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文檔簡介

2024年司法考試行政法真題解析單項選擇題43.關于公務員錄用的做法,以下哪一選項是正確的?A.縣公安局經市公安局批準,簡化程序錄用一名特殊職位的公務員B.區(qū)財政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務和能力優(yōu)秀的人為公務員C.市環(huán)保局以新錄用的公務員李某試用期滿不合格為由,決定取消錄用

D.國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務員錄用體檢工程和標準,報中央公務員主管部門備案【答案】C【考點】公務員錄用【設題陷阱與常見錯誤分析】

公務員錄用制度是?公務員法?中比較重要的內容,在司法考試中也常會涉及到。具體考點有錄用的程序、禁止錄用人員、試用期等。此題中的B、C選項屬于常規(guī)考點,而A選項中的特殊職位錄用程序和D選項中的體檢的工程和標準那么屬于比較偏僻的考點。這也要求考生在復習備考時既要抓住重點,也要兼顧全面。有些考生由于不具備公務員管理的常識,加上對?公務員法?的具體規(guī)定不熟悉,導致無法作出正確選擇?!窘忸}思路與方法分析】

?公務員法?對此題選項內容都作出了具體規(guī)定。其中,第31條規(guī)定,錄用特殊職位的公務員,經省級以上公務員主管部門批準,可以簡化程序或采用其他測評方法??梢夾選項錯誤。另外,如果考生具備公務員管理的常識,應該能夠判斷出公務員錄用的組織管理者是公務員主管部門,而不是招考機關的上級主管部門,從而得出該選項錯誤的結論。根據?公務員法?第24條規(guī)定,以下人員不得錄用為公務員:受過刑事處分的、曾被開出公職的。B選項中行政機關錄用公務員,即使其業(yè)務和能力優(yōu)秀,只要曾被開除過公職的人,就不得被錄用為公務員,故該選項錯誤。根據?公務員法?第32條規(guī)定,新錄用的公務員試用期為一年。適用期滿合格的,予以任職;不合格的,取消錄用。故C選項正確。根據?公務員法?第29條規(guī)定,招錄機關根據考試成績確定考察人選,并對其進行報考資格復審、考察和體檢。體檢的工程和標準根據職位要求確定。具體方法由中央公務員主管部門會同國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定。而不是由國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務員錄用體檢工程和標準,報中央公務員主管部門備案。故D選項錯誤。44.根據行政法規(guī)規(guī)定,縣級以上地方各級政府機構編制管理機關應當評估行政機構和編制的執(zhí)行情況。關于此評估,以下哪一說法是正確的?A.評估應當定期進行B.評估具體方法由國務院制定C.評估結果是調整機構編制的直接依據

D.評估同樣適用于國務院行政機構和編制的調整【答案】A【考點】地方政府機構設置和編制執(zhí)行評估【設題陷阱與常見錯誤分析】此類題目屬于依據某一具體法條直接設計的問題,沒有任何陷阱和附加條件,只要考生能夠熟悉法條的具體規(guī)定,就可以迅速得出正確答案。此題所有選項都直接圍繞行政機構和編制執(zhí)行情況的評估展開的,因此,應該集中考慮關于評估事項的相關規(guī)定?!窘忸}思路與方法分析】

根據?地方各級人民政府機構設置和編制管理條例?第24條規(guī)定,縣級以上各級人民政府機構編制管理機構應當定期評估機構和編制的執(zhí)行情況,并將評估結果作為調整機構編制的參考依據。評估的具體方法,由國務院機構編制管理機關制定。故A選項中評估應當定期進行的說法正確。B選項中評估具體方法由國務院制定錯誤。評估結果是調整機構編制的參考依據而非直接依據。故C選項錯誤。在我國,關于國務院行政機構設置和編制管理和地方各級政府的機構設置和編制管理的立法是分別進行的,專門有另一行政法規(guī)?國務院行政機構設置和編制管理條例?就國務院行政機構和編制的調整適用進行了相應規(guī)定,故D選項錯誤。45.起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報送國務院審查。該送審稿向社會公布,征求意見,應報經以下哪一機關同意?A.起草部門B.國務院辦公廳C.國務院法制辦

D.國務院【答案】D【考點】行政法規(guī)的制定程序【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題屬于直接考查法條規(guī)定的題目,比較簡單??忌耆梢詰{借對法條的記憶和影響作出正確選擇。這種試題的應對方法是速戰(zhàn)速決,不要憂郁徘徊浪費時間。

