簡明證據(jù)法學（第六版）

21世紀普通高等教育法學系列第一章證據(jù)法在何處第一章

證據(jù)法在何處一、認定案件事實離不開證據(jù)法實體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國家的三大法律支柱，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。從這個意義上，現(xiàn)代司法活動本質上都是人類遵循法定程序、揭示案件真相進而定分止爭的專門性活動。其中，實體法的核心目的是追求實體正義，程序法的核心目的是實現(xiàn)程序正義，證據(jù)法的核心目的則是保障發(fā)現(xiàn)真實。若僅就“還原”過去的案件事實而言，證據(jù)法具有不容置疑的部門法地位。如何最大限度地消除依靠證據(jù)判斷事實的不確定性，這使得人們研究運用證據(jù)的內在規(guī)律變得必要；如何保證依靠證據(jù)判斷事實的活動符合法治精神中公正、人權、效率和秩序等價值取向，這又使得人們研究運用證據(jù)的外在規(guī)則變得必要。這樣一來，一個不同于實體法、程序法的法律部門——證據(jù)法的產生和發(fā)展，就成為一種必然和必要。第一章

證據(jù)法在何處二、證據(jù)法的基本模式在不同法系國家，甚至在同一法系的不同國家，證據(jù)法都呈現(xiàn)出式樣各異的風格。英美法系的證據(jù)法模式以英、美兩國為代表。就現(xiàn)狀而言，幾乎英美法系的所有國家都有自己的成文證據(jù)法與判例證據(jù)法，且以成文證據(jù)法為主，因為證據(jù)成文法本身是證據(jù)判例法原則和規(guī)則的法典化。這是英美法系在證據(jù)法領域不同于其他部門法領域的一大特色。與此同時，英美法系的訴訟制度強調當事人之間的對抗，相應地其證據(jù)法也實行當事人主義的模式。其一，多數(shù)證據(jù)規(guī)則不具有強制性。其二，很多證據(jù)規(guī)則尤其是可采性規(guī)則完全須通過律師及時主張才得以適用。其三，當事人及其律師是證據(jù)與證明活動的主導。第一章

證據(jù)法在何處二、證據(jù)法的基本模式大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國家為代表，高度的成文法典化是其共同特點。雖然自18世紀開始，歐洲大陸國家相繼變革為自由心證的證據(jù)制度，但證據(jù)法與程序法、實體法混同的狀況未發(fā)生過實質性改變，一直延續(xù)至今。同職權主義訴訟模式相適應，歐洲大陸國家的證據(jù)法帶有明顯的職權主義色彩。首先，這些國家的證據(jù)規(guī)則具有當然的強制性。其次，這些國家的法官享有自由參與證明的職權和職責。第一章

證據(jù)法在何處二、證據(jù)法的基本模式需要特別指出的是，兩大法系證據(jù)法模式的差異客觀存在，并不意味著每一法系內部的證據(jù)法模式是當然一致的，也不意味著兩大法系之間沒有共性。其實，無論是英美法系的證據(jù)法，還是大陸法系的證據(jù)法，都有一些亞模式存在。隨著近半個世紀以來法律全球化趨勢的推動，以及受聯(lián)合國《公民權利和政治權利國際公約》《歐洲人權公約》等國際條約的影響，兩大法系的證據(jù)法還日益呈現(xiàn)出融合靠攏之勢。第一章

證據(jù)法在何處三、證據(jù)法的不同含義從字面上看，證據(jù)法可以被解讀為有關證據(jù)與證明的法律規(guī)范。但是，由于世界各國證據(jù)法的模式差異很大，所以人們在理解證據(jù)法的含義時所面對的困難并不一樣，得出的結論也有差異。一般來說，英美法系的證據(jù)法概念比較明確、簡單，指的是除去實體法、程序法中所規(guī)定的證據(jù)條款之外的法律規(guī)范，有時甚至被限定為這些國家的成文證據(jù)法典。大陸法系國家對證據(jù)法的理解相對自由，通常將其實體法、程序法、判例以及其他法律法規(guī)中關于證據(jù)與證明的規(guī)定統(tǒng)稱為證據(jù)法，這顯然是一種廣義的證據(jù)法觀念。第一章

證據(jù)法在何處三、證據(jù)法的不同含義我國目前尚未制定出國家層級的專門證據(jù)法典，更接近于大陸法系的模式。因此，盡管在學術界人們對證據(jù)法的理解不盡相同，但從立法或司法層面來看，普遍認同廣義觀，即通過一定法律形式表現(xiàn)出來的、用于調整證據(jù)運用活動的規(guī)范體系。它主要針對證據(jù)能力、證明力、證明標準、證明責任等實體性證據(jù)問題，而通常不包括取證、舉證、質證與認證中的程序性證據(jù)問題，以便能夠同實體法、程序法有效地區(qū)分開來；它不是指某一部成文證據(jù)法典，而是指不同層次法律規(guī)范所涉及的相關條款。第一章

證據(jù)法在何處四、證據(jù)法的淵源（一）法律層面在我國，由全國人民代表大會通過的基本法律及由全國人民代表大會常務委員會通過的一般法律是反映國家意志的主要證據(jù)法淵源。（二）法律解釋層面為了貫徹執(zhí)行我國的前述法律，全國人民代表大會常務委員會及最高人民法院、最高人民檢察院分別頒行了一些綜合性的立法解釋和司法解釋。另外，最高人民法院和最高人民檢察院還分別針對司法實踐中的個案及其中的典型證據(jù)問題，制定過一些證據(jù)方面的單行司法解釋，它們也是重要的證據(jù)法淵源。第一章

證據(jù)法在何處四、證據(jù)法的淵源（三）部門規(guī)章層面這主要是指由國務院各部門頒布的有關適用證據(jù)的規(guī)范性文件。（四）國際條約層面目前，我國已經參加了聯(lián)合國《打擊跨國有組織犯罪公約》《反腐敗公約》及國際私法會議《關于從國外調取民事或商事證據(jù)的公約》等，它們確定了刑事訴訟中反對自我歸罪特免權規(guī)則、刑事國際調查協(xié)助規(guī)則及民商事國際調查協(xié)助規(guī)則等證據(jù)規(guī)則。另外，我國政府于1998年10月15日簽署了聯(lián)合國《公民權利和政治權利國際公約》，其中規(guī)定刑事被告人享有無罪推定、傳喚和質詢證人以及不得被強迫自證其罪的權利。第一章

證據(jù)法在何處四、證據(jù)法的淵源（五）其他層面除前述規(guī)范以外，我國的證據(jù)法淵源還包括各省級人大、政府頒布的地方性規(guī)范文件，以及地方各級司法機關頒布的地方性證據(jù)規(guī)則，它們屬于針對性強的規(guī)范性文件。在最高人民法院、最高人民檢察院推行案例指導制度的當今，還出現(xiàn)了一些經過遴選與加工的關于證據(jù)適用的指導性案例，它們屬于“軟法”性質的證據(jù)規(guī)范。第一章

證據(jù)法在何處五、證據(jù)法的選擇適用在證據(jù)法領域“找法”的具體做法有很多，基本思路無外乎兩條：一是結合具體案情，確定需要解決的證據(jù)法問題，以此為聯(lián)結點；二是結合現(xiàn)有證據(jù)法體系，確定可適用的法律條款，必要時正確化解法律條款間的沖突。第二章什么是證據(jù)第二章

什么是證據(jù)一、古代人如何查明案件事實人類最初在解決社會成員之間的糾紛或處理案件的時候，一般由氏族或部落的酋長或長老根據(jù)自己的經驗和良知來評斷當事人和知情人的陳述并認定案件事實。在評斷時，酋長或長老對當事人品行的成見往往起著重要的作用，因此難免出現(xiàn)一些錯判。然而，司法裁判是需要權威的，沒有權威的司法是沒有生命力的。既然人的權威不足以維持司法裁判的權威，司法者就只能求助于神的權威，于是，各種各樣的“神明裁判”就應運而生了。所謂“神明裁判”，即讓當事人在神靈面前做某種行為或接受某種考驗，然后根據(jù)行為或考驗的結果或其過程中表現(xiàn)出來的征象來判定案件事實。神明裁判都是以一定的宗教信仰為基礎的，因此，在不同國家的歷史上，神明裁判的形式是各不相同的。第二章

什么是證據(jù)一、古代人如何查明案件事實“神明裁判”不是科學的司法證明方法，它是人類社會早期發(fā)展階段的產物，是與人類當時的認識能力和水平相適應的。“神明裁判”在當時社會中不僅具有存在的必然性，也具有存在的必要性?！吧衩鞑门小笔且环N“非證據(jù)裁判”方式，換言之，司法裁判的依據(jù)不是證據(jù)，而是神的示意。在“神明裁判”中，神通過“水審”“火審”等考驗的結果告知裁判者——同時告知了當事人和民眾——誰是有罪者或者誰是應該敗訴的一方。司法裁判不是依據(jù)證據(jù)作出的，而是依據(jù)神的示意作出的，真正的裁判者是神。當“神明裁判”退出歷史舞臺之后，人類斷案的方式逐漸由“非證據(jù)裁判”轉向“證據(jù)裁判”，即司法證明必須以證據(jù)為本源，司法裁判必須以證據(jù)為根據(jù)。第二章

