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文檔簡介
職務(wù)侵占罪特征、認(rèn)定、立案追訴量刑處罰標(biāo)準(zhǔn)及辯護指南目錄一、職務(wù)侵占罪的概念 4二、職務(wù)侵占罪的行為手段 4(一)職務(wù)侵占罪的客觀方面(行為模式) 51、行為人利用了職務(wù)上的便利條件 52、行為人實施了將本單位財物非法占為已有的行為 63、非法占有的財物需達到數(shù)額較大(6萬元以上) 7(二)職務(wù)侵占罪的客體(侵犯的社會關(guān)系和對象) 9(三)職務(wù)侵占罪的主觀方面(主觀動機) 10(四)職務(wù)侵占罪的主體(哪些人會成為犯罪主體) 10三、職務(wù)侵占罪的追訴標(biāo)準(zhǔn) 12四、職務(wù)侵占罪的量刑和處罰標(biāo)準(zhǔn) 12五、如何認(rèn)定職務(wù)侵占罪 14(一)罪與非罪:嚴(yán)格以犯罪構(gòu)成要件來認(rèn)定 14(二)職務(wù)侵占罪與其他相近罪名的區(qū)別 141、職務(wù)侵占罪與侵占罪的區(qū)別 142、職務(wù)侵占罪與貪污罪的區(qū)別 153、職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別 164、職務(wù)侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別 17(三)幾種特殊類型的職務(wù)侵占罪 181、董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職務(wù)之便侵占公司財物構(gòu)成職務(wù)侵占 182、股東或合伙人擅自占有已經(jīng)投入公司或合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成職務(wù)侵占 183、非法占有他人股權(quán)可能構(gòu)成職務(wù)侵占 18六、資深律師如何為職務(wù)侵占罪進行有效的辯護 19(一)以是否具備犯罪主體資格作無罪或罪輕辯護 20(二)以主觀方面是否具有非法占有本單位財物的故意作無罪或罪輕辯護 20(三)以侵害的是否是本單位財物作無罪或罪輕辯護 21(四)以是否利用職務(wù)便利作無罪或罪輕辯護 21(五)以是否實施侵占行為作無罪或罪輕辯護 22(六)以涉案數(shù)額是否符合立案標(biāo)準(zhǔn)作無罪或罪輕辯護 22(七)以其他法定理由作無罪或罪輕辯護 23七、職務(wù)侵占罪典型案例 24(一)大連地產(chǎn)董事長周永剛因貪污、職務(wù)侵占獲刑二十年 24(二)原健力寶總裁張海因職務(wù)侵占、挪用資金罪被判十五年 24(三)原河南“兩貿(mào)”董事長張海營貪污、挪用公款、職務(wù)侵占被判十八年 26(四)申花原董事長郁知非因職務(wù)侵占被判有期徒刑四年 27(五)華永海外公司總經(jīng)理韓相山因職務(wù)侵占罪獲刑十年 29八、職務(wù)侵占罪有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋 30(一)刑法 30(二)中華人民共和國刑法修正案(九) 31(三)公司法 32(四)合伙企業(yè)法 32(五)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋 33(六)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 35(七)最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見 35(八)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的通知 36(九)最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》的通知 36(十)最高人民法院關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù) 37(十一)最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋(法釋 38(十二)《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)》 38(十三)公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見 39(十四)公安部經(jīng)濟犯罪偵查局關(guān)于宗教活動場所工作人員能否構(gòu)成職務(wù)侵占或挪用資金犯罪主體的批復(fù) 39(十五)公安部經(jīng)濟犯罪偵查局關(guān)于職務(wù)侵占案件管轄權(quán)問題的批復(fù) 40一、職務(wù)侵占罪的概念職務(wù)侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。另外,根據(jù)《刑法》第一百八十三條第一款,保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照《刑法》第二百七十一條關(guān)于職務(wù)侵占罪的規(guī)定定罪處罰。職務(wù)侵占罪其實是從貪污罪分化而來,與貪污罪相比,
刑法設(shè)置職務(wù)侵占犯罪的主要的目的是為保護非國有公司、企業(yè)或其他單位(如民營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、民辦非企業(yè)單位等)的財產(chǎn)權(quán)。職務(wù)侵占罪是典型的職務(wù)犯罪,其主要特點就是行為人利用其在職務(wù)上的便利條件,實施了侵占本單位財產(chǎn)的行為,在性質(zhì)上屬于監(jiān)守自盜,不僅違反了工作紀(jì)律和職業(yè)道德,更違反了刑事法律,應(yīng)當(dāng)受到刑事制裁。二、職務(wù)侵占罪的行為手段主要體現(xiàn)在職務(wù)侵占罪的四個特征,即犯罪的客觀方面(行為模式)、犯罪客體(侵犯或破壞的社會關(guān)系)、犯罪的主觀方面(主觀動機)、犯罪主體(實施犯罪的行為人)。(一)職務(wù)侵占罪的客觀表現(xiàn)(行為模式)職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用其在職務(wù)上的便利,將本單位的財物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。具體來說,職務(wù)侵占罪在客觀方面須具備以下三個條件:1、行為人利用了職務(wù)上的便利條件。這是構(gòu)成職務(wù)侵占罪的前提條件。所謂利用職務(wù)上的便利,是指行為人利用自己在本單位職務(wù)上所具有的主管、管理或者經(jīng)手本單位財物的便利。具體表現(xiàn)如下:(1)利用自己主管、分管、管理,或者經(jīng)手、經(jīng)辦以及處理一定事項等的權(quán)力侵占本單位財物。主管或分管,主要是指對本單位財物的具有調(diào)撥、安排、使用等決定性的控制或支配權(quán),但并不具體從事管理或經(jīng)手本單位的財物的工作,一般是單位的領(lǐng)導(dǎo)人員或負(fù)責(zé)人,如董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、廠長、礦長等。管理,主要是指直接或具體從事管理本單位財物工作的人員,并因其對本單位財物的保管、看守、使用或處理,具有一定的控制或支配權(quán),如部門負(fù)責(zé)人、行政主管、后勤、會計、出納、倉庫保管人員等。