意識(shí)是社會(huì)意識(shí)的一種，是指人們?cè)谝欢v史條件下，對(duì)

現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗(yàn)、價(jià)值評(píng)價(jià)等各種意識(shí)現(xiàn)象的總稱，是

法律觀點(diǎn)和法律觀念的合稱。法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠

引起一定法律后果的行為。

（1）法律意識(shí)對(duì)法律行為選擇的影響

①法律意識(shí)影響著行為人法律行為的性質(zhì)。法律意識(shí)具有評(píng)價(jià)功

能，評(píng)價(jià)功能導(dǎo)致個(gè)人在經(jīng)驗(yàn)和法律實(shí)踐的基礎(chǔ)上對(duì)法律生活各個(gè)方面

和現(xiàn)象的情感態(tài)度。法律意識(shí)的水平越高，則它就越更大程度地表現(xiàn)了

法律意識(shí)的調(diào)整作用，使人們的行為符合反映在法中的目的和意志，法

治和法律秩序也就越鞏固。

②法律意識(shí)影響著行為人做出行為選擇的后果。法律的存在及其實(shí)

施，必然反映在人們的頭腦中，并形成法律意識(shí)，而這種法律意識(shí)反過

來又指導(dǎo)、調(diào)節(jié)自己的行為，達(dá)到遵法、守法、用法的結(jié)果。法律意識(shí)

較高者如遇到違法情形出現(xiàn)可以較好地估計(jì)法律后果，服從法律的裁決

或接受法律的處罰。法律意識(shí)水平低下者即使承擔(dān)了法律責(zé)任，也可能

執(zhí)迷不悟，在以后還可能再次進(jìn)行同樣的違法犯罪。甚至可能由于法律

意識(shí)水平低下，認(rèn)識(shí)不到自己行為的違法性質(zhì)，將自己所應(yīng)承擔(dān)或已經(jīng)

承擔(dān)的法律責(zé)任歸咎于別的非正常原因，使法律懲罰達(dá)不到校正法律行

為的目的。

（2）法律行為選擇對(duì)法律意識(shí)的影響

當(dāng)行為人基于其自身的法律意識(shí)做出法律行為的選擇之后，這種選

擇反過來也會(huì)對(duì)法律意識(shí)產(chǎn)生一定的影響。

行為選擇能修正法律意識(shí)。制訂法律，就期待著它能被遵守，人們

的行為能在法律規(guī)定的框架內(nèi)進(jìn)行，行為是檢驗(yàn)法律效用的武器，但現(xiàn)

有法學(xué)從規(guī)則出發(fā)，以規(guī)則作為核心研究法律，往往對(duì)法律行為作出了

不恰當(dāng)?shù)慕忉尯驼撌?，而這些不恰當(dāng)，會(huì)因?yàn)槭欠啥g接導(dǎo)致人們形

成不恰當(dāng)法律意識(shí)，再導(dǎo)致做出不恰當(dāng)?shù)男袨檫x擇，這樣的惡性循環(huán)是

很可怕的。因而行為成了修正某些法律理論失誤的必要途徑，依據(jù)行為

修訂的法律又會(huì)再次成為人們法律意識(shí)的重要內(nèi)容之一，影響著下一次

選擇的做出。

4．法律原則與法律價(jià)值

答：法律原則是指可以為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的、綜合性

的、指導(dǎo)性原理和準(zhǔn)則。法律原則通常反映出立法者以法的形式所選擇

確定的基本價(jià)值，體現(xiàn)了法律的主旨和精神品格。法律價(jià)值指法這種客

體對(duì)個(gè)人、階級(jí)、社會(huì)的積極意義，是法的存在、作用和變化對(duì)這些主

體需要的滿足及其程度。

法律價(jià)值包含三個(gè)方面的內(nèi)容：（1）法律在發(fā)揮其社會(huì)作用時(shí)能

夠促進(jìn)或者說保護(hù)和增加哪些價(jià)值。（2）法本身具有哪些價(jià)值。（3）

在不同類價(jià)值之間或同類價(jià)值之間發(fā)生矛盾時(shí)，法根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)它

們進(jìn)行評(píng)價(jià)。

法律原則是法律價(jià)值的具體體現(xiàn)，但不同部門法，其價(jià)值取向的側(cè)