什么是證據(jù)二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義證據(jù)首先是或者主要是法律領域的專門用語。人們在日常生活中對證據(jù)一詞的理解也是以法律領域的概念為基礎的。從漢語的字詞結構來理解，證據(jù)就是證明的根據(jù)。這是對證據(jù)一詞最簡潔、最準確的解釋，也是人們在日常生活中普遍接受的證據(jù)的基本含義。證據(jù)一詞并沒有真假善惡的價值取向。第二章

什么是證據(jù)三、證據(jù)都是真實的嗎在“證據(jù)就是證明案件真實情況的事實”這一定義中，核心詞是“事實”，因此可以將其簡化為“證據(jù)即……事實”，強調證據(jù)的真實性。1996年《刑事訴訟法》第42條明確指出：“以上證據(jù)必須經過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。”如果按照“不屬實者非證據(jù)”的觀點界定證據(jù)的概念，那么這條法律規(guī)定顯然就是自相矛盾的。由此可見，把證據(jù)界定為“證明案件真實情況的事實”，難以自圓其說。第二章

什么是證據(jù)四、如何理解證據(jù)的真實性問題（一）從司法實踐來看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點無法成立

嚴格地說，在任何一起案件的定案依據(jù)中都存在證據(jù)不完全屬實的可能性。就每一個具體證據(jù)來說，其中也存在不完全屬實的可能性。（二）從認識論的角度來看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點也難以立足人們對證據(jù)和案件事實的認識都屬于認識的“個別實現(xiàn)”，都是“在完全有限地思維著的個人中實現(xiàn)的”，都是不可能無限期、無止境地進行下去的，因此就每一個具體案件來說，人們對證據(jù)和案件事實的認識都不是“絕對真理”，都只能是“相對真理”。第二章

什么是證據(jù)五、如何給法律事務中的證據(jù)下定義法律必須以嚴謹?shù)倪壿嫗榛A，因此需要對使用的專門術語進行準確的定義。所謂法律事務中的證據(jù)，就是指證明案件事實或者與法律事務有關之事實存在與否的根據(jù)。無論這些“根據(jù)”是真是假或半真半假，它們都是證據(jù)。無論這些“根據(jù)”是否被法庭采信，它們都是證據(jù)。至于這些“根據(jù)”的具體表現(xiàn)形式或存在形式，那就是有關法律中列舉的物證、書證、證人證言、當事人陳述、勘驗檢查筆錄、鑒定意見、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等。2012年《刑事訴訟法》第48條規(guī)定：“可以用于證明案件事實的材料，都是證據(jù)”。根據(jù)這條規(guī)定的精神，我們可以把證據(jù)的概念界定為“可以用于證明案件事實的材料”。第二章

什么是證據(jù)六、訴訟中使用的證據(jù)應該具備哪些基本特征（一）證據(jù)的關聯(lián)性證據(jù)的關聯(lián)性或相關性，指的是證據(jù)必須與需要證明的案件事實或爭議事實具有一定的聯(lián)系。因為只有具有關聯(lián)性的事物之間才可能具有證明關系——有關聯(lián)才能證明，無關聯(lián)則不能證明，所以關聯(lián)性是證據(jù)的自然屬性。從訴訟證明的角度來說，關聯(lián)性要求每一個具體的證據(jù)必須對待證事實具有實質性證明意義。第二章

什么是證據(jù)六、訴訟中使用的證據(jù)應該具備哪些基本特征（二）證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性是指證據(jù)應該具有客觀存在的屬性，或者說，證據(jù)應該是客觀存在的東西。具體來說，證據(jù)的客觀性應該包括兩個方面：一是證據(jù)的形式必須具有客觀性。二是證據(jù)的內容應該具有客觀性。所有證據(jù)都是人的主觀認識與客觀事物相結合的產物。因此，凡是進入證明活動的證據(jù)都不同程度上具有了主觀性。明確這一點，對于我們在司法實踐中正確使用證據(jù)具有重要意義，因為證據(jù)的主觀性正是司法人員依靠證據(jù)認定案件事實時可能發(fā)生錯誤的根源之一。第二章

什么是證據(jù)六、訴訟中使用的證據(jù)應該具備哪些基本特征（三）證據(jù)的合法性訴訟是一種法律適用活動，因此在訴訟中使用的證據(jù)應該符合法律的有關要求，這就是證據(jù)的合法性。證據(jù)的合法性體現(xiàn)的是證據(jù)的法律特征或社會特征，是國家基于一定的價值考量而賦予證據(jù)的特殊規(guī)定性。證據(jù)的合法性以法律的規(guī)定為前提和標準。訴訟證據(jù)應該具有合法性，但是，不具備合法性的證據(jù)也還是證據(jù)，只不過是一般不能在訴訟中被采納的證據(jù)而已。另外在司法實踐中，不具備合法性的證據(jù)多種多樣，非法證據(jù)也需要區(qū)別對待。第三章證據(jù)有哪些法定形式第三章

證據(jù)有哪些法定形式一、證據(jù)的法定形式概述（一）證據(jù)法定形式的概念證據(jù)的法定形式是立法者根據(jù)證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式所作的法律劃分，也稱為“證據(jù)在法律上的劃分”。學界有時也用“證據(jù)的種類”這一概念，來指稱證據(jù)的法定形式，以和證據(jù)法學中的另一概念——證據(jù)的分類相區(qū)別。證據(jù)的分類，是指為加深對證據(jù)的認識，在學理上按照不同的標準將證據(jù)劃分為不同的類型，也稱為“證據(jù)在學理上的劃分”。這樣的學理分類不具備法律規(guī)范的特征，是沒有法律效力的。第三章

證據(jù)有哪些法定形式一、證據(jù)的法定形式概述（二）我國證據(jù)法定形式的特征第一，證據(jù)種類數(shù)量較多。第二，證據(jù)種類規(guī)定具體、細致。第三，證據(jù)種類由專門的法條列舉。第三章

證據(jù)有哪些法定形式一、證據(jù)的法定形式概述（三）我國證據(jù)法定形式的由來我國有關證據(jù)形式的規(guī)定主要繼受蘇聯(lián)的證據(jù)制度。其中，蘇聯(lián)的“訴訟形式許可規(guī)則”對我國有關證據(jù)種類的立法影響甚大?！霸V訟形式許可規(guī)則”是指所有的材料必須具有法定訴訟形式，才能進入訴訟程序作為證據(jù)使用?！霸V訟形式許可規(guī)則”的確立，與證據(jù)概念的理解有緊密聯(lián)系。第三章