經(jīng)手、經(jīng)辦或處理一定事項,主要是指雖不直接負(fù)責(zé)或從事對本公司財物的主管或管理工作,但因工作需要,對本單位財物在短期內(nèi)具有領(lǐng)取、使用、發(fā)出或處理等職務(wù)上的便利,從而具有一定的控制權(quán),如采購員、貨物運輸?shù)某羞\人等接受本單位委托臨時保管或處理單位財物的人員。(2)依靠、憑借自己具有的權(quán)力指揮、影響下屬或利用其他人員與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限實施侵占行為。如,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋》(法釋〔2000〕15號)第二條,行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié),利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利,共同將該單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,以職務(wù)侵占罪共犯論處。(3)依靠、憑借自身具有的職務(wù)權(quán)限或地位控制、左右其他人員實施侵占行為,如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置本單位財產(chǎn)的權(quán)力;出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋?quán)利;采購員利用自己具有決定采購哪一種商品的權(quán)力等。需要注意的是,如果行為人不是利用其職務(wù)上的便利,而僅僅是利用了其在工作上的具有的方便條件,如因工作關(guān)系而熟悉單位的環(huán)境、便于出入單位、容易接近作案目標(biāo)等形成的方便條件,屬于利用職務(wù)上提供的方便作案的條件,并非屬于利用職務(wù)本身提供的便利,即使因此取得了財物,也不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。但若構(gòu)成盜竊罪或其他犯罪的,應(yīng)當(dāng)以盜竊罪或其他罪名定罪處罰。2、行為人實施了將本單位財物非法占為已有的行為。這是職務(wù)侵占罪的核心條件。所謂“本單位財物”,是指本單位依法占有的全部財產(chǎn),包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切財物。所謂“將本單位財物非法占為已有”,是指采取侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物據(jù)為己有,非法占有的財物若不是本單位的,不構(gòu)成本罪。實踐中,將本單位財物非法占為己有的表現(xiàn)形式主要如下:(1)將合法持有的本單位財物進行非法處分或使用,即變持有為所有,如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備、汽車等財產(chǎn)等謊稱為自有,標(biāo)價出售,或者將僅有居住權(quán)的單位房屋過戶登記為己有,或者故意隱匿保管物,謊稱被盜竊、遺失、損壞等。(2)在未占有本單位財物的情況下利用職務(wù)之便騙取、竊取、侵吞、私分,從而將本單位財物轉(zhuǎn)化為私有。所謂“占為己有”,不僅指非法占為“自己、本人”所有,也包含歸“其他個人”或“他人”非法占有。關(guān)于本罪的既遂與未遂。行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始,便處于繼續(xù)狀態(tài),但這只是非法侵占狀態(tài)的繼續(xù),并非侵占行為的繼續(xù)。侵占行為一旦完成,即為既遂。至于未遂,應(yīng)視侵占行為是否完成而定,如果沒有完成,應(yīng)以未遂論處,如財會人員故意將某筆收款不入賬,但未來得及結(jié)賬就被發(fā)現(xiàn),則應(yīng)以本罪未遂論處。3、非法占有的財物需達到數(shù)額較大(6萬元以上)。這是職務(wù)侵占罪的立案或追訴條件。利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物需達到數(shù)額較大才能定罪處罰。所謂“數(shù)額較大”,是指行為侵占本單位財物行為的社會危害性已經(jīng)達到應(yīng)追究刑事責(zé)任的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額,根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)<最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)>的通知》(公通字[2010]23號)第八十四條,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額在五千元至一萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。但根據(jù)2016年最近頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。根據(jù)該司法解釋第一條,貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。因此,構(gòu)成職務(wù)侵占罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)提高到六萬元以上不滿四十萬元。因為經(jīng)濟水平發(fā)展不平衡,各省、市、自治區(qū)對數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)也不相同,經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)一般會高于西部地區(qū)。(二)職務(wù)侵占罪的客體(侵犯的社會關(guān)系和對象)職務(wù)侵占罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán),且主要是非國有公司、企業(yè)或其他單位(如民營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、民辦非企業(yè)單位等)的財產(chǎn)權(quán)。公司,是指根據(jù)《公司法》成立的有限責(zé)任公司和股份有限公司;企業(yè),是指有限責(zé)任公司和股份有限公司以外的其他依法設(shè)立的以獲取經(jīng)濟利益為目的的具有法人資格的組織,如集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)等;其他單位,是指公司、企業(yè)以外的社會團體、群眾自治性組織、民辦非企業(yè)單位等。關(guān)于“本單位財物”的范圍,不僅指本單位“所有”的財物,也包括不屬于本單位“所有”但為本單位“占有或持有”的財物:(1)本單位實際占有、管理并為本單位所有的財物;(2)本單位雖尚未占有,但屬于本單位所有的債權(quán);(3)本單位依照法律法規(guī)規(guī)定或合同約定臨時管理、占有或使用的他人財物。從財物的表現(xiàn)形式上看,“本單位財物”包括動產(chǎn)和不動產(chǎn),有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn),如貨幣、廠房、汽車、電力、設(shè)備、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)以及土地使用權(quán)、對外債權(quán)等等。