【解題思路與方法分析】根據?行政法規(guī)制定程序條例?第19條規(guī)定:國務院法制機構應當將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務院有關部門、地方人民政府、有關組織和專家征求意見。國務院有關部門、地方人民政府反響的書面意見,應當加蓋本單位或者本單位辦公廳〔室〕印章。重要的行政法規(guī)送審稿,經報國務院同意,向社會公布,征求意見。故D選項正確,其他選項錯誤。

46.經王某請求,國家專利復審機構宣告授予李某的專利權無效,并于2024年5月20日向李某送達決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定,向法院提起行政訴訟。以下哪一說法是正確的?A.李某妻子應以李某代理人身份起訴B.法院應當通知王某作為第三人參加訴訟C.本案原告的起訴期限為60日

D.本案原告應先申請行政復議再起訴【答案】B【考點】行政訴訟的原告資格轉移、第三人、起訴期限、復議前置【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題屬于圍繞行政訴訟制度設計的綜合性考查題目,分別涉及到原告資格轉移、第三人、起訴期限、復議前置等重要問題。其中前三個問題相對容易,考生只要能夠掌握相關法條規(guī)定既可作出正確判斷。而行政復議前置是行政復議與行政訴訟關系中最為重要的一類。〔其他三類包括自由選擇、選擇但終局和復議終局〕在以前的司法考試試題中曾經屢次次考過的行政復議前置問題。涉及自然資源權益受到侵犯進行救濟的行政復議前置需要滿足三個條件,一是侵害自然資源權益的是行政機關的行政確認行為,而不是所有的具體行政行為。二是受侵害的是自然資源的權益。三是該項權益必須是既得權益。三個條件,缺一不可。納稅爭議復議前置的適用情形包括“繳不繳、誰來繳、繳多少、怎么繳〞。本案不屬于應該復議前置的情形?!窘忸}思路與方法分析】

根據?行政訴訟法?第24條第2款規(guī)定,“有權提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以提起訴訟。〞這里的近親屬“包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的親屬。公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的,其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟。〞本案中李某死亡,即喪失了法律主體資格,李某的妻子可以作為原告提起訴訟,而不可能以李某代理人的身份起訴。故A選項錯誤。根據?行訴法解釋?第24條第1款規(guī)定,“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人,其中一局部利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟,人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。〞本案中,李某之妻不服國家專利復審機構的決定提起訴訟,而該決定是依據王某的申請作出的,所以,王某是本案的利害關系人,法院應當通知其參加訴訟。且根據?專利法?第46條第2款規(guī)定,“對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的,可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。〞故B選項正確。依據?行政訴訟法?第39條規(guī)定,“公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應當在作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。〞本案屬于專利案件,而?專利法?沒有對起訴期限作出例外規(guī)定。故C選項錯誤。依據上引?專利法?規(guī)定,本案屬于自由選擇案件,無需復議前置。故D選項錯誤。

47.經傳喚調查,某區(qū)公安分局以散布謠言,謊報險情為由,決定對孫某處以10日行政拘留,并處500元罰款。以下哪一選項是正確的?A.傳喚孫某時,某區(qū)公安分局應當將傳喚的原因和依據告知孫某B.傳喚后對孫某的詢問查證時間不得超過48小時C.孫某對處分決定不服申請行政復議,應向市公安局申請

D.如孫某對處分決定不服直接起訴的,應暫緩執(zhí)行行政拘留的處分決定【答案】A【考點】治安管理處分中的傳喚程序和期限、行政復議機關、行政拘留的暫緩執(zhí)行【設題陷阱與常見錯誤分析】

A、B選項中的傳喚是治安處分中的一項重要制度,2024年和2024年的真題中連續(xù)屢次出現,本次考查的傳喚原因和依據告知以及詢問查證的期限相比照擬簡單。C選項中的公安機關屬于政府組成部門,實行條塊管轄和雙重領導,所以復議機關既包括上級主管部門還包括本級人民政府。D選項中的行政拘留暫緩執(zhí)行必須同時具備4個條件才能適用:對拘留不服,申請暫緩執(zhí)行,社會危害性審查和提供擔保人或繳納保證金。很多考生因為將行政拘留的不執(zhí)行和暫緩執(zhí)行相互混淆而導致作出錯誤的判斷?!窘忸}思路與方法分析】