證據(jù)有哪些法定形式一、證據(jù)的法定形式概述（四）我國證據(jù)法定形式的作用我國證據(jù)的法定形式之作用，除了前述的法定必要性以外，在證據(jù)法上還表現(xiàn)為要明確特定形式證據(jù)的提出方法、質證規(guī)則和審查判斷要領。不同種類的證據(jù)具有不同的證據(jù)生成方法，則決定著不同種類的證據(jù)具有不同的呈現(xiàn)方式。證據(jù)的不同提出方法，決定了它們具有不同的質證規(guī)則。這是證據(jù)法定形式最主要的作用。證據(jù)的不同質證規(guī)則，決定了對它們具有不同的審查判斷重點。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（一）物證物證是指以其物質存在的固有特征發(fā)揮證明作用的物品或者痕跡，有廣義與狹義之分。廣義的物證等同于實物證據(jù)的概念，包括書證、視聽資料等一切以實物形式表現(xiàn)出來的證據(jù)。狹義的物證則不包括書證和視聽資料。我國法定證據(jù)形式中的物證特指狹義的物證。物證可以從不同的角度進行分類。不同的物證分類方法，不僅可以加深我們對物證的認識，更重要的是根據(jù)不同的物證類型采用恰當?shù)娜∽C方式。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（一）物證物證存在以下四點特征。第一，物證具有客觀性。第二，物證的證明價值是通過其客觀存在的特征實現(xiàn)的。第三，物證具有間接性。第四，物證的攝影相片或者模型與物證本身具有一定的區(qū)別。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（二）書證書證是指以文字、符號、圖像等方式記載的內容來證明案件事實的文件或者其他物品。廣義的書證還包括錄音、錄像、多媒體圖像、計算機資料等以記載的內容證明案件事實的視聽資料。由于我國明確規(guī)定視聽資料是與書證并列的證據(jù)種類之一，本處討論的書證不包括前述視聽資料。書證的典型表現(xiàn)形式是以紙張為載體的書面文件。書證也會以其他物品為載體，即記錄有特定文字、符號的其他物品，同樣可以歸入書證。書證可以有不同的分類。不同類別的書證，其證據(jù)運用規(guī)則存在差別。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（三）證人證言證人證言是指證人就自己所知道的案件事實情況向司法機關所作的陳述。證人有廣義與狹義之分。廣義的證人包括訴訟當事人、鑒定人和勘驗檢查人員，狹義的證人僅指了解案件事實情況的第三人。我國訴訟法所規(guī)定的證人，屬于狹義的證人范疇。證人證言有口頭、書面、錄音錄像等形式。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（三）證人證言證人資格是證人證言具有證據(jù)能力的前提。依照我國法律的有關規(guī)定，證人資格包括兩個方面。第一，證人必須是親身感知案件事實情況的人，他可就他感知的情況作證。第二，證人必須是能夠辨別是非、能夠正確表達意思的人。證人必須是自然人。單位或者法人不屬于證人的范疇，因為它們不具有證人資格。與物證、書證相比，證人證言有兩個重要的特點：一是具有較強的主觀性，且容易發(fā)生變化。二是證明具有直接性。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（四）當事人陳述當事人陳述是指訴訟當事人就他們親身感知的案件情況，在訴訟中向人民法院所作的陳述。當事人是一種廣義的證人，當事人陳述是一種廣義的證人證言。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（五）鑒定意見現(xiàn)行《刑事訴訟法》《民事訴訟法》和《行政訴訟法》均將原有的“鑒定結論”修改為“鑒定意見”，使得表述更加合理。鑒定意見是指具有鑒定資格的專業(yè)人員就案件中的專業(yè)問題向司法機關提供的專家意見。鑒定意見是司法機關查明案件事實的重要依據(jù)。但是，鑒定意見不是對案件事實的客觀記錄或描述，而是鑒定人員在觀察、檢驗、分析等科學技術活動的基礎上得出的主觀性認識意見。這與證人證言及下文的筆錄類證據(jù)有重要的區(qū)別。根據(jù)鑒定所解決的問題性質不同，可以把鑒定意見分為同一認定型鑒定意見、種屬認定型鑒定意見和性質狀態(tài)型鑒定意見。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（五）鑒定意見對于鑒定意見，要注意以下四點。第一，鑒定意見所針對的問題是超出常人（包括法官）經驗和知識以外的專業(yè)問題。第二，鑒定意見屬于“科學證據(jù)”，其所依據(jù)的標準是相關領域的科學知識。第三，鑒定意見的最終表現(xiàn)形式是專家意見。第四，鑒定意見的作出主體必須符合特定條件。在我國，鑒定意見以鑒定文書為載體。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（六）視聽資料視聽資料是以錄音、錄像、電子計算機以及其他高科技手段記錄儲存的信息證明案件事實的證據(jù)。與其他證據(jù)種類相比，視聽資料的內涵和外延時至今日依然存在爭論。視聽資料有廣義與狹義之分。廣義的視聽資料包括錄音、錄像、計算機貯存資料以及以其他高科技形式表現(xiàn)出來的證據(jù)，狹義的視聽資料只包括錄音、錄像、電影攝影資料（可統(tǒng)稱為音像證據(jù)），其共同特征是以聲音、活動影像及其組合感性再現(xiàn)案件事實的過程。無論是廣義還是狹義的視聽資料，都可以看作是針對待證案件事實的“描述”。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（七）電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)是指借助現(xiàn)代信息技術或電子設備形成的一切證據(jù)，或者以電子形式表現(xiàn)出來的能夠證明案件事實的一切證據(jù)，例如電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網上聊天記錄、博客、微博、電子簽名、域名等。電子數(shù)據(jù)被我國很多學者稱為電子證據(jù)，電子證據(jù)有廣義與狹義之分。狹義的電子證據(jù)僅指數(shù)字式的證據(jù)，即通過信號的離散狀態(tài)的各種可能組合所賦予各種數(shù)值或其他信息的方法來承載信息內容的電子證據(jù)；廣義的電子證據(jù)還包括模擬式電子證據(jù)，即通過信息中的具有某些特征的具體數(shù)值或量來記載信息內容的電子證據(jù)。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（七）電子數(shù)據(jù)電子證據(jù)最重要的證明價值在于：其利用高科技的電子設備存儲或錄制了案件事實，特別是在計算機案件中電子證據(jù)的證明作用是傳統(tǒng)證據(jù)無法取代的。這是因為電子證據(jù)具有無形性、快速傳遞性、穩(wěn)定性與安全性。從證據(jù)法的角度看，電子數(shù)據(jù)有三個法律性質。第一，電子數(shù)據(jù)屬于科學技術證據(jù)。第二，電子數(shù)據(jù)屬于記錄類科學技術證據(jù)。第三，與視聽資料相比，電子數(shù)據(jù)中所依靠的記錄技術更為復雜。第三章

證據(jù)有哪些法定形式二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式（八）筆錄類證據(jù)筆錄是指司法人員、執(zhí)法人員或法律工作者在辦案活動中所作的各種記錄。筆錄類證據(jù)的共性是，執(zhí)法、司法人員在進行執(zhí)法或者司法活動時，按照相應的規(guī)則和格式，對所見所聞的臨場即時記錄。筆錄類證據(jù)證明待證事實具有綜合性、客觀性、規(guī)范性的特點。第三章