總之,只要是屬于本單位所有或占有的一切財務(wù),均可以成為犯罪侵害的對象。(三)職務(wù)侵占罪的主觀方面(主觀動機)職務(wù)侵占罪在主觀方面是直接故意,并且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的,即行為人妄圖在經(jīng)濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利,包括作為和不作為,至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利,并不影響本罪的構(gòu)成。間接故意和過失不構(gòu)成本罪。(四)職務(wù)侵占罪的主體(哪些人會成為犯罪主體)本罪的犯罪主體為特殊主體,只有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員才能構(gòu)成,單位不構(gòu)成本罪的主體。具體包括以下幾類人員:(1)有限責(zé)任公司或股份有限公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理,他們是公司的實際領(lǐng)導(dǎo)者,具有一定的職權(quán),當(dāng)然可以成為本罪的主體。(2)除公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理之外的部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人,他們或有特定的職權(quán),或因從事一定的工作,可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體。(3)上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員,包括集體性質(zhì)的企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工;在國有公司、國有企業(yè)、中外合資企業(yè)中不具有國家工作人員身份的職工;受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托,管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員。根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款,國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照《刑法》第三百八十二條、第三百八十三條關(guān)于貪污罪的規(guī)定定罪處罰另外,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)》(法釋〔一九九九〕十二號),對村民小組組長利用職務(wù)上的便利,將村民小組集體財產(chǎn)非法占為己有,數(shù)額較大的行為,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定,以職務(wù)侵占罪定罪處罰。對于村民委員會等集體經(jīng)濟組織成員利用職務(wù)之便侵占本單位財物的,如果是利用其在村自治管理服務(wù)相關(guān)工作中的便利侵占本單位財物的,應(yīng)按職務(wù)侵占罪定罪處罰,如果是利用協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作侵占財物,屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”,應(yīng)按貪污罪處罰:(1)救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理;(2)社會捐助公益事業(yè)款物的管理;(3)國有土地的經(jīng)營和管理;(4)土地征收、征用補償費用的管理;(5)代征、代繳稅款;(6)有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作;(7)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋》(法釋〔2000〕15號)第二條和第三條,行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié),利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利,共同將該單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,以職務(wù)侵占罪共犯論處;公司、企業(yè)或者其他單位中,不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié),分別利用各自的職務(wù)便利,共同將本單位財物非法占為己有的,按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。三、職務(wù)侵占罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)職務(wù)侵占罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)是侵占本單位財物達到“數(shù)額較大”。根據(jù)2016年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。根據(jù)該司法解釋第一條,貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。因此,構(gòu)成職務(wù)侵占罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)從以前規(guī)定的五千到一萬元提高到六萬元以上不滿四十萬元。四、職務(wù)侵占罪的量刑和處罰標(biāo)準(zhǔn)《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(法發(fā)[2013]14號),構(gòu)成職務(wù)侵占罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:(1)達到數(shù)額較大起點的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點;(2)達到數(shù)額巨大起點的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點;(3)在量刑起點的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號),職務(wù)侵占罪中,“數(shù)額較大”是指犯罪數(shù)額在六萬元以上不滿四十萬元;“數(shù)額巨大”是指犯罪數(shù)額在四十萬元以上不滿六百萬元。犯職務(wù)侵占罪除了要受到拘役、徒刑等刑罰處罰外,根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案》(九),因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè),期限為三年至五年。被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第三百一十三條關(guān)于拒不執(zhí)行判決、裁定罪的規(guī)定定罪處罰。