第四講

公司法第一節(jié)公司法概述第二節(jié)公司的設(shè)立第三節(jié)公司的變更第四節(jié)公司的解散第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征二、公司的分類一、公司的概念和特征[例]甲乙丙三人各出資40萬(wàn)成立A公司。兩年后公司宣告破產(chǎn)，此時(shí)公司剩余資產(chǎn)價(jià)值61萬(wàn)元，拖欠外債219萬(wàn)元。債權(quán)人向法院請(qǐng)求判令甲乙丙三人承擔(dān)剩余部分債務(wù)。

1、概念：公司是指股東依法投資設(shè)立、并以出資為限承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2、特征：合法性、營(yíng)利性、有限性、獨(dú)立性“有限責(zé)任原則是當(dāng)代最偉大的發(fā)明，其產(chǎn)生的意義甚至超過(guò)蒸汽機(jī)和電的發(fā)明?！保ò吞乩眨┒⒐镜姆诸?、有限責(zé)任公司、股份有限公司2、母公司、子公司3、總公司（本公司）、分公司第二節(jié)公司的設(shè)立一、設(shè)立條件二、設(shè)立程序一、設(shè)立條件第二十三條

設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（五）有公司住所。

第七十七條

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（六）有公司住所。（一）名稱1、結(jié)構(gòu)：行政區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)+組織形式2、基本要求（1）只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱。（2）應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。（3）應(yīng)當(dāng)使用規(guī)范漢字。（二）住所住所是指法律上具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的人居住的場(chǎng)所。1、自然人的住所：戶籍所在地的居住地2、公司的住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地住所的法律意義:a、登記管轄地；b、債務(wù)履行地；c、訴訟管轄地（三）出資1、資本來(lái)源（設(shè)立方式）（1）發(fā)起設(shè)立：是指由發(fā)起人認(rèn)繳或認(rèn)購(gòu)公司的全部出資或股份而設(shè)立公司。（2）募集設(shè)立：是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分（不少于注冊(cè)資本的35%），其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。2、注冊(cè)資本

一般有限責(zé)任公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。3萬(wàn)；首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一人有限責(zé)任公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)繳的出資額。10萬(wàn)；一次足額繳納。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額500萬(wàn)；全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設(shè)立的股份有限公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。500萬(wàn)；一次足額實(shí)收。發(fā)起人繳納不得低于35%。3、出資方式貨幣非貨幣土地使用權(quán)非專利技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)其他財(cái)產(chǎn)著作權(quán)（四）股東/發(fā)起人1、股東資格的取得（1）原始取得：設(shè)立取得和增資取得

（2）繼受取得：因轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)與等取得第七十六條

自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。2、資格限制國(guó)家公務(wù)員、法官、檢察官、人民警察、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)3、人數(shù)要求有限責(zé)任公司：股東50人以下股份有限公司：發(fā)起人2-200人，半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。

[例]以下5家公司籌劃在北京成立一家股份有限公司：北京順昌有限責(zé)任公司和北京綠光商廈是中國(guó)公司，營(yíng)業(yè)地在北京市通州區(qū)；華普建材有限責(zé)任公司是一家泰國(guó)公司，主要營(yíng)業(yè)地在廣州，主要辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在曼谷；美國(guó)卡奇有限責(zé)任公司、法國(guó)永利機(jī)械有限責(zé)任公司都是外國(guó)公司，之前未在中國(guó)從事過(guò)任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。4、股東權(quán)[例]某公司由甲、乙、丙出資設(shè)立。甲占51%，乙占39%，丙占10%（其中的8%是乙贈(zèng)送給他）。甲主管生產(chǎn)，乙主管銷售，丙負(fù)責(zé)技術(shù)把關(guān)和員工培訓(xùn)。一年之后，丙出國(guó)進(jìn)修，公司另聘他人負(fù)責(zé)技術(shù)工作。兩年后，丙回國(guó)，打算繼續(xù)在公司工作，甲乙拒絕。丙于是提出退股分紅。甲聲稱公司已虧損，所以不能退股。乙說(shuō)丙的股份中的8%本來(lái)就是他的，退也只能退2%。丙提出看看股東會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，甲乙拒絕。丙只好向法院起訴。

股東：向公司出資、持有公司股份、享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的人。

股東權(quán)：基于股東資格而依法享有的權(quán)利。包括：重大事項(xiàng)表決權(quán)；選舉公司董事權(quán)、監(jiān)事權(quán)；管理監(jiān)督權(quán)；分派股利權(quán)；優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；股份轉(zhuǎn)讓權(quán)；剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。（五）組織機(jī)構(gòu)1、職權(quán)分工2、成員構(gòu)成3、議事規(guī)則1、職權(quán)分工（1）股東會(huì)/股東大會(huì)（2）董事會(huì)（3）監(jiān)事會(huì)股東會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)經(jīng)理2、成員構(gòu)成（1）人數(shù)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)有限責(zé)任公司3-13人。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。股東代表+職工代表+其他一般不得少于三人。國(guó)有獨(dú)資公司不得少于五人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。