證據(jù)有哪些法定形式三、我國非法定形式的證據(jù)司法實踐中，囿于取證手段的不規(guī)范以及特定司法環(huán)境的影響，往往會出現(xiàn)一些不符合法定形式的證據(jù)，可稱之為非法定形式的證據(jù)。司法實踐中較為常見的非法定形式證據(jù)有以下六類。一是情況說明類。二是具有專門知識的人出具的專門報告。三是未成年人社會調查報告。四是搜查、提取筆錄和扣押清單。五是行政執(zhí)法中的現(xiàn)場筆錄。六是職務犯罪被調查人的自書材料。上述非法定形式證據(jù)雖然并非法律規(guī)定的法定證據(jù)種類，但均對案件審理有著獨特的價值和意義。第四章證據(jù)有哪些分類第四章證據(jù)有哪些分類引言證據(jù)的分類與證據(jù)的種類不同，證據(jù)的種類是指證據(jù)的法定形式，在我國由訴訟法規(guī)定，即為本書前一章所述八種證據(jù)；而證據(jù)的分類并非法律上的規(guī)定，而是在學理上按照各種標準對各種證據(jù)進行區(qū)分，通常采取兩分法。證據(jù)的分類有助于對司法實踐中出現(xiàn)的各種證據(jù)形態(tài)進行專門化、理論化研究，尋找其共同特征和運用規(guī)律，為研究司法證明的方法、證據(jù)規(guī)則和證明力等問題打下基礎，也對辦案人員收集、審查、判斷證據(jù)，認定案件事實有著重要的指導作用。第四章證據(jù)有哪些分類一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式不同，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。凡是表現(xiàn)為人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)；凡是表現(xiàn)為客觀存在的物體，即以物品或痕跡作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實物證據(jù)。實物證據(jù)不等于物證，而比物證范圍大。在我國法律規(guī)定的幾種證據(jù)中，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、鑒定意見都屬于言詞證據(jù)；物證、書證、勘驗、檢查筆錄、視聽資料和電子數(shù)據(jù)則屬于實物證據(jù)。第四章證據(jù)有哪些分類一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)言詞證據(jù)和實物證據(jù)的區(qū)別主要表現(xiàn)在：第一，兩者的表現(xiàn)形式不同。前者是以語言表現(xiàn)的，具有人的主觀性；后者是以物質表現(xiàn)的，具有一定的客觀性。第二，兩者的形成過程不同。前者經過主體感知、判斷、記憶、表達等過程，后者經過發(fā)現(xiàn)、提取、保存、鑒定等階段。第三，兩者的證明價值不同。前者與案件待證事實的關聯(lián)較為明顯，可以全面、動態(tài)、直接地證明案件事實；后者與待證事實的關聯(lián)并不一定明顯，通常是局部、靜態(tài)、間接地證明案件事實?；谏鲜鎏攸c，言詞證據(jù)和實物證據(jù)的收集、運用也需要分別遵循一些不同的規(guī)則。我國三大訴訟法并未對實物證據(jù)和言詞證據(jù)的證明力作出明確規(guī)定。第四章證據(jù)有哪些分類二、原始證據(jù)與傳來證據(jù)按證據(jù)是否來源于案件事實，可將證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)。原始證據(jù)又稱“原生證據(jù)”，是指直接來源于案件事實或從原始出處獲得的第一手證明材料。傳來證據(jù)又稱“派生證據(jù)”，是指經過復制、轉抄、轉述等中間環(huán)節(jié)的證據(jù)。原始證據(jù)和傳來證據(jù)的劃分標準是證據(jù)的來源，而非形式，要注意分析證據(jù)是否直接生成于案件中有關的行為或活動，是否與案件事實之間存在原始性關聯(lián)。第四章證據(jù)有哪些分類三、直接證據(jù)與間接證據(jù)根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的關聯(lián)性，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。凡是能夠單獨地、直接地證明案件主要事實的證據(jù)，稱為直接證據(jù)；凡是不能單獨、直接進行證明，而需要與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實的證據(jù)，稱為間接證據(jù)（circumstantialevidence），又譯作情況證據(jù)、旁證。所謂的“主要事實”，通常認為是指案件中的關鍵性事實，在刑事訴訟中為被追訴人是否實施了被指控的犯罪事實，在民事訴訟中為當事人之間爭議的民事法律關系是否發(fā)生、變更和消滅，在行政訴訟中則為所爭議的具體行政行為是否合法以及所依據(jù)的事實是否存在。第四章證據(jù)有哪些分類三、直接證據(jù)與間接證據(jù)直接證據(jù)與間接證據(jù)相比，有以下幾個特點：第一，直接證據(jù)具有直觀性。第二，直接證據(jù)多為言詞證據(jù)。第三，直接證據(jù)往往比間接證據(jù)數(shù)量少，更難獲得，特別是在刑事案件中，獲得自愿的、真實的直接證據(jù)不大容易，而且穩(wěn)定性較差，可能會受外界影響而發(fā)生變化。直接證據(jù)在認定案件事實中舉足輕重，但不能因此低估間接證據(jù)的作用。第四章證據(jù)有哪些分類四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)、本證與反證在刑事訴訟中，以證據(jù)的證明作用為劃分標準，可以把證據(jù)分為控訴證據(jù)與辯護證據(jù)。能夠證明犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重、加重刑事責任的證據(jù)，是控訴證據(jù)；能夠否定犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕、減輕刑事責任的證據(jù)，屬于辯護證據(jù)。區(qū)分控訴證據(jù)和辯護證據(jù)的意義，在于注意不同證明作用的證據(jù)，全面、客觀地收集和運用證據(jù)，防止主觀片面性。第四章證據(jù)有哪些分類四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)、本證與反證與控訴證據(jù)和辯護證據(jù)的分類一脈相承的是，在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當事人主張的事實的關系，可以將訴訟證據(jù)分為本證和反證。本證是指能夠證明當事人主張的事實存在的證據(jù)。反證是指能夠證明對方當事人主張的事實不存在的證據(jù)。區(qū)分本證與反證的關鍵在于看提出的證據(jù)是用來支持己方所主張的事實，還是用來反駁對方所主張的事實，支持己方事實主張的證據(jù)為本證，反駁對方事實主張的證據(jù)為反證。區(qū)分本證和反證，主要是強調了訴訟雙方當事人的舉證責任，也為法庭質證和法官認證提供了理論依據(jù)。第五章什么是司法證明第五章什么是司法證明引言司法證明是指訴訟當事人在法官的主持下，按照法定的程序和規(guī)則，通過舉證和質證來反駁不利于自己的事實主張，追求有利于自己的裁判結果的法律行為。第五章什么是司法證明一、司法證明有哪些特點司法證明與科學證明的區(qū)別主要在：首先，證明的對象不同。其次，證明的方法不同。再次，證明的標準不同。又次，證明的程序不同。最后，證明的主體不同。生活證明，是指人們在日常生活中憑借感性的經驗所進行的一般證明活動，它與司法證明的主要區(qū)別表現(xiàn)在規(guī)范性和專業(yè)性方面。生活證明本質上是感性的、體驗性的，而司法證明本質上是理性的、規(guī)范性的，兩者之間是密切關聯(lián)、相輔相成的。第五章什么是司法證明一、司法證明有哪些特點1.規(guī)范性：司法證明與其他一切種類的證明活動的首要區(qū)別所在。除主體、范圍、方式、標準等事先由法律明確規(guī)定之外，司法證明規(guī)范性的一個重要表現(xiàn)是后果與責任。2.對抗性：司法證明在程序方面的重要特征。3.時效性：司法證明在程序方面的一個重要特征，是指有關的司法證明行為必須在特定的時限內實施，違反時限規(guī)定的當事人將承擔不利的后果。時效性是協(xié)調公正與效率之間關系的一項法律制度。4.相對性：指證明案件事實的真實程度不可能完全符合案件事實的本來面目。證明相對性的要點有兩個：一是所能證明的案件事實是相對的真實，而不是絕對的真實；二是證明的案件事實僅是部分的事實，而不是全面的事實。第五章什么是司法證明二、司法證明有哪些分類（一）嚴格證明與自由證明這是以法律約束的程度為標準所作的分類，是有關司法證明的最為傳統(tǒng)的分類。嚴格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴格約束，自由證明的法律要求則相對寬松，又稱為釋明、稀明或者疏明。兩者區(qū)別主要表現(xiàn)證明對象、證明手段、證明程序、證明標準四個方面。第五章什么是司法證明二、司法證明有哪些分類（二）自向證明與他向證明這是以證明行為面向的主體為標準所作的分類。前者是指自己向自己證明，而后者是指向他人證明。自向證明與他向證明的要素是可以相互轉化的。自向證明通常適用于職權主義的程序模式，公安司法機關在這種模式的證明程序中起著核心的作用；他向證明通常適用于當事人主義的程序模式，當事人在這種模式的證明程序中扮演著主角。自向證明與他向證明的劃分是相對的。在理論上提出這種分類的目的在于為認識司法證明的特殊復雜性提供一個新的視角。自向證明與他向證明的分類不僅是對司法證明過程進行時空先后分段的一種認識方法，而且是對司法證明模式進行重新設計的一種理論方法。第五章什么是司法證明二、司法證明有哪些分類（三）正向證明與反向證明這是以證明案件事實的角度為標準所作的分類。正向證明是指以提供肯定性證據(jù)的方式證明正面的事實主張成立，而反向證明是以提供否定性證據(jù)的方式證明反面的事實主張成立。這方面的典型是證明責任的倒置。正向證明和反向證明的區(qū)別主要表現(xiàn)在證明對象、適用的范圍、證明的方法、證明的標準四個方面。