其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定。這是根據(jù)職務(wù)侵占罪的犯罪特點,對犯有職務(wù)侵占罪的人實施的職業(yè)禁入限制,將對打擊職務(wù)犯罪起到一定的震懾作用。五、如何認(rèn)定職務(wù)侵占罪(一)罪與非罪:嚴(yán)格以犯罪構(gòu)成要件來認(rèn)定根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,才構(gòu)成職務(wù)侵占罪。因此,如果公司、企業(yè)或者其他單位的人員雖然利用了職務(wù)上的便利,偷拿、私占本單位的財物,但數(shù)額不大,情節(jié)輕微,可以適用《刑法》第十三條關(guān)于“情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪”的規(guī)定,但對于占有的本單位財物,應(yīng)予以退還或賠償,單位可以對行為人進行紀(jì)律處分;如果行為人不具有非法占有的目的,屬于誤拿誤用,也不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。(二)職務(wù)侵占罪與其他相近罪名的區(qū)別1、職務(wù)侵占罪與侵占罪的區(qū)別。兩者主觀上都是以非法占有公私財物為目的,侵害的客體均是公私財物的所有權(quán),區(qū)別是主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,采取侵吞、竊取、騙取等手段,將本單位財物非法占為己有,即化公為私,財物是否已經(jīng)先為其所持有不影響本罪成立;后者必須必先正當(dāng)、合法地持有了他人的財物,再利用各種手段占為己有且拒不退還或交還,不必要求利用職務(wù)之便。(2)本罪侵害的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物:后罪侵害的是自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。(3)本罪的犯罪主體是特殊主體,為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,且非國家工作人員;后者的犯罪主體為一般主體,即達到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。(4)本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;后罪的主觀方面則是明知是代為保管的他人財物、遺忘物或埋藏物而占為己有,拒不退還或交還。(5)本罪屬于公訴案件,由人民檢察院代表國家向人民法院提起訴訟;后者屬于告訴才處理的案件,由受害人直接向法院提起訴訟。2、職務(wù)侵占罪與貪污罪的區(qū)別。兩者主觀上都是以非法占有公私財物為目的,犯罪客體均包括公私財物的所有權(quán),區(qū)別主要體現(xiàn)在:(1)犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員,且不具有國家工作人員身份;貪污罪的犯罪主體只限于具有國家工作人員身份的人員,或者受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。(2)犯罪客體不同。本罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán),犯罪對象可以是公共財物,也可能是非公共財物;貪污罪侵犯的是雙重客體,它既侵犯了公共財產(chǎn)的所有權(quán),也侵犯了國家工作人員職務(wù)的廉潔性,其犯罪對象主要限于公共財產(chǎn)。(3)構(gòu)成犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不同。本罪以“六萬-四十萬元”為數(shù)額較大的起點;貪污罪一般以三萬到二十萬元作為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點,對犯罪數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,但情節(jié)較重的,也可以追究刑事責(zé)任。(4)最高法定刑不同。本罪的最高法定刑是有期徒刑,貪污罪的最高法定刑為死刑。3、職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別。根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定,挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還的或者雖未過3個月,但數(shù)額較大,進行營利活動的或者進行非法活動的行為。兩者的相同點是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員犯罪,客體上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán),客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。兩者的區(qū)別主要是:(1)犯罪客體不盡相同。本罪的犯罪客體是包括資金在內(nèi)的本單位財物所有權(quán),包括動產(chǎn)和不動產(chǎn),而挪用資金罪的犯罪客體只是本單位資金的收益權(quán)或使用權(quán)。(2)犯罪的主觀方面不同。本罪的主觀方面是以非法占為己有為目的,根本沒有歸還的打算;挪用資金罪的主觀方面只是暫時借用本單位的資金,并沒有占為己有的故意,如挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還,或者雖未過3個月,但數(shù)額較大,進行營利活動的或者進行非法活動。4、職務(wù)侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別。職務(wù)侵占罪與盜竊罪、詐騙罪都是以非法占有公私財物為目的,侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪,主觀方面都是故意。職務(wù)侵占罪在客觀表現(xiàn)上有時也會通過竊取、騙取的手段。三者的主要區(qū)別是:(1)犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員,而盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體為一般主體,即達到法定刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的自然人。(2)犯罪對象不同。本罪的犯罪對象是本單位的財物,盜竊罪、詐騙罪的犯罪對象主要是他人的財物,包括公私財物,但有時本單位的財物也可以成為盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體。(3)犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪、詐騙罪的犯罪手段是采用秘密竊取或騙取的手段獲取他人財物的行為。(4)法定刑不同。本罪最高法定刑是有期徒刑,而盜竊罪、詐騙罪的最高法定刑為無期徒刑。(三)幾種特殊類型的職務(wù)侵占罪1、董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職務(wù)之便侵占公司財物構(gòu)成職務(wù)侵占。