根據?治安管理處分法?第82條第2款規(guī)定,“公安機關應當將傳喚的原因和依據告知被傳喚人。〞故A選項正確。根據?治安管理處分法?第83條第1款規(guī)定,“對違反治安管理行為人,公安機關傳喚后應當及時詢問查證,詢問查證的時間不得超過八小時;情況復雜,依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處分的,詢問查證的時間不得超過二十四小時。〞故B選項錯誤。根據?行政復議法?第12條第1款規(guī)定,“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。〞本案中,既可以向市公安局也可以向區(qū)政府申請行政復議,故C選項錯誤。根據?治安管理處分法?第107條規(guī)定:“被處分人不服行政拘留處分決定,申請行政復議、提起行政訴訟的,可以向公安機關提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的,由被處分人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔保人,或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金,行政拘留的處分決定暫緩執(zhí)行〞。本案中孫某對處分決定不服直接起訴的,只是滿足了第1個條件,其他3個條件并未滿足,故D選項錯誤。48.某市質監(jiān)局發(fā)現一公司生產劣質產品,查封了公司的生產廠房和設備,之后決定沒收全部劣質產品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。以下哪一選項是錯誤的?A.實施查封時應制作現場筆錄B.對公司的處分不能適用簡易程序C.對公司逾期繳納罰款,質監(jiān)局可以每日按罰款數額的3%加處分款

D.質監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款【答案】D【考點】查封、行政處分的簡易程序、執(zhí)行罰、劃撥【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題是關于行政強制和行政處分相結合的綜合性試題。陷阱在于兩者之間的區(qū)別。很多考生因為記憶性錯誤導致失分?!窘忸}思路與方法分析】

根據?行政強制法?第18條規(guī)定,“行政機關實施行政強制措施應當遵守以下規(guī)定:〔一〕實施前須向行政機關負責人報告并經批準;〔二〕由兩名以上行政執(zhí)法人員實施;〔三〕出示執(zhí)法身份證件;〔四〕通知當事人到場;〔五〕當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑;〔六〕聽取當事人的陳述和申辯;〔七〕制作現場筆錄;〔八〕現場筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章,當事人拒絕的,在筆錄中予以注明;〔九〕當事人不到場的,邀請見證人到場,由見證人和行政執(zhí)法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章;〔十〕法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。〞可見,行政機關實施查封扣押等行政強制措施時,應制作現場筆錄。故A選項正確。根據?行政處分法?第33條規(guī)定,“違法事實確鑿并有法定依據,對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處分的,可以當場作出行政處分決定。〞本案中罰款10萬元,不得適用簡易程序,故B選項正確。根據?行政處分法?第51條規(guī)定,“當事人逾期不履行行政處分決定的,作出行政處分決定的行政機關可以采取以下措施:〔一〕到期不繳納罰款的,每日按罰款數額的百分之三加處分款;〔二〕根據法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款。〞根據?行政強制法?第45條規(guī)定:“行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定,當事人逾期不履行的,行政機關可以依法加處分款或者滯納金。加處分款或者滯納金的標準應當告知當事人。〞本案中,公司逾期不繳納罰款的,質監(jiān)局有權對其以每日按罰款數額的3%加處分款。故C選項正確。根據?行政強制法?第13條規(guī)定,“行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的,作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執(zhí)行。〞可見,劃撥作為行政強制執(zhí)行方式必須有法律的明確規(guī)定。質監(jiān)局并沒有法律的明確授權,只能申請法院執(zhí)行,而不能自行強制執(zhí)行,故D選項錯誤。49.國務院某部對一企業(yè)作出罰款50萬元的處分。該企業(yè)不服,向該部申請行政復議。以下哪一說法是正確的?A.在行政復議中,不應對罰款決定的適當性進行審查B.企業(yè)委托代理人參加行政復議的,可以口頭委托C.如在復議過程中企業(yè)撤回復議的,即不得再以同一事實和理由提出復議申請

D.如企業(yè)對復議決定不服向國務院申請裁決,企業(yè)對國務院的裁決不服向法院起訴的,法院不予受理【答案】D【考點】行政復議的審查原那么、授權委托方式、撤回復議申請的后果、國務院最終裁決【設題陷阱與常見錯誤分析】