第五章什么是司法證明二、司法證明有哪些分類（四）刑事訴訟中的證明、民事訴訟中的證明與行政訴訟中的證明這是以司法證明所在的程序為標準所作的分類。刑事訴訟中的證明指公安司法人員和當事人調查收集和審查判斷證據(jù)，確定是否發(fā)生了犯罪行為、誰是犯罪行為人、犯罪行為的輕重和其他有關事實的活動。民事訴訟中的證明指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，通過取證、舉證、質證和認證等活動，查明或闡明民事糾紛產生和發(fā)展的事實以及民事法律關系構成要素的事實的訴訟活動。行政訴訟中的證明指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，查明或者闡明與被訴行政行為合法性或者行政爭議和相關民事糾紛的實質性解決有關的案件事實的訴訟活動。第五章什么是司法證明二、司法證明有哪些分類（四）刑事訴訟中的證明、民事訴訟中的證明與行政訴訟中的證明三大訴訟證明的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾點。（1）證明責任的分配不同。（2）證據(jù)的種類不同。（3）證明標準不同。（4）證明對象不同。（5）證明程序不同。第五章什么是司法證明三、什么是證明對象（一）證明對象的定義證明對象是指由實體法規(guī)范所確定的，對訴訟請求的成立與否具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實主張。在理解這一定義時，要注意如下幾點。（1）證明對象與訴訟請求之間的關系。（2）證明對象與爭議抗辯之間的關系。（3）證明對象與法律規(guī)范之間的關系。（4）證明對象與證據(jù)方法之間的關系。（5）證明對象與證明責任之間的關系。第五章什么是司法證明三、什么是證明對象（二）證明對象的范圍1.法律事實被納入證明對象范圍的，首先應當是具有法律意義的事實。所謂具有法律意義的事實，是指那些能夠建立、消滅或者變動當事人之間的權利義務關系的人類行為或者自然事件。這里的關鍵標準是“要件事實”。只有那些為適用特定的法律規(guī)范所必須查明的事實，才能被納入證明對象的范圍。除了要件事實之外，情節(jié)事實、背景事實也根據(jù)情況有證明意義。第五章什么是司法證明三、什么是證明對象（二）證明對象的范圍2.免證事實免證事實是指對本案的法律適用具有法律意義，但因特殊原因而無須經過一般舉證和質證的證明程序予以證明，可以由法官直接以司法認知的方式確認或者直接依法認定的事實。根據(jù)法律規(guī)定，免證事實主要有：自然科學定律，社會科學定理，眾所周知的事實，職務上熟知的事實，國家機關公報的事實，生效裁判、公證文書和行政行為確認的事實，當事人自認的事實，當事人沒有爭議的事實，推定的事實。第五章什么是司法證明三、什么是證明對象（二）證明對象的范圍3.程序法事實與證據(jù)事實所謂程序法事實，是指有關訴訟程序進行的合法性和當事人訴訟權利義務是否成立的事實，例如有關法院管轄權的事實、起訴時效的事實、回避的事實等。所謂證據(jù)事實，是指證據(jù)材料所記載的事實內容。第五章什么是司法證明四、刑事訴訟的證明對象有哪些（一）被指控犯罪行為的構成要件事實（二）與犯罪行為輕重有關的各種量刑情節(jié)的事實（三）排除行為的違法性、可罰性的事實（四）排除或減輕刑事責任的事實（五）刑事訴訟程序事實（六）辦理死刑案件的證明對象（七）其他具體案件中證明對象的認定第五章什么是司法證明五、民事訴訟的證明對象有哪些關于民事訴訟的證明對象，《民事訴訟法》和相關的司法解釋尚未作出一般性的規(guī)定，目前學界提出了多種歸類的方法。第一種方法是按照部門法的規(guī)定對證明對象進行一般性的歸類。第二種方法是按照訴的類型對證明對象進行歸類。第三種方法是根據(jù)訴訟理由，將證明對象分為引起當事人之間法律關系發(fā)生、變更或消滅的事實，以及民事權益受到侵害或者權利義務關系發(fā)生爭議的事實。第五章什么是司法證明五、民事訴訟的證明對象有哪些第四種方法是根據(jù)所要證明的事實與案件的主要事實之間聯(lián)系的緊密程度，確定民事訴訟證明對象的構成。第五種方法把證明對象與證明責任的分擔原則聯(lián)系起來，研究民事訴訟證明對象的構成。除了上述五種方法之外，本書提出另外一種分類的方法，將民事訴訟的證明對象分為下述方面的事實構成。（1）民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的事實。（2）民事爭議發(fā)生過程的事實。（3）當事人主張的民事訴訟程序事實。（4）有關外國的法律法規(guī)的事實。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（一）有關法律規(guī)定的梳理《行政訴訟法》（2017年）第1條、第6條、第12條、第13條、第34條第1款、第53條、第64條、第89條、第97條《行政復議法》第6條根據(jù)上述規(guī)定進行分析，行政訴訟的證明對象在一般層面總體上可以分為與被訴行政行為的合法性有關的事實、與行政規(guī)范性文件合法性有關的事實、與行政爭議的實質性解決有關的案件事實、與行政賠償責任構成要件有關的事實和行政訴訟程序事實。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（二）與被訴行政行為合法性有關的事實1.與被訴具體行政決定行為合法性有關的事實：有關被告是否具備行政主體資格和權限的事實，原告是否實施了應被處理的違法行為或者是否符合法定申請條件的事實，被訴行政決定行為是否符合法定程序的事實，被訴行政決定行為目的是否正當?shù)氖聦?，被訴行政決定行為是否存在明顯不當?shù)氖聦崱?.有關行政協(xié)議行為合法性有關的事實：行政協(xié)議的程序合法性事實，行政協(xié)議的內容合法性事實，行政協(xié)議履行的合約性事實，行政協(xié)議變更或者解除的合法性事實。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（三）與行政規(guī)范性文件的合法性有關的事實（1）行政規(guī)范性文件的主體合法性事實。（2）行政規(guī)范性文件的內容合法性事實。（3）行政規(guī)范性文件制定、發(fā)布和修改程序的合法性事實。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（四）與行政爭議的實質性解決有關的事實（1）與關系人的權利義務配置和法律利益分配的公平性相關的事實。（2）涉及行政裁判的法律效果、經濟效果、社會效果和政治效果互動統(tǒng)一的事實。（3）涉及行政爭議與相關民事爭議一并協(xié)調解決的事實。（4）與行政訴訟程序的有效性和公正性有關的程序法事實。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（五）與行政賠償責任構成要件有關的事實（1）侵權行為是否由作為被告的行政機關及其工作人員實施。（2）侵權行為是否是行政機關及其工作人員在行使行政職權的過程中實施的。（3）侵權行為是否違法。（4）侵權行為是否給作為原告的受害人造成人身權或者財產權的損害；如果造成了損害，損害的大小如何。（5）侵權行為與損害之間是否具有直接的因果關系。第五章什么是司法證明六、行政訴訟的證明對象有哪些（六）行政訴訟程序事實有關行政訴訟程序是否合法進行的事實與刑事訴訟程序事實、民事訴訟程序事實是基本一致的，具體包括：（1）有關當事人資格的事實；（2）有關主管和管轄的事實；（3）有關審判組織的事實；（4）有關審判程序的事實；（5）有關采取排除妨害行政訴訟強制措施的事實；（6）有關訴訟期間的事實；（7）被告及其代理人是否在訴訟過程中自行向原告和證人取證的事實；（8）有關行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實；等等。第六章司法證明應該遵循哪些原則第六章司法證明應該遵循哪些原則引言司法證明的基本原則，又稱為證據(jù)法的基本原則，是指制定與證據(jù)有關的法律規(guī)定時應該確立的原則和在司法實踐中運用證據(jù)證明案件事實時應該遵守的原則。它在證據(jù)法律規(guī)范和證據(jù)法學中具有重要地位，是證據(jù)制度運行機制的指導思想。司法證明的基本原則具有抽象性和概括性，是確立具體證據(jù)規(guī)則的前提和基礎。從這個意義上講，證明原則就是“證據(jù)規(guī)則的規(guī)則”。司法證明原則可以分為兩大類，即公理性原則和政策性原則。前者指反映司法證明自身規(guī)律的原則，如實事求是原則、證據(jù)裁判原則、直接言詞原則等。后者指反映國家和社會的價值取向的原則，是國家根據(jù)其文化傳統(tǒng)、價值觀念和社會政策而確立的原則，如遵守法制原則、人權保障原則、公平誠信原則等。第六章司法證明應該遵循哪些原則一、實事求是原則（一）實事求是原則的內容所謂實事求是，就是要從客觀實際情況出發(fā)去調查研究和分析問題，從而得出正確的認識結論。從本質上講，在司法活動中運用證據(jù)查明和證明案件事實就是一種“實事求是的活動”，或者說實事求是原則高度地概括了司法證明活動的本質屬性。在司法證明活動中堅持實事求是原則與實現(xiàn)司法公正有著密切的關系，或者說，堅持實事求是原則就是為了實現(xiàn)司法公正。要實現(xiàn)司法的公正，就必須堅持實事求是的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則一、實事求是原則（二）從偏重實體的公正觀轉向實體和程序并重的公正觀司法公正的內涵具有多元性，其中最有代表性的概念就是實體公正和程序公正。所謂司法的實體公正，即要求司法機關在審判裁決的結果中體現(xiàn)公平正義的精神。所謂司法的程序公正，即要求司法機關在審判活動的過程中堅持正當平等的原則。前者的要旨在于審判結果的正確性，后者的要旨在于審判過程的正當性。司法的實體公正是至關重要的，但是司法的程序公正也是不能忽視的。我們應當從偏重實體的公正觀轉向實體與程序并重的公正觀。第六章司法證明應該遵循哪些原則二、遵守法制原則（一）遵守法制原則的內容法治應當包括兩個重心和一個基本點。所謂“兩個重心”，包括立法即法律的制定和施法即法律的實施。所謂“一個基本點”，就是“治官限權”，即“為官者不得違法”。遵守法制原則是法治精神在司法活動中的具體體現(xiàn)，其在刑事司法活動中具有特別重要的意義。