根據(jù)《公司法》第一百四十七條,董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。因此,董事、監(jiān)事、高級管理人員如果利用自己的職務(wù)便利,非法侵占公司財產(chǎn),數(shù)額較大的,可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪。2、股東或合伙人擅自占有已經(jīng)投入公司或合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成職務(wù)侵占。股東或合伙人出資設(shè)立公司、合伙企業(yè)等,其投入的財產(chǎn)及收益已經(jīng)不再屬于個人,而是屬于公司或合伙企業(yè)所有,不能與個人的財產(chǎn)混為一談。如果股東或合伙人將公司、合伙企業(yè)的財產(chǎn)混同于自己的財產(chǎn),或者認(rèn)為公司、合伙企業(yè)的財產(chǎn)就是其個人的財產(chǎn),從而利用自己的職務(wù)便利擅自占有已經(jīng)為公司或合伙企業(yè)所有的財產(chǎn),則構(gòu)成職務(wù)侵占。這一點特別需要企業(yè)家們注意。3、非法占有他人股權(quán)可能構(gòu)成職務(wù)侵占。公司股東如果為多人,實踐中經(jīng)常發(fā)生股東之間的股權(quán)糾紛,如,為奪取公司控制權(quán)利用不正當(dāng)手段侵占他人股權(quán)、被委托持股人侵占委托人股權(quán)等。此等情形是構(gòu)成職務(wù)侵占,還僅是一般的民事糾紛,有一定爭議。但根據(jù)《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》(2005年6月24日),對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利,非法占有公司股東股權(quán)的行為,如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的,則可對其利用職務(wù)便利,非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。六、資深律師如何為職務(wù)侵占罪進行有效的辯護了解了職務(wù)侵占罪的概念、行為手段、追訴標(biāo)準(zhǔn)以及與相關(guān)罪名的聯(lián)系與區(qū)別之后,在訴訟實務(wù)中就可以有針對性地對犯罪嫌疑人或被告人進行有效的辯護。一般來說,如果犯罪嫌疑人或被告人的行為不符合職務(wù)侵占罪的特征,也不構(gòu)成其他犯罪,應(yīng)進行無罪辯護;如果犯罪嫌疑人或被告人客觀上確實實施了犯罪行為,但不一定構(gòu)成職務(wù)侵占罪,可能構(gòu)成其他罪名較輕或處罰較輕的犯罪,或者具有從輕、減輕、免于處罰的情節(jié),則要根據(jù)實際情況,采取不同的辯護策略,如罪輕辯護或輕罪辯護,最大程度維護犯罪嫌疑人或被告人的合法權(quán)益,具體可以從以下幾個方面進行:(一)以是否具備犯罪主體資格作無罪或罪輕辯護職務(wù)侵占罪的犯罪主體是特殊主體。因此,首先從犯罪主體著手格外重要。在確認(rèn)犯罪嫌疑人身份時,要弄清楚犯罪嫌疑人是否具有案涉的職務(wù)身份和便利條件,是否符合刑法上規(guī)定的犯罪主體資格。如果犯罪嫌疑人不具有職務(wù)身份或并沒有利用其職務(wù)便利,即使有侵占行為,也可按照普通的侵占罪來做辯護,從而最大限度地維護犯罪嫌疑人的合法權(quán)益。因為普通的侵占罪比職務(wù)侵占罪在立案標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)上都相對較低。另外,還需要注意以下幾類特殊主體:(1)個人獨資企業(yè)的投資人,因其個人財產(chǎn)與企業(yè)財產(chǎn)是混同的,投資人占有本企業(yè)財產(chǎn)的一般不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體,但其聘用的其他人員則可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體;(2)個人合伙企業(yè)的合伙人,由于個人合伙不具有企業(yè)資格,如果合伙人其利用職務(wù)之便占有合伙企業(yè)財產(chǎn),只是侵占了其他合伙人的財產(chǎn),也不符合職務(wù)侵占罪的主體要求;(3)個體工商戶,個體工商戶不是刑法意義上的單位,實質(zhì)為個人,因此,個體工商戶及其聘用的人員也不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體。(二)以主觀方面是否具有非法占有本單位財物的故意作無罪或罪輕辯護職務(wù)侵占罪是直接故意犯罪,主觀上須具有將本單位財物非法占為己有的故意。因此,如果能夠確認(rèn)犯罪嫌疑人并沒有將本單位財物永久性占為己有的主觀故意,僅僅是臨時保管本單位財物,但并無非法占為己有的目的,則不能認(rèn)定為犯罪;或者是將本單位的資金轉(zhuǎn)移或挪用給本人或他人使用,但并不具有永久占有的意圖,也不能認(rèn)定為構(gòu)成職務(wù)侵占罪,可能構(gòu)成挪用資金罪。再如,只是單純地破壞本單位財物,本人并未占有,也沒有轉(zhuǎn)交給他人,也不能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪,可能構(gòu)成故意毀壞財物罪。與職務(wù)侵占罪相比,挪用資金罪與故意毀壞財物罪在量刑的起點和最高法定刑上均低于職務(wù)侵占罪。(三)以侵害的是否是本單位財物作無罪或罪輕辯護職務(wù)侵占罪的犯罪客體是本單位財物的所有權(quán),如果犯罪嫌疑人或被告人并沒有侵害本單位財物的所有權(quán),只是侵害了他人的財物所有權(quán),如,將代為保管的他人財物非法占為己有,或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,但數(shù)額不大,或者并沒有拒不退還或交出,則不構(gòu)成犯罪;如果數(shù)額較大,拒不退還或交出,則可能僅構(gòu)成普通的侵占罪。(四)以是否利用職務(wù)便利作無罪或罪輕辯護如果犯罪嫌疑人或被告人確實實施了犯罪行為,但沒有利用自己的職務(wù)便利,只是利用了因自己在單位工作具有的一些便利條件,如熟悉環(huán)境、便于出入等,則可能構(gòu)成其他犯罪,如普通的侵占罪等;或者因工作關(guān)系、朋友、同學(xué)、親友、戰(zhàn)友等特殊關(guān)系等與行為人職務(wù)無關(guān)的關(guān)系,也不屬于利用職務(wù)之便。(五)以是否實施侵占行為作無罪或罪輕辯護如果犯罪嫌疑人或被告人沒有實施侵占行為,只是臨時保管,但并沒有實施侵占或挪用行為,則不構(gòu)成犯罪;如果是短期挪用,并想在以后歸還給本單位,則可能構(gòu)成挪用資金罪或其他罪名,也不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。(六)以涉案數(shù)額是否符合立案標(biāo)準(zhǔn)作無罪或罪輕辯護犯罪數(shù)額是職務(wù)侵占罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。如果涉案金額較小,沒有達到職務(wù)侵占罪的立案標(biāo)準(zhǔn),則不構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。