重點(diǎn)不同，規(guī)定的法律原則也有所區(qū)別。

5．正義與平等

答：正義是指在政治上有組織的社會(huì)中，通過這一社會(huì)的法院來調(diào)

整人與人之間的關(guān)系及安排人們的行為。現(xiàn)代法哲學(xué)家們認(rèn)為，正義是

人與人之間的理想關(guān)系。而這種理想關(guān)系的具體內(nèi)容是：通過法律機(jī)器

的正常運(yùn)轉(zhuǎn)而得到的結(jié)果或決定，它保證不受個(gè)人情感的影響而公正無

私。

平等，從廣義上講是指社會(huì)主體于相同的情況下，在社會(huì)關(guān)系、社

會(huì)生活中處于同等的地位，具有相同的資格、相同的發(fā)展機(jī)會(huì)和相同的

待遇。就發(fā)展形態(tài)而言，平等經(jīng)歷了平等的觀念、平等的原則和制度、

平等的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)三種形式。

美國哲學(xué)家羅爾斯將正義與平等的區(qū)別進(jìn)行了經(jīng)典的闡述。他認(rèn)為

社會(huì)正義論包括兩個(gè)正義原則：

（1）最大自由平等的原則。每個(gè)人都享有和其他所有人的同樣自由

相容的最廣泛的基本自由的平等權(quán)利。在基本自由的分配問題上，每個(gè)

人都應(yīng)獲得公平的對(duì)待，都享有平等的權(quán)利，而且人民所享有的基本自

由應(yīng)盡可能廣泛。

（2）差異原則。社會(huì)正義并不是代表一種絕對(duì)的平等，社會(huì)地位和

經(jīng)濟(jì)狀況的差異是客觀存在的，但這種差異可以從兩個(gè)方面得到修正：

①社會(huì)和經(jīng)濟(jì)地位的不平等應(yīng)安排得對(duì)所有的人都有利，否則，差

異原則將導(dǎo)致公平體制的崩潰。

②社會(huì)和經(jīng)濟(jì)地位的不平等應(yīng)僅與職位相連，而職位在公平的機(jī)會(huì)

均等的條件下對(duì)所有人開放。差異原則的實(shí)質(zhì)是對(duì)形式正義進(jìn)行效率安

排，使得相對(duì)公平的存在具有積極的實(shí)效性。

6．ruleoflaw&rulebylaw

答：ruleoflaw中文譯為法治，而rolebylaw中文譯為法制。

法治與法制的區(qū)別可以從四方面理解：

（1）內(nèi)涵的差異。法治表達(dá)的是法律運(yùn)行的狀態(tài)、方式、程序和過

程，包括法律的至上權(quán)威，法律的公正性、普遍性、公開性等基本要

求，以及法律制約公共權(quán)力與保障人權(quán)等基本原則；法制只是“法律和

制度”的簡稱。

（2）價(jià)值取向的差異。法治強(qiáng)調(diào)人民主權(quán)法律平等、權(quán)力制約和人

權(quán)保障；法制則不預(yù)設(shè)價(jià)值取向。

（3）在與人治的關(guān)系上，法治明確地與人治相對(duì)立，有人治無法

治，而法制可以與人治共存，可以有“人治下的法制”。

（4）在配套環(huán)境方面，法治需要市場經(jīng)濟(jì)、民主政治等環(huán)境，法制

則可以在各種經(jīng)濟(jì)政治、文化體制中存在?？梢哉f，法治是具有特別價(jià)

值內(nèi)涵的法制，即以自由、民主、平等、人權(quán)為精神的法制秩序。

二、問答題

1．法律解釋的方法有哪些？

答：法律解釋的方法，可以分為一般解釋方法與特殊解釋方法兩大

類。

（1）一般解釋方法

一般解釋方法包括語法解釋、邏輯解釋、系統(tǒng)解釋、歷史解釋、目

的解釋和當(dāng)然解釋等。

①語法解釋，又稱文法、文義、文理解釋，是指根據(jù)語法規(guī)則對(duì)法

律條文的含義進(jìn)行分析，以說明其內(nèi)容的解釋方法。法律是高度概括和

抽象的，要理解法律的含義，首先就要從法律規(guī)定的文字含義人手。

故，法律解釋通常都是從語法解釋開始的。

②邏輯解釋，是指運(yùn)用形式邏輯的方法分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)