遵守法制原則既是我國在刑事證據(jù)立法時要確立的重要原則，更是我國司法人員和執(zhí)法人員在刑事訴訟活動中必須認真貫徹的重要原則。刑事司法人員在辦理刑事案件的過程中必須嚴格遵守法律的有關規(guī)定，特別是有關刑事司法程序的規(guī)定。第六章司法證明應該遵循哪些原則二、遵守法制原則（二）從長官至上的司法觀轉向法律至上的司法觀從長官至上的司法觀轉向法律至上的司法觀，要求司法人員在司法活動中堅決抵制以言代法和長官命令的干擾，維護法律至高無上的權威，明確執(zhí)法為公和執(zhí)法為民的觀念，樹立以身護法、為法治獻身的崇高精神。同時，我們要建立相應的制度和機制，限制長官意志對司法活動的干擾，真正做到司法人員依法獨立行使司法權。第六章司法證明應該遵循哪些原則三、人權保障原則（一）人權保障原則的內容在司法活動中堅持人權保障原則，首先要正確認識權力與權利的關系。為了保障權利，必須制約權力。以權利為本位是現(xiàn)代法治的基本精神和原則。按照這種精神和原則，司法的最終目標就應該是維護公民的權利。在刑事司法活動中，人權保護的重點是犯罪嫌疑人、被告人，因為他們是刑事司法系統(tǒng)的打擊對象，其人權很容易成為打擊犯罪的犧牲品，但是被害人的權利保護不應被置于“被遺忘的角落”。第六章司法證明應該遵循哪些原則三、人權保障原則（二）從一元片面的價值觀轉向多元平衡的價值觀司法人員應該從一元片面的價值觀轉向多元平衡的價值觀，既要考慮到犯罪嫌疑人、被告人權利的保護，也要考慮到被害人及其親屬的權利，以及社會整體的利益；既要考慮打擊犯罪的需要，也要考慮保護人權的需要。我們在探索中國刑事證據(jù)制度改革的道路時，既要摒棄陳舊的刑事司法價值觀念，也要避免從一個極端走向另外一個極端。第六章司法證明應該遵循哪些原則四、證據(jù)裁判原則（一）證據(jù)裁判原則的內容所謂證據(jù)裁判原則，是指司法裁判必須建立在證據(jù)的基礎之上，或者說，在司法活動中認定案件事實必須以證據(jù)為本源，司法證明活動必須以證據(jù)為基石，因此證據(jù)裁判原則又稱“證據(jù)為本原則”。堅持證據(jù)裁判原則，要求司法人員在辦案過程中，必須從客觀存在的證據(jù)出發(fā)去認定案件事實，不能以主觀的臆斷或猜測作為認定案件事實的基礎，提高證據(jù)意識和證明意識。第六章司法證明應該遵循哪些原則四、證據(jù)裁判原則（二）從查明事實的辦案觀轉向證明事實的辦案觀從查明事實的辦案觀轉向證明事實的辦案觀，實質就是要遵循“證據(jù)為本”的原則。在以審判為中心的訴訟制度下，司法人員和偵查人員都必須提高證據(jù)意識和證明意識。特別是對偵查人員來說，這種轉變具有重要的現(xiàn)實意義。它要求偵查人員在實踐中將辦案重心從“查明”轉移到“證明”。第六章司法證明應該遵循哪些原則五、直接言詞原則（一）直接言詞原則的內容直接言詞原則是直接原則和言詞原則的合稱。直接原則又稱為“直接審理原則”，是與間接審理原則相對而言的，其要旨在于對案件作出裁判的法官必須直接對證據(jù)進行審查，認定案件事實。言詞原則又稱為言詞審理原則，是與書面審理原則相對而言的，其要旨在于庭審調查過程中的舉證和認證都必須以言詞（口頭陳述）的方式進行。第六章司法證明應該遵循哪些原則五、直接言詞原則（二）從偵查中心的程序觀轉向審判中心的程序觀20世紀中期以來，在司法公正理念和人權保護觀念的影響下，“審判中心論”的思想逐漸被人們所接受，刑事證據(jù)法中的直接言詞原則就是這種思想的體現(xiàn)。從“偵查中心”到“審判中心”的變化，符合人類社會司法制度的發(fā)展趨勢。另外，從“偵查中心”的司法觀轉向“審判中心”的司法觀，還有助于在司法實踐中遏止刑訊逼供。第六章司法證明應該遵循哪些原則六、公平誠信原則（一）公平誠信原則的內容公平誠信是現(xiàn)代法治社會對司法活動的基本要求，也是訴訟活動的一項重要原則。公平誠信原則實際上包括兩項內容：其一是公平原則，其二是誠信原則。公平是司法活動的基本準則和內在含義。這包括兩個方面：第一，各種證據(jù)規(guī)則的制定應該公平地考慮到訴訟雙方的利益和要求；第二，訴訟雙方在訴訟過程中應該處于平等的地位并獲得平等的待遇。誠信的含義是誠實守信，即人們在社會交往和社會生活中要誠實，要講信用。第六章司法證明應該遵循哪些原則六、公平誠信原則（二）從軍事斗爭的執(zhí)法觀轉向文明公正的執(zhí)法觀從軍事斗爭的執(zhí)法觀轉向公正文明的執(zhí)法觀，要求司法、執(zhí)法人員在司法和執(zhí)法過程中恪守法律的準則，公正辦案、文明辦案，依法待人、以理服人。第六章司法證明應該遵循哪些原則七、法定證明與自由證明相結合的原則（一）法定證明與自由證明相結合原則的內容從證明的角度來說，證據(jù)制度有兩種基本模式：其一是法定證明模式（regulatedproof），其二是自由證明模式（freeproof）。這兩種模式的根本區(qū)別在于法律是否給予司法人員運用證據(jù)證明案件事實的自由。我國的證據(jù)制度應該堅持自由證明與法定證明相結合的原則，采用以“法定證明”為主、以“自由證明”為輔的模式。收集采納證據(jù)要法定化或規(guī)范化，而審查評斷證據(jù)則可以“自由化”。對證據(jù)的證明力的評斷應該屬于法官“自由裁量”的范圍。第六章司法證明應該遵循哪些原則七、法定證明與自由證明相結合的原則（二）從偏重證明效力的證據(jù)觀轉向強調證據(jù)能力的證據(jù)觀首先，要明確對證據(jù)概念的界定；其次，要正確理解證據(jù)的客觀性問題，要轉變對證據(jù)客觀性的盲目崇拜；再次，要明確刑事訴訟中證明標準的定性，要正確把握“客觀真實”與“法律真實”的關系；從次，要在證據(jù)立法中增加關于證據(jù)采納標準的具有可操作性的規(guī)定，要處理好“法定證明”與“自由證明”的關系；最后，要促進司法實務人員的證據(jù)觀念轉變，具體來說，偵查人員、檢察人員和審判人員在訴訟活動中都必須樹立重視證據(jù)合法性的觀念。由于證明效力是證據(jù)的自然屬性，合法性是證據(jù)的社會屬性，所以我們也可以把這種轉變稱為從“自然證據(jù)觀”向“社會證據(jù)觀”的轉變。第七章司法證明的一般方法是什么第七章司法證明的一般方法是什么引言司法證明方法，就是在司法活動中運用證據(jù)證明案件事實的方法。司法證明方法的發(fā)展經歷了一個從神證到人證，再到物證等科學證據(jù)的過程。第七章司法證明的一般方法是什么一、證明方法的歷史發(fā)展（一）神證法在古代，人們的認識水平比較低，以人力來判斷案情的真?zhèn)问欠浅＠щy的，人們?yōu)榇私柚谏竦牧α縼聿槊魇聦嵑蛯徟邪讣@種方法被稱為“神證法”，包括神誓和神判兩種方法。所謂神誓，就是讓雙方當事人都對神發(fā)誓，以證明其說的是真話。除了神誓法，還有神判的方法。這種方法又被稱為“神明裁判法”，是通過讓當事人接受某種以神的名義所進行的肉體折磨或考驗，來查明案件事實的方法。第七章司法證明的一般方法是什么一、證明方法的歷史發(fā)展（二）人證法在通過以人證為主的方法查明案件事實的時代，當事人特別是被告人的口供，被認為是最重要的證據(jù)。以人證，包括證人的證言、被告人的口供、被害人的陳述等，作為查明案件事實的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進步，但依然帶有野蠻的成分。因為，刑訊逼供被認為是獲取口供的最有效手段。隨著社會文明的進步，刑訊逼供的方法受到越來越多的抨擊和反對。第七章司法證明的一般方法是什么一、證明方法的歷史發(fā)展（三）物證——科學證據(jù)依靠科學證據(jù)來查明案情，首先發(fā)展起來的是法醫(yī)學和毒物學。筆跡鑒定技術在中國有上千年的歷史，但成為一門科學是在19世紀的歐洲。人身識別，是刑事司法證明中的重要問題之一。從19世紀下半葉開始，英國人開始研究利用指紋來鑒別罪犯。20世紀以來，為司法證明服務的科學技術更是日新月異。包括DNA檢測技術在內的鑒定技術，帶來了司法證明方法的一次新的飛躍。人類的司法證明活動，已經進入了以物證為主要載體的“科學證據(jù)”時代。第七章司法證明的一般方法是什么二、邏輯推理的證明方法（一）什么是邏輯推理邏輯推理是司法證明中最基本的方法，它也是我們日常生活中進行判斷的常用手段。從證明的角度看，我們應該將邏輯理解為思維的規(guī)則。而推理就是從已知事實或者判斷出發(fā)，按照一定的邏輯規(guī)律或者規(guī)則，推導出新的認識或有說服力的結論。一般來講，邏輯推理存在兩個推理進程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。第七章司法證明的一般方法是什么二、邏輯推理的證明方法（二）演繹推理演繹推理是從一般到個別或者特殊的推理方式。演繹推理是一種必然性推理，即從前提一定能夠推出結論，如果前提為真，則結論必然為真。演繹推理結論的知識沒有超出前提的知識范圍。演繹推理最主要的就是我們熟知的三段論。它的結構包括大前提、小前提和最終的結論。第七章司法證明的一般方法是什么二、邏輯推理的證明方法（三）歸納推理歸納推理是獲得一般性知識和理論的方法。簡單地說，歸納推理就是從個別到一般的推理。歸納推理分為完全歸納推理和不完全歸納推理兩種。第七章司法證明的一般方法是什么二、邏輯推理的證明方法（四）反證與排除演繹證明法和歸納證明法是司法證明中直接證明的方法。所謂直接證明法，就是直接以證據(jù)的真實性來證明案件事實真實性的方法。間接證明方法與直接證明方法相對，指通過證明與案件事實相反的事實為假來證明案件事實為真的方法。這種間接證明的方法包括反證和排除。運用反證法證明案件事實，首先要假設一個與案件事實相反的事實，然后再否定該假設事實的真實性。運用排除法證明案件事實，首先要提出關于該案件事實的全部可能性假設，然后逐一排除，直至剩下最后唯一的一種可能，從而證明其真實性。第七章司法證明的一般方法是什么三、司法認知司法認知，是指法官對于有待認定的事實，在審判中不待當事人舉證，而直接予以確認，作為判斷的依據(jù)。司法認知的內容都是一些可靠程度較高或當事人沒有爭議的事實，對其不需當事人舉證而直接由法官予以確認，能夠大大提高司法證明的效率。因此，可以認為司法認知主要是從訴訟效率和成本的角度而確立的證明方法。具體的司法認知包括以下六種：顯而易見的事實，眾所周知的事實，國家機關公報的事實，生效的裁判、裁決、公證文書和行政行為確認的事實，當事人承認的事實，其他明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實。第七章司法證明的一般方法是什么四、推定（一）什么是推定推定，是一個專門的法律術語，就是根據(jù)推理來對事實進行認定的意思。