一些考生沒有掌握行政復議和行政訴訟對具體行政行為審查深度之間的區(qū)別,不清楚行政復議中既可以對具體行政行為的合法性,也可以對其適當性進行審查,所以會認為A選項正確。B選項的陷阱在于公民在委托代理人時,才可能出現口頭委托情況,本案中企業(yè)只能書面委托,不得口頭委托?!窘忸}思路與方法分析】行政復議中,因為行政復議機關與被申請人之間是上下級領導關系,屬于行政權審查行政權,所以行政復議機關可以對具體行政行為的合法性適當性進行全面審查。A選項錯誤。根據?行政復議法實施條例?第10條規(guī)定,“申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復議。申請人、第三人委托代理人的,應當向行政復議機構提交授權委托書。授權委托書應當載明委托事項、權限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的,可以口頭委托??陬^委托的,行政復議機構應當核實并記錄在卷。申請人、第三人解除或者變更委托的,應當書面報告行政復議機構。〞可見,如果申請人為公民,特殊情況下可以口頭委托,作為企業(yè),那么不存在口頭委托的可能。故B項錯誤。根據?行政復議法實施條例?第38條第2款規(guī)定,“申請人撤回行政復議申請的,不得再以同一事實和理由提出行政復議申請。但是,申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的除外。〞可見,如果申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的,那么可以再次申請復議。C選項的說法過于絕對,錯誤。根據?行政復議法?第14條規(guī)定,“對國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。〞在我國,國務院作出的抽象和具體行為都是司法審查豁免的,國務院作出的裁決具有終局性。故D選項正確。50.縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留,并經縣檢察院批準逮捕。縣法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴,市中級法院改判李某無罪。李某向賠償義務機關申請國家賠償。以下哪一說法是正確的?A.縣檢察院為賠償義務機關B.李某申請國家賠償前應先申請確認刑事拘留和逮捕行為違法C.李某請求國家賠償的時效自羈押行為被確認為違法之日起計算

D.賠償義務機關可以與李某就賠償方式進行協商【答案】D【考點】刑事賠償義務機關、賠償程序、賠償時效、刑事賠償中的協商制度【設題陷阱與常見錯誤分析】

一些考生因為不了解刑事賠償的義務機關確定采取“后置〞原那么,錯誤認為檢察院是賠償義務機關。此題的第2個陷阱是新舊國家賠償法之間的比較,先行確認行為違法是舊法中的前置程序,新法中已經進行了廢止。【解題思路與方法分析】

根據?國家賠償法?第21條規(guī)定,“……二審改判無罪,以及二審發(fā)揮重審后作無罪處理的,作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。〞根據后置原那么,法院已經作出有罪判決的,檢察院不可能再當賠償義務機關了。故A選項錯誤。根據?國家賠償法?第9條第2款規(guī)定,“賠償請求人要求賠償,應領先向賠償義務機關提出,也可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出。〞新的?國家賠償法?刪除了舊法中的先行確認行為違法的前置程序。故B選項錯誤。根據?國家賠償法?第39條第1款規(guī)定,“賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年,自其知道或應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產權之日起計算,但被羈押等限制人身自由期間不計算在內。〞所以,依據新法規(guī)定,申請賠償的時效不是以確認違法為起算點,而是以當事人知道自己權利遭受侵害之日為起算點。故C選項錯誤。為了充分保護賠償請求人的合法權益,國家賠償法中規(guī)定了賠償協商制度。根據?國家賠償法?第13條規(guī)定,“賠償義務機關應當自收到申請之日起兩個月內,作出是否賠償的決定。賠償義務機關作出賠償決定,應當充分聽取賠償請求人的意見,并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償工程和賠償數額依照本法第四章的規(guī)定進行協商。賠償義務機關決定賠償的,應當制作賠償決定書,并自作出決定之日起十日內送達賠償請求人。賠償義務機關決定不予賠償的,應當自作出決定之日起十日內書面通知賠償請求人,并說明不予賠償的理由。〞故D選項正確。

二、多項選擇題76.執(zhí)法為民是社會主義法治的本質要求,行政機關和公務員在行政執(zhí)法中應當自覺踐行。以下哪些做法直接表達了執(zhí)法為民理念?A.行政機關將行政許可申請書格式文本的費用由2元降為1元B.行政機關安排工作人員主動為前來辦事的人員提供咨詢C.工商局要求所屬機構提高辦事效率,將原20工作日辦結事項減至15工作日辦結

D.某區(qū)設立辦事大廳,要求相關執(zhí)法部門進駐并設立辦事窗口【答案】BCD【考點】行政許可不得收費、高效便民原那么、執(zhí)法為民理念【設題陷阱與常見錯誤分析】

2024年司法考試大綱中明確強調了社會主義法治理念的重要性,而能夠直接表達社會主義法治理念的實體法非行政法與行政訴訟法莫屬,所以,連續(xù)多年出現設計行政法試題考查社會主義法治理念的情況了,考生必須加以重視?!窘忸}思路與方法分析】

根據?行政許可法?第58條第2款,“行政機關提供行政許可申請書格式文本,不得收費。〞故A選項錯誤。B、C、D選項正確,均直接表達了執(zhí)法為民理念。其中,B選項表述的是行政許可機關的法定義務,C選項表達了高效便民根本原那么的要求,D選項那么反映了行政許可中的集中辦理、聯合辦理程序。77.程序正當是行政法的根本原那么。以下哪些選項是程序正當要求的表達?A.實施行政管理活動,注意聽取公民、法人或其他組織的意見B.對因違法行政給當事人造成的損失主動進行賠償C.嚴格在法律授權的范圍內實施行政管理活動