尤其是根據(jù)2016年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點已經(jīng)大為提高,按照關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行,即職務(wù)侵占罪的“數(shù)額較大”為六萬元以上不滿四十萬元,“數(shù)額巨大”是指四十萬元以上不滿六百萬元。由于涉案金額對定罪量刑具有重要影響,有時甚至決定著是否屬于犯罪,因此在實務(wù)中要特別注意涉案金額的認(rèn)定。在職務(wù)侵占罪的涉案金額認(rèn)定中,對于直接體現(xiàn)價格的贓款便于認(rèn)定,但對于贓款之外的其他贓物,如知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、實物等,則涉及贓物的價格認(rèn)定,需要謹(jǐn)慎對待,避免出現(xiàn)鑒定價格過高的情況。(七)以其他法定理由作無罪或罪輕辯護對于職務(wù)侵占罪的無罪或罪輕辯護,除了可以根據(jù)以上所講進行針對性辯護外,還可以考慮到刑法關(guān)于無罪或罪輕的一般規(guī)定進行辯護,并結(jié)合具體的犯罪情節(jié)進行辯護,雖然法律上雖沒有明確規(guī)定一些特殊情節(jié)可以減輕、從輕、免于處罰,但絕不可以忽視這些情節(jié)對于量刑具有的影響,具體如下:(1)犯罪證據(jù)是否充分、確鑿,有無瑕疵;(2)犯罪的主動性,系主犯、從犯、脅從犯還是教唆犯,對于從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰,對于被脅迫參加犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰;(3)是否自首,自首可以從輕或者減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;(4)是否具有立功表現(xiàn),立功可以從輕或者減輕處罰,有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰;(5)認(rèn)罪態(tài)度,認(rèn)罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰;(6)犯罪階段,屬于犯罪預(yù)備、中止還是未遂,對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰;(7)悔罪表現(xiàn),如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰;(8)侵占錢款的數(shù)額;(9)侵占錢款的性質(zhì),是否屬于救災(zāi)物資等特定款物;(10)贓款的去向,是自己揮霍、用于犯罪,還是用于其他公益性支出或用于單位、部門等集體;(11)是否取得受害人諒解;(12)是否具有前科,是否多次犯罪;(13)社會影響大??;(14)單位管理是否有漏洞;(15)是否具有其他情節(jié)輕微的情形,等
等。七、職務(wù)侵占罪典型案例(一)大連地產(chǎn)董事長周永剛因貪污、職務(wù)侵占獲刑二十年2001年至2005年,周永剛在任大連港地產(chǎn)集團有限公司董事長期間,伙同原大連港地產(chǎn)集團有限公司財務(wù)總監(jiān)何水楊利用職務(wù)之便,采取收入、支出不入賬、隱匿公司債權(quán)、賬外資金不納入審計評估等手段,先后貪污公款6100余萬元。在企業(yè)改制后,周永剛伙同何水楊私自將公司資金800萬元,借給他人注冊驗資使用。此外,兩人采取不記賬的手段,將公司賬外資金人民幣66萬余元,兌換成美元存入個人賬戶予以侵占。法院最終認(rèn)定,被告人周永剛身為國有控股企業(yè)人員,其行為已經(jīng)構(gòu)成貪污罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。為此,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行死刑,緩期兩年執(zhí)行,剝奪政治權(quán)利終身,并處沒收個人全部財產(chǎn)。同案的另一被告人何水楊犯貪污罪,判處有期徒刑15年,還構(gòu)成職務(wù)侵占罪、挪用資金罪,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑20年,剝奪政治權(quán)利3年,并處沒收財產(chǎn)人民幣400萬元。(二)原健力寶總裁張海因職務(wù)侵占、挪用資金罪被判十五年。2008年9月,廣東省高院以張海分別犯有職務(wù)侵占罪和挪用資金罪,判決其有期徒刑10年,主要犯罪事實如下:職務(wù)侵占。2002年5月,張海聯(lián)手祝維沙、葉紅漢成立三水正天公司,以此為平臺繼續(xù)了對健力寶的收購。2001年底,張海以上海東方時代公司的名義委托浙江國投收購健力寶飲料廠(后更名為健力寶健康產(chǎn)業(yè))股權(quán)75%股權(quán),當(dāng)時談定股權(quán)轉(zhuǎn)讓金為38300萬,隨后張海在2002年1月入主健力寶就任董事長、總裁。在此期間,張海以健力寶負(fù)責(zé)人的身份讓時任執(zhí)行總裁的張金富從健力寶集團劃走2000萬元,經(jīng)多次轉(zhuǎn)賬后轉(zhuǎn)入三水公有資產(chǎn)投資管理公司。在成功完成收購不久,張海又于2002年6月以訂購白砂糖為由,讓張金富劃走5000萬又經(jīng)多次轉(zhuǎn)賬后給三水公投。當(dāng)年12月,張又以類似方式,將健力寶集團的1600萬轉(zhuǎn)給三水公投以支付股權(quán)收購價。當(dāng)初由于北大方正的退出,使得支付三水公投用以收購健力寶股權(quán)的資金變得吃緊,于是張海向祝維沙借款15800萬元以完成收購。但是此后祝維沙多次催要,于是張海分別于2003年1月和6月等分批分次將共計3474萬元,由健力寶集團劃出轉(zhuǎn)至祝維沙及其關(guān)聯(lián)公司手中。以上種種便構(gòu)成了張海被指控的職務(wù)侵占12074萬元。佛山市中極人民法院認(rèn)為,在正天公司與張海收購健康產(chǎn)業(yè)所持有的健力寶集團股權(quán)、股利過程中,為支付轉(zhuǎn)讓款,以正天公司的名義向他人借貸的款項,以及正天公司的其它借款,均應(yīng)由正天公司的自有資產(chǎn)償還,由于正天公司是以虛假的驗資報告申請登記成立,無論在武漢市還是遷址到佛山市三水區(qū),各股東均沒有實際出資,正天公司作為法人,本身沒有任何資產(chǎn),因此,正天公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由其股東出資償還,而不應(yīng)以健力寶集團的資產(chǎn)償還,部分股東以非法占有為目的,利用其在健力寶集團所任職務(wù)的便利,擅自動用健力寶集團的資產(chǎn)償還自身的債務(wù),是對公司財產(chǎn)權(quán)和其他股東財產(chǎn)權(quán)的侵犯,符合職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成要件。挪用資金。在2002年至2003年的一年間,張海挪用健力寶資金約4176萬元轉(zhuǎn)入祝維沙及其關(guān)聯(lián)公司;2003年7月間,張海、祝維沙、葉紅漢收購了CASAASIA公司,張海再次通過多次挪用健力寶3950萬的方式,使該公司購得健力寶集團32.8%股權(quán);2003年間,張海為支付其在廣州二沙島購買的別墅從集團挪用約500萬元。以上款項合計挪用資金8644萬元。(三)原河南“兩貿(mào)”董事長張海營貪污、挪用公款、職務(wù)侵占被判十八年