推定是指根據(jù)兩個事實之間的伴生關系或者常態(tài)聯(lián)系，當一個事實存在的時候，便可以認定另外一個事實的存在，推定有以下特點：（1）推定本身并非證據(jù)，而是一種證明的方法。（2）推定既要有基礎事實，又要有推定事實，經驗法則是連接兩者之間的證明的橋梁，缺一不可。（3）推定是允許當事人舉證進行反駁和推翻的。（4）推定既可以直接依據(jù)法律規(guī)定進行，又可以根據(jù)具體情況按照經驗法則實施。第七章司法證明的一般方法是什么四、推定（二）立法推定和司法推定根據(jù)推定是否由法律明確規(guī)定，我們可以把推定劃分為立法推定和司法推定。立法推定，就是被法律明文確定下來的推定，也可稱為法律上的推定和法律推定。司法推定，就是司法機關通過解釋法律和創(chuàng)設判例等方式確立的推定，又可稱為訴訟中的推定和事實上的推定。二者都要以基礎事實與推定事實之間的常態(tài)聯(lián)系或者伴生關系為依據(jù)。通過立法來設置一些法律上的推定，是因為法律還要兼顧其他一些目標價值，比如司法效率、保護人權等。第七章司法證明的一般方法是什么四、推定（三）可反駁的推定和不可反駁的推定根據(jù)推定的效力，或者說根據(jù)推定結論是否具有終局的法律性質，可以把推定劃分為可反駁的推定和不可反駁的推定。一般來講，立法推定是不可反駁的推定，而司法推定是可反駁的推定。推定是否可以反駁，主要體現(xiàn)在經驗法則方面。第七章司法證明的一般方法是什么五、小結通過本章的學習，我們已經了解了目前人們在司法證明中所采用的一般方法，合理地掌握和運用這些方法，大家就可以在今后的司法實務工作中完成證明的任務；在涉及法律事務中的一些推理判斷問題時，這些基本的方法也都是適用的。司法證明方法其實是一門很有意思的學問，這里面既蘊含著深奧的哲理，又需要精確的技術，當然也必然涉及法律的基本精神和理念?，F(xiàn)在，人們已經將很多其他領域的科學知識，特別是科學的方法論，引入了司法證明領域，就是為了獲得更加科學的證明方法。第八章如何取證第八章如何取證一、何為取證（一）取證的概念“取證”，也稱為“收集證據(jù)”，是指為了查明案件事實，或者為了支持某一訴訟主張，有權從事證據(jù)調查活動或證據(jù)收集活動的人員依法尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取并固定、保管證據(jù)的專門性活動。第八章如何取證一、何為取證（一）取證的概念1.取證主體根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，訴訟中的取證主體，是案件的監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官、訴訟雙方當事人及其律師或代理人。若是貪腐案件及刑事案件，前述各類人員除行政執(zhí)法人員外均可能從事取證活動；若是民事案件或行政案件，參與取證的顯然不再有監(jiān)察官、偵查人員、檢察官。第八章如何取證一、何為取證（一）取證的概念2.取證中的保全證據(jù)所謂保全證據(jù)，即取證主體在尋找、發(fā)現(xiàn)有關證據(jù)之后，根據(jù)證據(jù)的具體形式、特點，采取不同的方法和手段將其固定或保護下來，并以規(guī)范、合理、科學的方式加以保管，以便其在后續(xù)的訴訟活動中發(fā)揮應有的證明作用的一項必要措施。保全證據(jù)，也稱為“證據(jù)的保全”，是取證活動的有機組成部分，必不可少。第八章如何取證一、何為取證（二）取證的意義取證是證據(jù)有效發(fā)揮證明作用的最為基礎而又必不可少的環(huán)節(jié)，對查明案件事實、公正處理案件，有著十分重要的意義。第八章如何取證二、取證應遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應遵循的規(guī)則取證規(guī)則，也就是取證主體在獲取、保全證據(jù)時，應該遵循的一系列已上升為法律層面規(guī)范的行為準則。從內容上說，在我國《監(jiān)察法》《刑事訴訟法》《民事訴訟法》《行政訴訟法》及相關的各種司法解釋、部門規(guī)定等中，含有規(guī)范取證主體的取證活動、起著規(guī)則之作用的規(guī)定。這些規(guī)則包括：1.非監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官、行政執(zhí)法人員、技術調查官，不得運用具有強制性的取證手段第八章如何取證二、取證應遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應遵循的規(guī)則2.在監(jiān)察調查及公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官要同時尋找、發(fā)現(xiàn)并占有、固定、保管對犯罪嫌疑人、被告人有利和不利的各種證據(jù)3.刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人沒有證明自己無罪的義務，但其有權利自行或委托律師或其他辯護人尋找、發(fā)現(xiàn)并獲得、保全對自己有利的證據(jù)4.在公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員等依職權取證的主體，動用某些取證手段時，必須嚴格依照法定程序辦理5.辯護律師及其他辯護人取證，必須依法進行第八章如何取證二、取證應遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應遵循的規(guī)則6.在民事訴訟或行政訴訟中，取證人員的取證活動也應受到一定的法律約束7.律師及其他訴訟代理人，均不得幫助當事人作偽證等8.取證人員應優(yōu)先獲取原生證據(jù)，并適當保全這些原生證據(jù)9.行政訴訟、民事訴訟中的取證人員，獲取的證人證言、現(xiàn)場筆錄等證據(jù)應滿足法律的相關規(guī)定第八章如何取證二、取證應遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（二）取證應滿足的要求1.應在第一時間取證2.應根據(jù)證據(jù)的存在、表現(xiàn)形式以及具體特點等，選擇科學合理而又可行的取證方法；必要時，可指派、聘請具有專門知識的人獲取并保全相應的證據(jù)3.應圍繞案件的基本事實，全面、客觀地獲取各種證據(jù)4.應充分考慮各種可能性，深入、細致地獲取各種證據(jù)5.應保守相應秘密第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)，只能動用法律認可或許可的方法或手段。鑒于法律對訴訟證據(jù)的規(guī)制是基于證據(jù)的關聯(lián)性、客觀性及合法性而實現(xiàn)的，而證據(jù)的作用則要通過證明力去發(fā)揮，故尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)時，所動用的方法或手段，應以不影響證據(jù)之關聯(lián)性、客觀性、合法性，不破壞證據(jù)的證明力為前提。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（一）詢問詢問，即取證人員以談話或打聽的方式了解案情的一種言詞性調查活動。詢問是一種最為基本且最為常用的發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的方法。詢問的對象通常是證人、民事訴訟或行政訴訟當事人以及刑事訴訟被害人。按照不同的標準，詢問可分為正式詢問與非正式詢問，走訪詢問與傳喚詢問，公開詢問與秘密詢問。借助詢問，可收集到證人證言、被害人或當事人陳述等訴訟證據(jù)，還可了解到與案件有關的一些基本情況或線索。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（二）訊問訊問有著明顯的強制性，是偵查人員、檢察官、法官，就刑事案件的事實，盤詰、查問犯罪嫌疑人、被告人的一種言詞性調查活動?；谄鋸娭菩?，訊問曾經只能由偵查人員、檢察官、法官完成，當事人、律師及其他訴訟代理人均無權訊問任何人員，否則便是違法的并將受到制裁。但隨著我國監(jiān)察體制改革，特別是2018年3月20日全國人民代表大會通過《監(jiān)察法》，監(jiān)察官依據(jù)《監(jiān)察法》第20條第2款的明確賦權，可以訊問被調查人。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（二）訊問通常而言，犯罪嫌疑人、被告人的供述均是訊問的產物。古今中外的司法實踐表明，訊問期間最易出現(xiàn)侵犯犯罪嫌疑人、被告人之人權的問題。在司法日趨文明的今天，在人權，特別是犯罪嫌疑人、被告人的人權得到高度重視的當代，我們尤其要禁止刑訊逼供。借助訊問，有望查清犯罪嫌疑人、被告人的全部罪行并收集可用于定罪的證據(jù)，有望追查同案犯并發(fā)現(xiàn)其他犯罪線索，還有望保障無罪的人不受錯誤的刑事追究。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（三）辨認辨認，是指訴訟中，由取證人員安排、組織熟悉或了解客體特征的人，對與案件有關的客體進行分辨、識別和再認，以獲得能查明案件事實的各種信息的活動。從本質上說，辨認是一種同一認定活動，也即判斷現(xiàn)在面對的某一客體是否為曾經出現(xiàn)過的那個特定客體的認識活動。因此，被辨認的客體首先要至少出現(xiàn)過兩次或兩次以上，其次是被辨認的客體在外觀特征方面要與先前出現(xiàn)的客體有著一定的相似性。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（三）辨認辨認不可缺少的要素有：辨認組織者、辨認人、辨認對象。辨認可依據(jù)不同的標準劃分為：證人辨認、被害人辨認、嫌疑人或被告人辨認和當事人辨認，人身辨認、物體辨認和場所辨認，公開辨認和秘密辨認，直接辨認和間接辨認，動態(tài)辨認和靜態(tài)辨認。借助辨認獲取的證據(jù)屬于言詞證據(jù)。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（四）搜查搜查，指為了獲取證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人員依照法律的授權而對特定人身、物體或處所進行搜索、檢查的活動。