容、適用范圍和所用概念之間的關(guān)系，以保持法律內(nèi)部統(tǒng)一的解釋方

法。法律文件的內(nèi)在統(tǒng)一性決定了法律概念、法律條文相互之間的邏輯

關(guān)系，這種法律內(nèi)部的邏輯聯(lián)系是對(duì)法律進(jìn)行邏輯分析的基礎(chǔ)，相應(yīng)

的，用邏輯的方法分析法律也就是闡明法律內(nèi)容的手段。

③系統(tǒng)解釋，是指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起

來，從該法律條文與其他法律條文的關(guān)系，該法律條文在所屬法律文件

中的地位，有關(guān)法律規(guī)范與法律制度的聯(lián)系等方面入手，系統(tǒng)全面地分

析該法律條文的含義和內(nèi)容，以免孤立地、片面地理解該法律條文的含

義。

④歷史解釋，是指通過研究立法時(shí)的歷史背景資料、立法機(jī)關(guān)審議

情況、草案說明報(bào)告及檔案資料，來說明立法當(dāng)時(shí)立法者準(zhǔn)備賦予法律

的內(nèi)容和含義。

⑤目的解釋，是指從法律的目的出發(fā)對(duì)法律所做的說明。任何法律

的制定都具有一定的立法目的。根據(jù)立法意圖，解答法律疑問，是法律

解釋的應(yīng)有之意。目的解釋的目的，不僅是整個(gè)法律的目的，而且也包

括各法律規(guī)范的目的；可能是法律明確規(guī)定的，更多的則藏于法律規(guī)定

之后；有的是立法當(dāng)時(shí)的目的，有的則是后來賦予的。

⑥當(dāng)然解釋，是指在法律沒有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)已有的法律

規(guī)定，某一行為當(dāng)然應(yīng)該納入該規(guī)定的適用范圍內(nèi)，適用該規(guī)定的說

明。如禁止小汽車通行的街道，正常情況下當(dāng)然禁止拖拉機(jī)通過。

（2）特殊解釋方法

特殊解釋方法包括字面解釋、擴(kuò)充解釋和限制解釋。

①字面解釋，是指對(duì)法律所作的忠于法律文字表面含義的解釋。此

解釋不擴(kuò)大，也不縮小法律的字面含義。

②擴(kuò)充解釋，是指當(dāng)法律條文的字面含義過于狹窄，不足以表現(xiàn)立

法意圖、體現(xiàn)社會(huì)需要時(shí)，對(duì)法律條文所作的寬于其文字含義的解釋。

在我國，擴(kuò)充解釋不是也不能任意擴(kuò)大法律的內(nèi)容，它是為更好地

實(shí)現(xiàn)法律條文文字未能包含的立法意圖而設(shè)定的解釋方法。因此，它始

終必須以立法意圖、目的和法律原則為基礎(chǔ)，也不能超出國民的可能性

預(yù)測能力。

③限制解釋，是指法律條文的字面含義較之立法意圖明顯失之過寬

時(shí)，對(duì)法律條文所作的窄于其文字含義的解釋。它也是在法律條文的字

面含義與立法意圖、社會(huì)發(fā)展需要明顯不符時(shí)，為貫徹立法意圖，反映

社會(huì)發(fā)展的實(shí)際需求而設(shè)定的解釋方法，故該解釋方法只會(huì)隨著社會(huì)的

發(fā)展而越來越少見。

2．什么是司法權(quán)的本質(zhì)？

答：從權(quán)力特征上看，司法權(quán)是一種國家權(quán)力或公權(quán)力，是國家的

一種職能的表現(xiàn)，國家通過建立專門的司法機(jī)構(gòu)并賦予其司法權(quán)，從而

實(shí)現(xiàn)國家的職能。司法權(quán)從根本上說是由主權(quán)派生的。由于司法權(quán)是國

家權(quán)力的重要組成部分，并且是以國家強(qiáng)制力為后盾的，因此，司法機(jī)