河南省對外貿(mào)易發(fā)展股份有限公司(貿(mào)發(fā)股份)和省對外貿(mào)易發(fā)展置業(yè)有限公司(貿(mào)發(fā)置業(yè))均是河南對外貿(mào)易發(fā)展總公司(貿(mào)發(fā)總公司)注資登記的國有參股企業(yè)。1996年以來,張海營被貿(mào)發(fā)總公司委任為貿(mào)發(fā)股份、貿(mào)發(fā)置業(yè)董事、總經(jīng)理、董事長職務(wù)。2008年3月,張海營安排貿(mào)發(fā)置業(yè)副總經(jīng)理薛某借用該公司600萬元現(xiàn)金,以張海營親屬院某的名義注冊成立金翡翠(實際是張海營的個人公司)。2009年9月,在張海營的授意和安排下,貿(mào)發(fā)股份、貿(mào)發(fā)置業(yè)、金翡翠簽訂了轉(zhuǎn)讓貿(mào)發(fā)股份在貿(mào)發(fā)置業(yè)20%股權(quán)的三方協(xié)議。在此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,張海營避開貿(mào)發(fā)置業(yè)虛增2200萬元中已沖銷的764.6萬元,使貿(mào)發(fā)股份轉(zhuǎn)讓20%股權(quán)少估算137.628萬元。從而讓金翡翠也即張海營實際非法獲取137.628萬元。
2007年8月,張海營安排薛某往自己銀行賬號上存入現(xiàn)金100萬元。薛將收取的河南亨泰物業(yè)管理有限公司房屋配套費81萬元及從貿(mào)發(fā)置業(yè)財務(wù)領(lǐng)取現(xiàn)金19萬元匯入張海營賬號。張海營用該款為自己在鄭東新區(qū)“中凱華府”小區(qū)買房一套。2010年10月,張海營用虛假票據(jù)沖銷亨泰物業(yè)管理有限公司現(xiàn)金60萬元,占為已有。
法院審理認(rèn)為,張海營身為國家工作人員,利用職務(wù)之便,在轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)時,違反國家規(guī)定的轉(zhuǎn)讓程序,采用隱瞞事實,少計算公司資產(chǎn)虛增后充實部分,變相壓低股值的手段,讓自己的公司購買獲利,從而非法占有國有資產(chǎn)137.28萬元,其行為構(gòu)成貪污罪。張海營身為國有公司委派到國有參股公司從事管理工作的國家工作人員,利用職務(wù)之便挪用公款600萬元用于個人公司注冊,屬于進行營利活動,其行為構(gòu)成挪用公款罪。張海營利用其作為母公司的法定代表人在下屬公司的特殊影響,將下屬公司的60萬元資金采用虛假支出的手段非法占為已有,其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。一審法院最終以被告人張海營犯貪污罪、挪用公款罪、職務(wù)侵占罪,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑十八年,剝奪政治權(quán)利三年,追繳被告人張海營犯罪所得197.628萬元。(四)申花原董事長郁知非因職務(wù)侵占被判有期徒刑四年郁知非原系上海申花足球俱樂部的董事長,1952年出生于上海。因卷入上海社保案,于2007年1月2日正式被安徽省公安廳刑事拘留,2月5日被安徽省檢察院批準(zhǔn)逮捕,并于2007蕪湖市中級人民法院審理查明,1997年6月,郁知非在擔(dān)任上海申花足球俱樂部法定代表人期間,委托上海仲鑫實業(yè)有限公司向上海文匯房地產(chǎn)開發(fā)公司購買商品房一套,總價值243萬余元。郁知非因擔(dān)心房價太高對自己影響不好,經(jīng)與對方協(xié)商,在購房合同中只標(biāo)明房款為118萬余元。1997年6月,這筆118萬余元的購房款由上海申花(集團)公司按照郁知非享受福利分房的標(biāo)準(zhǔn)予以支付。其余購房款經(jīng)文匯房地產(chǎn)公司多次催要,郁知非于同年8月,以虛構(gòu)的上海夏普電器有限公司廣告中介費(咨詢費)名義,從上海申花足球俱樂部轉(zhuǎn)款80萬元,用于交納其個人所欠的購房款。1999年11月,郁知非又利用其擔(dān)任上海申花國際貿(mào)易有限公司法定代表人兼董事長的職務(wù)之便,以虛構(gòu)的1999年上海菊花展社會公益性活動廣告費名義,從該公司支付25萬元用于交納其個人購房款。法院認(rèn)為,郁知非利用職務(wù)之便,非法占有本單位資金105萬元,用于支付個人購房款,數(shù)額巨大,已經(jīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪,但具有自首情節(jié),遂減輕處罰。2008年1月3日上午,蕪湖市中級人民法院判處郁知非有期徒刑4年。一審宣判后,郁知非隨即提起上訴。安徽省高級人民法院經(jīng)書面審理,于2008(五)華永海外公司總經(jīng)理韓相山因職務(wù)侵占罪獲刑十年2006年至2008年9月間,韓相山在擔(dān)任華永海外公司及中國華某投資集團有限公司總經(jīng)理期間,利用負(fù)責(zé)經(jīng)營管理贊比亞華某農(nóng)場的職務(wù)便利,采取隱瞞銷售收入、虛報投資事實等方式,將華永海外公司及華某公司財產(chǎn)共計人民幣1374400元占為己有。具體事實如下:(1)2006年至2008年9月間,韓相山向他人銷售華某農(nóng)場養(yǎng)殖的活牛138頭,獲得銷售收入44070萬克瓦查(折合人民幣88.14萬元),之后未向公司上報和入賬,而是據(jù)為己有。(2)2007年6月至2008年9月間,上訴人韓相山使用華某公司北方奔馳重型卡車對外承攬運輸業(yè)務(wù),獲得收入14650萬克瓦查(折合人民幣29.3萬元),之后未向公司上報和入賬,而是據(jù)為己有。(3)上訴人韓相山利用曾負(fù)責(zé)采購北方奔馳重型卡車的職務(wù)便利,隱瞞購買價款已在華某公司報賬的事實,向華某公司的投資方華永海外公司謊稱該車系其親屬劉×甲投資購買,以歸還投資款為名騙取華永海外公司人民幣20萬元。法院最終認(rèn)定,韓相山身為公司工作人員,利用職務(wù)上的便利,將本公司的財產(chǎn)非法占為己有,其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪,且數(shù)額巨大,犯職務(wù)侵占罪,并判處有期徒刑十年,剝奪政治權(quán)利二年。八、職務(wù)侵占罪有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋(一)刑法第三十七條對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰,但是可以根據(jù)案件的不同情況,予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失,或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。
第三十七條之一因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè),期限為三年至五年。
被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的,依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。
其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定。第一百八十三條保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。