D.行政執(zhí)法中要求與其管理事項有利害關系的公務員回避【答案】AD【考點】程序正當原那么【設題陷阱與常見錯誤分析】

程序正當原那么包括行政公開、行政參與和行政回避。注意與其他行政法根本原那么之間作出區(qū)分?!窘忸}思路與方法分析】A選項表達了行政參與的要求,D選項表達了行政回避的要求。B選項表達了權責統一的要求,C選項表達了合法行政中的法律保存要求。故A、D選項正確。78.合理行政是依法行政的根本要求之一。以下哪些做法表達了合理行政的要求?A.行政機關在作出重要決定時充分聽取公眾的意見B.行政機關要平等對待行政管理相對人C.行政機關行使裁量權所采取的措施符合法律目的

D.非因法定事由并經法定程序,行政機關不得撤銷已生效的行政決定【答案】BC【考點】合理行政原那么【設題陷阱與常見錯誤分析】

合理行政原那么包括:第一,公平公正原那么。要平等對待所有行政相對人,不偏私、不歧視。相同情況、相同對待,不同情況,差異對待。第二,考慮相關因素原那么。作出行政決定和進行行政裁量,只能考慮符合立法授權目的的各種因素,不得考慮不相關因素。第三,比例原那么。行政機關采取的措施和手段應當必要、適當。有多種手段可選擇時,應當盡量防止選擇采用損害行政相對人權益的方式,如果為達致行政目的必須對相對人的權益形成不利影響,那么這種不利影響應當被限制在盡可能小的范圍和限度內,并且兩者應當處于適當的比例之中。一些考生還是因為無法區(qū)分行政法六大根本原那么之間的內容差異而作出錯誤的選擇。【解題思路與方法分析】

A選項是程序正當原那么的表達。D選項那么是老實守信原那么中信賴保護原那么的表達。B選項是公平公正原那么的表達,C選項比例原那么的表達。故B、C選項正確。79.甲縣宋某到乙縣訪親,因醉酒被乙縣公安局扣留24小時。宋某認為乙縣公安局的行為違法,提起行政訴訟。以下哪些說法是正確的?A.扣留宋某的行為為行政處分B.甲縣法院對此案有管轄權C.乙縣法院對此案有管轄權

D.宋某的親戚為本案的第三人【答案】BC【考點】行政強制措施與行政處分的區(qū)別、行政訴訟的管轄、行政訴訟第三人【設題陷阱與常見錯誤分析】

行政處分與行政強制之間存在諸多區(qū)別,考生只有準確的理解并熟悉的掌握住這些區(qū)別之處,才可能作出正確的選擇。行政訴訟的地域管轄中存在原告所在地加上被告所在地法院都有管轄權的情況,而這一規(guī)定比較細致,很多考生沒有掌握去除而導致題目出錯?!窘忸}思路與方法分析】

根據?治安管理處分法?第15條規(guī)定:“醉酒的人在醉酒狀態(tài)中,對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共平安有威脅的,應當對其采取保護性措施約束至酒醒。〞此處的扣留屬于行政強制措施,具有臨時性、單方性和非終局性,不屬于行政處分。故A選項錯誤。根據?行政訴訟法?第18條規(guī)定,“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。〞本案中扣留屬于行政強制措施,B選項中的甲縣法院屬于原告所在地,C選項中的乙縣法院屬于被告所在地,都有管轄權。故BC選項正確。根據?行政訴訟法?第27條規(guī)定,“同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織可以作為第三人參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。〞本案中宋某的親戚與本案中扣留行為之間并無利害關系,不能成為案件的第三人。故D選項錯誤。

80.某工商局以涉嫌非法銷售汽車為由扣押某公司5輛汽車。以下哪些說法是錯誤的?A.工商局可以委托城管執(zhí)法局實施扣押B.工商局扣押汽車的最長期限為90日C.對扣押車輛,工商局可以委托第三人保管

D.對扣押車輛進行檢測的費用,由某公司承擔【答案】ABD【考點】扣押的實施主體、期限、扣押財物的保管主體、費用【設題陷阱與常見錯誤分析】

扣押是一項重要的行政強制措施,圍繞扣押的考點非常多。一些考生因為錯誤認為扣押和行政處分、行政許可一樣可以委托實施,導致認為A選項正確。至于期限、費用問題,考生只要能夠掌握法條的具體規(guī)定,不難作出正確的判斷。【解題思路與方法分析】