關(guān)在行使司法權(quán)過程中，其依法作出的決定必須為當(dāng)事人所遵從。

司法權(quán)在本質(zhì)上表現(xiàn)為：

（1）司法權(quán)是一種判斷性權(quán)力。在司法權(quán)領(lǐng)域的判斷權(quán)行使，必須

遵循司法權(quán)運(yùn)作的內(nèi)在規(guī)律，要受到法律規(guī)則和法律原則的制約。它以

案件的事實(shí)和適用的法律為基礎(chǔ)對(duì)正確與錯(cuò)誤、合法與非法、真實(shí)與虛

假等進(jìn)行辨別和選擇，在此基礎(chǔ)上作出與案情相適應(yīng)的公正決定。該決

定的效力來自于法律而非法官個(gè)人的意愿。

（2）司法權(quán)是一種被動(dòng)性權(quán)力。司法權(quán)的行使遵循“不告不理”原

則。只有在當(dāng)事人請(qǐng)求時(shí)，司法權(quán)才能啟動(dòng)。此外，除法律有特別規(guī)

定，司法審查和裁判的范圍應(yīng)僅限于當(dāng)事人的控告或起訴的訴訟請(qǐng)求和

事實(shí)范圍。

（3）司法權(quán)是一種中立性權(quán)力。這是司法公正的必然要求，也是近

現(xiàn)代國家根據(jù)人民主權(quán)原則規(guī)制國家權(quán)力結(jié)構(gòu)的基本出發(fā)點(diǎn)，更是人類

對(duì)解決涉及自身糾紛的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。中立性要求法官在訴訟中必須保持中

立，對(duì)控辯雙方的主張和利益給予同等的關(guān)注，在訴訟中只能根據(jù)雙方

提供的證據(jù)去判斷“是”與“非”，嚴(yán)禁法官先入為主，對(duì)沖突一方產(chǎn)生偏

見。

（4）司法權(quán)是一種獨(dú)立性的權(quán)力。司法權(quán)只接受監(jiān)督，但不服從于

任何指揮和命令的權(quán)力，對(duì)法官來說，唯一的上司就是法律，除此之

外．不能有任何權(quán)力對(duì)他進(jìn)行命令和指揮。

（5）司法權(quán)是一種終極性權(quán)力。表現(xiàn)為：①司法裁決一旦作出，就

應(yīng)立即產(chǎn)生既判力、拘束力，任何人和組織都不能挑戰(zhàn)司法權(quán)的權(quán)威；

②司法權(quán)應(yīng)對(duì)所有的公共權(quán)力，甚至包括立法機(jī)關(guān)的行為是否符合憲法

等有權(quán)進(jìn)行裁判。

3．法律對(duì)社會(huì)行為的整合方式有哪幾種？

答：略。

4．法治的基本精神與條件是什么？

答：最早提出法治定義的是古希臘思想家亞里士多德。他在《政治

學(xué)》一書中說：“法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服

從，而大家所服從的法律應(yīng)該本身是制定的良好的法律?！?/p>

（1）法治的基本精神要件有：善法、惡法價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的確立；法律至

上地位的認(rèn)同；法的統(tǒng)治；權(quán)利文化人文基礎(chǔ)的確立。

（2）法治的實(shí)體條件：

①控權(quán)制度的存在和權(quán)力制衡原則被遵守；

②國家責(zé)任的無可逃避和權(quán)力與責(zé)任相統(tǒng)一制度的建立；

③權(quán)利受到制度保障和社會(huì)自由原則的確立；

④公民義務(wù)的法律化和相對(duì)化。

（3）法治的形式條件：

①法制的統(tǒng)一性；

②法律的一般性；

③規(guī)范的有效性；

④司法的中立性；

⑤法律工作的職業(yè)性。

三、論述題

1．“效率優(yōu)先、兼顧公平”曾經(jīng)在我國市場經(jīng)濟(jì)改革與發(fā)展中發(fā)揮

重要作用，請(qǐng)結(jié)合法理學(xué)原理對(duì)此加以剖析。

答：公平與效率是兩項(xiàng)最重要的法律價(jià)值，是衡量法律正義的具有

終極意義的尺度，同時(shí)也是一個(gè)存在較大爭議的問題。爭議的焦點(diǎn)是在

公平與效率的互動(dòng)關(guān)系中究竟何者優(yōu)先?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派將利益驅(qū)