設(shè)主席和副主席，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。股份有限公司5-19人。

設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

（2）產(chǎn)生方式1）股東通過(guò)股東會(huì)選舉產(chǎn)生。直接投票：對(duì)每一個(gè)侯選董事或監(jiān)事逐項(xiàng)表決。累積投票：每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。2）職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

（3）資格限制1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；6）董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。3、議事規(guī)則有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)定期會(huì)議：每年度至少召開(kāi)一次。臨時(shí)會(huì)議：監(jiān)事提議

監(jiān)事會(huì)主席召集和主持。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。

股份有限公司監(jiān)事會(huì)定期會(huì)議：每六個(gè)月至少召開(kāi)一次。臨時(shí)會(huì)議：監(jiān)事提議

類型召集和主持表決權(quán)有限責(zé)任公司股東會(huì)首次會(huì)議定期會(huì)議：按公司章程規(guī)定臨時(shí)會(huì)議：代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)公司的監(jiān)事提議。董事會(huì)或執(zhí)行董事召集董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事主持

否則，由副董事長(zhǎng)、董事、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、代表1/10以上表決權(quán)的股東或者連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東順次召集和主持。

股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。作出特別決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股份有限公司股東大會(huì)年會(huì)：每年召開(kāi)一次臨時(shí)會(huì)議：有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)：（1）董事人數(shù)不足2/3時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。股東所持每一股份有一表決權(quán)。作出普通決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

作出特別決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

有限責(zé)任公司董事會(huì)一般由公司章程規(guī)定。由董事長(zhǎng)召集和主持、否則，由副董事長(zhǎng)、董事順次進(jìn)行董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。股份有限公司董事會(huì)定期會(huì)議：每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議。臨時(shí)會(huì)議：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。

二、設(shè)立程序1、股東或發(fā)起人簽訂協(xié)議2、完成設(shè)立條件3、創(chuàng)立大會(huì)

4、設(shè)立登記5、公告公司不能成立，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？第三節(jié)公司的變更一、公司合并二、公司分立一、公司合并（一）合并的方式1、吸收合并2、新設(shè)合并

A＋BAA＋BBA＋BC（二）合并的程序1、股東會(huì)決議，簽訂合并協(xié)議2、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單3、通知債權(quán)人并公告?zhèn)鶛?quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（三）合并的法律后果合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。[例]甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同。3月15日，甲公司請(qǐng)求乙公司付款，乙公司說(shuō)其正準(zhǔn)備與丙公司合并無(wú)暇辦理。8月10日，甲公司又一次催款，發(fā)現(xiàn)乙公司已于8月1日正式同丙公司合并，乙公司已辦理了企業(yè)法人注銷登記。甲公司找丙公司要款。丙公司拒絕。理由：（1）丙公司與甲公司之間沒(méi)有合同關(guān)系。（2）4月5日簽訂了合并協(xié)議，并已在報(bào)上公告一次，要求債權(quán)人在一個(gè)月內(nèi)主張債權(quán)，現(xiàn)時(shí)間已過(guò)，債權(quán)消滅了。二、公司分立（一）分立的方式1、派生分立（存續(xù)分立）2、新設(shè)分立（解散分立）ＡA＋ＢＣＡ＋Ｂ（二）分立的程序1、股東會(huì)作出決議2、分割財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單3、通知債權(quán)人，并公告（三）債務(wù)承擔(dān)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

[例]某制藥廠與某物資公司約定：物資公司向制藥廠供應(yīng)4噸藥材，每噸10萬(wàn)元，8月底交貨，制藥廠應(yīng)于6月30日前預(yù)付款20萬(wàn)元，余款待交付藥材后10天內(nèi)付清。7月中旬，制藥廠分立為通利藥業(yè)公司和通利對(duì)外服務(wù)公司,約定4噸藥材為通利藥業(yè)公司所有，藥材余款由分立后的兩個(gè)公司各負(fù)擔(dān)一半。8月底，通利藥業(yè)公司向物資公司支付了10萬(wàn)元，通利對(duì)外服務(wù)公司則提出自己并未占有、使用這4噸藥材，因此沒(méi)有義務(wù)支付相關(guān)款項(xiàng)。物資公司追索無(wú)果，遂向法院提起了訴訟。第四節(jié)公司的解散一、解散的原因二、解散的程序一、解散的原因1、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；2、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；3、因公司合并或者分立需要解散；4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；5、司法解散公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

二、解散的程序1、成立清算組2、申報(bào)并登記債權(quán)3、清理公司財(cái)產(chǎn)4、制定清算方案5、分配公司財(cái)產(chǎn)6、注銷登記清算組的職權(quán)1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)4、清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款5、清理債權(quán)、債務(wù)6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)7、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)清算組的成立1、成立時(shí)間：解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)2、成員構(gòu)成有限公司：股