根據?行政強制法?第17條第1款規(guī)定,“行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委托。〞故A選項錯誤。根據?行政強制法?第25條規(guī)定,“查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長,但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。延長查封、扣押的決定應當及時書面告知當事人,并說明理由。對物品需要進行檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的,查封、扣押的期間不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間應當明確,并書面告知當事人。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的費用由行政機關承擔。〞故B、D選項錯誤。根據?行政強制法?第26條規(guī)定,“對查封、扣押的場所、設施或者財物,行政機關應當妥善保管,不得使用或者損毀;造成損失的,應當承擔賠償責任。對查封的場所、設施或者財物,行政機關可以委托第三人保管,第三人不得損毀或者擅自轉移、處置。因第三人的原因造成的損失,行政機關先行賠付后,有權向第三人追償。因查封、扣押發(fā)生的保管費用由行政機關承擔。〞故C選項正確。81.田某認為區(qū)人社局記載有關他的社會保障信息有誤,要求更正,該局拒絕。田某向法院起訴。以下哪些說法是正確的?A.田某應先申請行政復議再向法院起訴B.區(qū)人社局應對拒絕更正的理由進行舉證和說明C.田某應提供區(qū)人社局記載有關他的社會保障信息有誤的事實根據

D.法院應判決區(qū)人社局在一定期限內更正【答案】BC【考點】信息公開行政訴訟的舉證責任、判決類型【設題陷阱與常見錯誤分析】

最高院?政府信息公開案件規(guī)定?是2024年司考新增的知識點,真題中屢次進行考查,這也驗證了司法考試中新增考點必然是當年命題重點的規(guī)律。考生應當理解行政訴訟中采舉證責任倒置的原那么,同時原告也應當承擔相應的證明責任?!窘忸}思路與方法分析】

根據前文分析,本案不屬于行政訴訟前置的情形,故A選項錯誤。根據?證據規(guī)定?第1條規(guī)定,“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的標準性文件。〞同時,根據最高院?政府信息公開案件規(guī)定?第5條規(guī)定:“被告拒絕向原告提供政府信息的,應當對拒絕的根據以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證。〞故B選項正確。根據最高院?政府信息公開案件規(guī)定?第5條……原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的,應當提供其向被告提出過更正申請以及政府信息與其自身相關且記錄不準確的事實根據。故C選項正確。根據?政府信息公開案件規(guī)定?第9條規(guī)定:“被告依法應當更正而不更正與原告相關的政府信息記錄的,人民法院應當判決被告在一定期限內更正。尚需被告調查、裁量的,判決其在一定期限內重新答復。被告無權更正的,判決其轉送有權更正的行政機關處理〞??梢姡捎谡畔⒐_屬于專業(yè)性判斷問題,法院一般不會直接作出予以公開與否的判決,相反,應當在判決中尊重行政機關的自由裁量權,情況復雜的,可以判決其進行調查答復。故D選項的表述錯誤。

82.村民甲帶著乙、丙等人,與造紙廠協商污染賠償問題。因對提出的賠償方案不滿,甲、乙、丙等人阻止生產,將工人李某打傷。公安局接該廠廠長舉報,經調查后決定對甲拘留15日、乙拘留5日,對其他人未作處分。甲向法院提起行政訴訟,法院受理。以下哪些人員不能成為本案的第三人?A.丙B.乙C.李某

D.造紙廠廠長【答案】AD【考點】行政訴訟第三人【設題陷阱與常見錯誤分析】

本案的陷阱在于對第三人條件的理解。行政訴訟第三人是同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織。那么何為與具體行政行為之間存在著利害關系?其一,必須是行政法意義上的利害關系;其二,必須是直接的利害關系。本案中的丙、和造紙廠廠長就是由此設計的干擾選項。另外,此題為選非題,考生一定要審題細致。【解題思路與方法分析】

根據?行訴法解釋?第24條第一款,“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人,其中一局部利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟,人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。〞可見,只有具體行政行為直接影響到權利義務關系的當事人才能作為第三人,本案中丙雖然甲乙共同實施了違反治安管理行為,但其沒有受到處分,即其權利義務并未受到行為的損害,與行為之間不存在法律上直接的利害關系。不能作為案件的第三人。造紙廠廠長在本案中與甲乙丙之間存在著民事上的法律關系,但與本案行政法意義上的利害關系,廠長不能作為本案的第三人,故A、D中選。依據上述法條可知,乙被處分的事實是與甲基于一個違反治安管理行為,本案的審判結果對其權利義務關系會產生直接影響,所以,在甲提起的行政訴訟中可以作為第三人,所以B選項不中選。根據?治安管理處分法?第97條規(guī)定,“在行政處分案件中,被侵害人不服處分決定有權提起行政訴訟,如果未提起訴訟,被侵害人可以作為第三人參加訴訟。〞李某作為受害人,與行政處分之間存在著法律上的直接利害關系,有權就行政機關對甲作出的處分決定不服,作為第三人參加訴訟。故C選項不應選。