動(dòng)機(jī)制引入法學(xué)研究當(dāng)中，得出“效率優(yōu)先”的結(jié)論。而傳統(tǒng)法學(xué)理論的

支持者仍然持“公平、正義優(yōu)先”的觀點(diǎn)。

從我國的情況看，“效率優(yōu)先、兼顧公平”曾經(jīng)在我國市場經(jīng)濟(jì)改革

與發(fā)展中發(fā)揮了重要作用。然而，“效率優(yōu)先，兼顧公平”的慣用語形式

不能適用于法律的價(jià)值判斷當(dāng)中，在公平與效率的價(jià)值抉擇中，正確的

選擇應(yīng)當(dāng)是而且只能是“公平優(yōu)先，兼顧效率”。

（1）公平是社會(huì)正義的最基本的因素和法則，公平是法律應(yīng)體現(xiàn)的

首要價(jià)值

當(dāng)我們透過紛繁復(fù)雜的社會(huì)表象去探索正義的一般意義和價(jià)值時(shí)，

我們總會(huì)有意或者無意地把價(jià)值判斷的標(biāo)準(zhǔn)放到公平這一層面上來。雖

然進(jìn)入20世紀(jì)以后，法學(xué)和其他社會(huì)科學(xué)更多的關(guān)注公平的制度安排和

理念設(shè)計(jì)，從而使思維視角更多地向效率方向偏斜。

但這并不能改變公平在社會(huì)正義體系中的基礎(chǔ)性地位，這只是表明

人們對(duì)公平的追求達(dá)到一個(gè)更高的價(jià)值層面。在這層意義上說，至少在

法律上，我們不能把公平當(dāng)作唯一的價(jià)值尺度。因?yàn)?，公平觀念下法律

權(quán)利與義務(wù)的設(shè)定，不能完全取代效率觀念下對(duì)權(quán)利義務(wù)的合理有效的

安排。而且，公平或平等作為歷史的范疇也不是永恒不變的。

（2）公平優(yōu)先的觀念應(yīng)該既體現(xiàn)在實(shí)體法上又體現(xiàn)在程序法上

①無論對(duì)于實(shí)體法還是對(duì)于程序法，公平都是價(jià)值選擇的第一要

素，是構(gòu)建價(jià)值平衡系統(tǒng)的基準(zhǔn)性因素。甚至，在效率因素不被充分考

慮的情況下，法律依然可以實(shí)現(xiàn)它的社會(huì)功能和價(jià)值，但如果拋開了公

平和公正的因素，那么所謂“訴訟的效率”則根本無從談起。

②程序法的主旨，在于為實(shí)體法的實(shí)現(xiàn)創(chuàng)設(shè)條件，而不在于減少實(shí)

體法實(shí)現(xiàn)的成本支出。程序法對(duì)效率價(jià)值的追求是其實(shí)現(xiàn)實(shí)體法律公平

的一個(gè)副產(chǎn)品，程序法和實(shí)體法絕非一種投入和產(chǎn)出的關(guān)系，而是一種

手段和目的的關(guān)系，既然實(shí)體法不能被看作程序法的一種“產(chǎn)出”，那

么，諸如“以最小的投入獲得最大的收益”這一經(jīng)濟(jì)學(xué)的效率思維就不能

簡單地位移到法律的價(jià)值判斷中來。

③程序法當(dāng)然可以被看作一種效率機(jī)制，正如實(shí)體法可以被看作一

種公平機(jī)制一樣，但在這兩種機(jī)制的順位選擇上，如果一味地套用“效

率優(yōu)先，兼顧公平”的話語，就實(shí)質(zhì)上顛倒了實(shí)體法與程序法的主從關(guān)

系。

（3）正確對(duì)待經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)中的效率觀

一些經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)家力求將平等、正義、合理等爭端事件變?yōu)樾?/p>

問題，認(rèn)為，效率就是正義。只要法律追求正義的，那么它首先必須是

追求效率的。當(dāng)公平與效率發(fā)生沖突時(shí)，公平應(yīng)給效率讓路。經(jīng)濟(jì)分析

法學(xué)家對(duì)法律價(jià)值的效率性分析拓寬了法律價(jià)值研究的視角，是我們對(duì)

法律的現(xiàn)實(shí)效用進(jìn)行量的分析和更為有效的審視。

然而，法律價(jià)值的核心仍然是公平優(yōu)先。對(duì)該觀點(diǎn)，