國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。(二)中華人民共和國刑法修正案(九)一、在刑法第三十七條后增加一條,作為第三十七條之一:“因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè),期限為三年至五年?!氨唤箯氖孪嚓P(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的,依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰?!捌渌?、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定?!保ㄈ┕痉ǖ谌龡l公司是企業(yè)法人,有獨立的法人財產(chǎn),享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。第一百四十七條董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。第一百八十九條清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守,依法履行清算義務(wù)。
清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產(chǎn)。
清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二百一十五條違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。(四)合伙企業(yè)法第二十條合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn),均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。第九十六條合伙人執(zhí)行合伙事務(wù),或者合伙企業(yè)從業(yè)人員利用職務(wù)上的便利,將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的,或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)將該利益和財產(chǎn)退還合伙企業(yè);給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百零五條違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第一百零六條違反本法規(guī)定,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金,其財產(chǎn)不足以同時支付的,先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。(五)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(法釋〔2016〕9號)第一條貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。貪污數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他較重情節(jié)”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金:(一)貪污救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的;(二)曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀(jì)、行政處分的;(三)曾因故意犯罪受過刑事追究的;(四)贓款贓物用于非法活動的;(五)拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作,致使無法追繳的;(六)造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的。受賄數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,具有前款第二項至第六項規(guī)定的情形之一,或者具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他較重情節(jié)”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金:(一)多次索賄的;(二)為他人謀取不正當(dāng)利益,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失的;(三)為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的。第十一條刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進行非法活動”情形的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴(yán)重”以及“進行非法活動”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。(六)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(法釋[2003]8號)第十四條貪污、侵占用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的款物或者挪用歸個人使用,構(gòu)成犯罪的,分別依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條、第二百七十一條、第三百八十四條、第二百七十二條的規(guī)定,以貪污罪、職務(wù)侵占罪、挪用公款罪、挪用資金罪定罪,依法從重處罰。
挪用用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的救災(zāi)、優(yōu)撫、救濟等款物,構(gòu)成犯罪的,對直接責(zé)任人員,依照刑法第二百七十三條的規(guī)定,以挪用特定款物罪定罪處罰。
(七)最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(法發(fā)[2013]14號)(九)職務(wù)侵占罪
1.構(gòu)成職務(wù)侵占罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:
(1)達到數(shù)額較大起點的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點。
(2)達到數(shù)額巨大起點的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
2.在量刑起點的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。(八)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的通知(公通字[2010]23號)第八十四條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額在五千元至一萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。(九)最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》的通知
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