83.區(qū)公安分局以涉嫌成心傷害罪為由將方某刑事拘留,區(qū)檢察院批準對方某的逮捕。區(qū)法院判處方某有期徒刑3年,方某上訴。市中級法院以事實不清為由發(fā)回區(qū)法院重審。區(qū)法院重審后,判決方某無罪。判決生效后,方某請求國家賠償。以下哪些說法是錯誤的?A.區(qū)檢察院和區(qū)法院為共同賠償義務機關B.區(qū)公安分局為賠償義務機關C.方某應領先向區(qū)法院提出賠償請求

D.如區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件,方某請求國家賠償的,區(qū)檢察院為賠償義務機關【答案】AB【考點】刑事賠償義務機關、賠償義務機關先行處理的前置程序【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題陷阱有二:一是“后置〞,即賠償義務機關確定采后置原那么;二是“前置〞,即國家賠償程序以賠償義務機關先行處理為前提。如果考生能夠理解相關法理和具體規(guī)定,那么不難作出正確判斷?!窘忸}思路與方法分析】

根據?國家賠償法?第21條規(guī)定,“行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監(jiān)獄管理機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該機關為賠償義務機關。對公民采取拘留措施,依照本法的規(guī)定應當給予國家賠償的,作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的,作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪,以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的,作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。〞本案屬于一審判決有罪,上述后發(fā)回重審改判無罪的情形,依法應當由一審法院作為賠償義務機關。可見,A、B選項錯誤。如果區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件,方某請求國家賠償的,根據賠償義務機關后置原那么,公安局不需承擔賠償責任,由區(qū)檢察院作為賠償義務機關。故D選項正確。關于C選項,根據?國家賠償法?第22條規(guī)定,“賠償義務機關有本法第十七條、第十八條規(guī)定情形之一的,應當給予賠償。賠償請求人要求賠償,應領先向賠償義務機關提出。〞可見,C選項正確。84.規(guī)劃局認定一公司所建房屋違反規(guī)劃,向該公司發(fā)出?撤除所建房屋通知?,要求公司在15日內撤除房屋。到期后,該公司未撤除所建房屋,該局發(fā)出?關于限期撤除所建房屋的通知?,要求公司在10日內自動撤除,否那么將依法強制執(zhí)行。以下哪些說法是正確的?

A.?撤除所建房屋通知?與?關于限期撤除所建房屋的通知?性質不同B.?關于限期撤除所建房屋的通知?系行政處分C.公司可以對?撤除所建房屋通知?提起行政訴訟

D.在作出?撤除所建房屋通知?時,規(guī)劃局可以適用簡易程序【答案】AC【考點】行政處分、強制執(zhí)行催告【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題的陷阱在于行政處分與行政強制執(zhí)行中催告之間的區(qū)別。案件中命題者巧妙的用兩個?通知?的形式設計了干擾選項,使得考生在判斷時產生錯誤認識。其實,?撤除所建房屋通知?屬于行政處分,而?關于限期撤除所建房屋的通知?那么屬于行政強制執(zhí)行中的催告程序。【解題思路與方法分析】

根據?行政強制法?第35條規(guī)定:“行政機關作出強制執(zhí)行決定前,應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出,并載明以下事項:〔一〕履行義務的期限;〔二〕履行義務的方式;〔三〕涉及金錢給付的,應當有明確的金額和給付方式;〔四〕當事人依法享有的陳述權和申辯權。可見,本案中的兩個通知,之前屬于行政處分,后者屬于強制執(zhí)行催告。故A、B選項正確。另外,從案情分析上可以看出,公司所建房屋違法,規(guī)劃局責令其撤除房屋屬于涉及財產權的行政處分,公司不自行履行義務,作為行政主體的規(guī)劃局限定其在10日必須撤除,否那么強制執(zhí)行,此屬于典型的行政強制執(zhí)行中的催告程序。再者,?行政強制法?第54條規(guī)定,“行政機關申請人民法院強制執(zhí)行前,應當催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的,行政機關可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行;執(zhí)行對象是不動產的,向不動產所在地有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行。〞可見,如果公司在催告之后的10日內不履行義務的,規(guī)劃局有權申請法院強制執(zhí)行。?撤除所建房屋通知?是行政處分,當然屬于行政訴訟的受案范圍,故C選項正確。根據?行政處分法?第33條關于簡易程序的規(guī)定,“違法事實確鑿并有法定依據,對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處分的,可以當場作出行政處分決定?!暠景覆粚儆诤喴壮绦虻倪m用情形,故D選項錯誤。85.法院應當受理以下哪些對政府信息公開行為提起的訴訟?A.黃某要求市政府提供公開發(fā)行的2024年市政府公報,遭拒絕后向法院起訴B.某公司認為工商局向李某公開的政府信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴C.村民申請鄉(xiāng)政府公開財政收支信息,因鄉(xiāng)政府拒絕公開向法院起訴