搜查可以針對人身、物體或處所進行，但是，搜查直接關系到公民的人身權、住宅權、隱私權等，具有極強的強制性，所以，搜查必須履行嚴格的審批手續(xù)，并獲得偵查機關簽發(fā)的搜查證，所針對的對象也只能是搜查證上載明的特定的人、特定的物、特定的場所或特定的住處等。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（四）搜查根據(jù)不同的標準，搜查可分為公開搜查和秘密搜查，有證搜查和無證搜查，人身搜查、物品搜查和處所搜查，輔佐于現(xiàn)場勘驗的搜查與獨立的搜查等。無論是何種搜查，均只能由監(jiān)察官或偵查人員進行，任何非監(jiān)察官或偵查人員均不得以搜查的方式收集證據(jù)。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（五）勘驗、檢查為了發(fā)現(xiàn)、獲得證據(jù)，了解相關情況，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官實地查驗、勘測、檢驗與案件有關的場所、物品、尸體的活動，稱為勘驗。而為了查明案情，確定人的體態(tài)特征、生理狀態(tài)、損傷情況，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官實際查看、檢測、檢驗犯罪嫌疑人、被害人的活動，稱為檢查。通過勘驗發(fā)現(xiàn)、獲取的證據(jù)通常是實物證據(jù)?？彬?、檢查而制成的相應筆錄也是合法形式的證據(jù)?？彬灐z查依照對象的不同，可分為現(xiàn)場勘驗、物證勘驗、尸體檢驗和人體檢查。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（六）實驗本書討論的實驗，是狹義的實驗，是為了判斷某事實或現(xiàn)象是否可能發(fā)生或存在，而模仿特定的條件、在特定的時空狀態(tài)下所進行的一種活動或操作，不僅能夠服務于案件事實的查明，而且是發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的一種有效方法。為確保實驗的結果合法、真實可靠，切實發(fā)揮其應有的作用，必須重視實驗記錄的制作。根據(jù)不同的標準，實驗可分為：有關人的實驗、有關動物的實驗和有關物體的實驗，有關感知能力的實驗、有關行為能力的實驗和有關物質特質的實驗，單一實驗和對照實驗等。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（七）鑒定鑒定，指具有專門知識的人，依照其職權，或接受聘請、委托，為解決案件中的一些專門性問題，而對相關材料進行分析、檢驗、鑒別，進而給出結論的一種活動。在我國，鑒定權屬于經國家有關機關批準或認可的鑒定機構，但鑒定權必須由人來行使，故實際從事鑒定活動的，是具有專門知識的人，而非某一鑒定機構。鑒定能夠彌補我們認識能力的不足，進而發(fā)現(xiàn)、揭示并給出有利于案件事實之查明的證據(jù)。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（七）鑒定《關于司法鑒定管理問題的決定》于2015年進行了修正，將司法鑒定的管理問題首次納入國家法律規(guī)定調整的視野，而且出現(xiàn)了以“鑒定意見”這一新術語替換“鑒定結論”相關規(guī)定。由此可以看出，通過鑒定這一活動得出的證據(jù)，即鑒定意見，同樣需要接受審查判斷，它并不是擁有特殊地位、直接拿來即用的特殊證據(jù)。依據(jù)不同的標準，鑒定可分為：化學鑒定、物理學鑒定、生物學鑒定、遺傳學鑒定、人類學鑒定、會計學鑒定和工程學鑒定等，初次鑒定、補充鑒定、重新鑒定等，職能鑒定和受托鑒定，物證鑒定、司法精神病鑒定、法醫(yī)鑒定、生態(tài)環(huán)境鑒定等。第八章如何取證三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（八）查封、扣押、凍結查封、扣押、凍結，是針對涉案的財物、文件等而采取的具有一定強制性的取證措施。查封是針對不便移動、難以移動的“不動產”或“空間”“場所”而言的，指就地封存相關標的。扣押主要是針對可隨案移送的“動產”而言的，也可針對郵件、電報等，即扣留并保管能證明案件相關事實的標的物。凍結主要針對金融等機構儲存的財產權利憑證，如匯款、存款、債券、股票、基金份額等，目的是限制其流動以便發(fā)揮其應有的證明作用。第八章如何取證四、如何固定、保管證據(jù)固定、保管證據(jù)，是證據(jù)保全的通俗化表達，其目的是防止發(fā)現(xiàn)、獲取的證據(jù)自然泯滅、被人為破壞或因時過境遷無法再取得。第八章如何取證四、如何固定、保管證據(jù)（一）固定證據(jù)的手段或措施1.筆錄：借助筆及紙，同步記載所聞、所見之內容的一種固定證據(jù)的常用方法。2.錄音、錄像：以錄制聲音、拍攝圖像的方式固定證據(jù)。3.拍照：以照相的方式固定證據(jù)，主要針對實物證據(jù)。4.復制：以制作復制品的方式固定證據(jù)，主要針對實物證據(jù)。5.扣押、封存：對于那些容易轉移、滅失的大宗物證，以及與案件有關的金錢等證據(jù)，可用扣押、封存財物、凍結銀行賬戶等方法加以固定。第八章如何取證四、如何固定、保管證據(jù)（二）證據(jù)的保管以及保管制度的建設已經被發(fā)現(xiàn)、獲取并得到固定的證據(jù)，如果沒有得以妥善的保管，其證據(jù)資格以及證據(jù)價值均有可能遭到破壞。因此，有必要對證據(jù)的保管予以高度的重視，并建立相關的制度。公安部物證鑒定中心承擔的“中央級公益性科研院所基本科研業(yè)務費專項資金計劃項目——物證/樣本智能化管理關鍵技術和系列設備”，已于2013年7月通過驗收，并在全國推廣使用。隨著科技進步、智能化手段管理各類證據(jù)已普遍存在，并獲得科學、有效、規(guī)范良好效果。第九章何謂舉證及不能舉證的后果第九章何謂舉證及不能舉證的后果一、舉證責任的含義舉證責任又稱為證明責任，一般是指在訴訟中，當事人對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明的要求和不能證明時所應當承擔的法律后果。行為意義上的舉證責任強調當事人對自己提出的事實主張應予證明的必要性。結果意義上的舉證責任強調的是，在當事人雙方所爭議的事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，誰應當承擔由此發(fā)生的不利后果。第九章何謂舉證及不能舉證的后果一、舉證責任的含義無論是行為意義上的舉證責任，還是結果意義上的舉證責任，在理解時都應注意以下幾點。（1）法院不是承擔舉證責任的主體，證明責任是對當事人的一種不利后果。而且，在針對單一訴訟請求時，證明責任只能由一方當事人承擔，而不可能由雙方當事人各自承擔。（2）舉證責任是一種法律上的擬制或假定，即擬制或假定負有舉證責任的當事人沒有能夠證明其主張的事實時該事實不存在，并依此讓負有證明責任的當事人承擔相應的不利后果。（3）舉證責任證明的對象是主張的事實，而不是直接針對主張的權利。第九章何謂舉證及不能舉證的后果二、舉證責任（證明責任）的承擔（一）舉證責任承擔概述舉證責任的承擔是指在訴訟中誰應當對特定事實加以證明以及在該事實處于真?zhèn)尾幻鲿r對相應不利后果予以負擔。第九章何謂舉證及不能舉證的后果二、舉證責任（證明責任）的承擔（二）刑事訴訟中舉證責任的承擔通常認為刑事訴訟中證明責任的承擔者是控訴人或自訴人。對于公訴案件之所以由控訴人承擔舉證責任，在理論上一般認為是基于無罪推定原則。當事人提出證據(jù)，證明自己無罪，是當事人的一項訴訟權利，當事人沒有能夠證明無罪時，也不會因此承擔被判有罪的不利后果。另外，法院對證據(jù)有疑問時，也可以調查核實，但法院不存在舉證責任承擔的問題。第九章何謂舉證及不能舉證的后果二、舉證責任（證明責任）的承擔（三）行政訴訟中舉證責任的承擔《行政訴訟法》第34條第1款規(guī)定：“被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”《行政訴訟法》的這一規(guī)定的實質在于：行政相對人在訴訟中提出主張，認為行政機關的行政行為違法時，既可以主動證明，也可以不予證明，只要行政機關沒有能夠證明其行為是合法時，行政機關就要承擔敗訴的后果。這實際上就是結果意義上的舉證責任。第九章何謂舉證及不能舉證的后果二、舉證責任（證明責任）的承擔（四）民事訴訟中舉證責任的承擔在2002年施行的最高人民法院《民訴證據(jù)規(guī)定》出臺以前，實務界對舉證責任的理解通常僅限于行為意義上的舉證責任，即提出主張的當事人應當對其提出證據(jù)加以證明。那么，舉證責任的承擔也就比較簡單，即“誰主張，誰舉證”。2015年最高人民法院出臺的《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》，進一步明確了結果意義上的舉證責任的含義以及分配的一般原則。在此前提下，2019年《民訴證據(jù)規(guī)定》將原規(guī)定中關于舉證責任的規(guī)則予以刪除。第十章如何質證第十章如何質證一、質證的概念及意義（一）質證的概念1.質證概念在我國的歷史發(fā)展質證作為證據(jù)法上的一項重要制度最終是在2001年最高人民法院《民訴證據(jù)規(guī)定》中確立的。該規(guī)定第四部分詳細規(guī)定了民事訴訟中質證的主體、對象、形式、程序、法律效果等內容。第十章如何質證一、質證的概念及意義（一）質證的概念2.質證的概念質證，是指在法庭的主持下，訴訟雙方針對對方提出的證據(jù)就其真實性、合法性、關聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質辯的活動或過程。質證不僅表現(xiàn)為訴訟的一方對另一方所提出來的不利于自己的證據(jù)進行質疑和責問，也包括提出證據(jù)的一方對該質疑和責問進行的反駁和辯解。因此，質證具有雙向性和對抗性。第十章如何質證一、質證的概念及意義（一）質證的概念2.質證的概念質證不同于對質。對質的內容是針對陳述矛盾的案件事實或者專門知識的不同理解和認識，而質證的對象是證據(jù)材料，其內容是證據(jù)材料的真實性、合法性、關聯(lián)性以及證明力的有無、大??；對質的主體是刑事訴訟中的被告人或民事、行政訴訟中的證人或具有專門知識的人，質證的主體則是控辯雙方或民事訴訟和行政訴訟中的當事人。第十章如何質證一、質證的概念及意義（二）質證的