D.甲市居民高某向乙市政府申請公開該市副市長的兼職情況,乙市政府以其不具有申請人資格為由拒絕公開,高某向法院起訴【答案】BCD【考點】政府信息公開案件的受案范圍【設題陷阱與常見錯誤分析】

最高院?政府信息公開案件規(guī)定?是今年命題的重點。此題中直接考查了此類案件的受案范圍問題,要作出正確的選擇,考生既要掌握傳統行政訴訟的受案范圍判斷標準,也又掌握新的司法解釋的具體規(guī)定。一些考生由于對新增立法文件不熟悉,導致失分?!窘忸}思路與方法分析】

根據最高院?政府信息公開案件規(guī)定?第2條規(guī)定,“公民、法人或者其他組織對以下行為不服提起行政訴訟的,人民法院不予受理:〔一〕因申請內容不明確,行政機關要求申請人作出更改、補充且對申請人權利義務不產生實際影響的告知行為;〔二〕要求行政機關提供政府公報、報紙、雜志、書籍等公開出版物,行政機關予以拒絕的;〔三〕要求行政機關為其制作、搜集政府信息,或者對假設干政府信息進行匯總、分析、加工,行政機關予以拒絕的;〔四〕行政程序中的當事人、利害關系人以政府信息公開名義申請查閱案卷材料,行政機關告知其應當按照相關法律、法規(guī)的規(guī)定辦理的。〞A選項中要求市政府提供政府公報,屬于第2項情形,故A選項不屬于受案范圍。根據最高院?政府信息公開案件規(guī)定?第1條規(guī)定,“公民、法人或者其他組織認為以下政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益,依法提起行政訴訟的,人民法院應當受理:〔一〕向行政機關申請獲取政府信息,行政機關拒絕提供或者逾期不予答復的;〔二〕認為行政機關提供的政府信息不符合其在申請中要求的內容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當形式的;〔三〕認為行政機關主動公開或者依他人申請公開政府信息侵犯其商業(yè)秘密、個人隱私的;四〕認為行政機關提供的與其自身相關的政府信息記錄不準確,要求該行政機關予以更正,該行政機關拒絕更正、逾期不予答復或者不予轉送有權機關處理的;〔五〕認為行政機關在政府信息公開工作中的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。公民、法人或者其他組織認為政府信息公開行政行為侵犯其合法權益造成損害的,可以一并或單獨提起行政賠償訴訟。〞B選項中某公司認為工商局公開信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴屬于第3項情形。C選項中村民申請公開信息被鄉(xiāng)政府拒絕向法院起訴屬于第1項情形。D選項中副市長的兼職情況屬于政府信息范疇,高某也有權提起行政訴訟。故B、C、D選項正確。

三、不定性選擇題〔四〕某藥廠以本廠過期藥品作為主原料,更改生產日期和批號生產出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該廠違反?藥品管理法?第49條第1款關于違法生產藥品規(guī)定,決定沒收藥品并處分款20萬元。藥廠不服向縣政府申請復議,縣政府依?藥品管理法?第49條第3款關于生產劣藥行為的規(guī)定,決定維持處分決定。藥廠起訴。請答復第97—98題。97.關于本案的被告和管轄,以下說法正確的有:A.被告為乙縣藥監(jiān)局,由乙縣法院管轄B.被告為乙縣藥監(jiān)局,甲市中級法院對此案有管轄權C.被告為乙縣政府,乙縣法院對此案有管轄權

D.被告為乙縣政府,由甲市中級法院管轄【答案】D【考點】行政訴訟的被告、管轄【設題陷阱與常見錯誤分析】

本案的陷阱在于當事人起訴經過復議的行為,應當以原機關還是復議機關為被告?結論在于復議維持的,告原機關;復議改變的,告復議機關;復議不作為的,可以選擇告。何為復議機關改變原行為?包括:改變事實依據、改變法律依據并對結果產生影響、改變或撤銷行為結果。一些考生被題目中改變法律依據所迷惑,認為不屬于復議改變而作出錯誤選擇?!窘忸}思路與方法分析】

根據?行政訴訟法?第25條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件,復議機關決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的,復議機關是被告。〞同時,根據?行訴法解釋?第7條規(guī)定,“復議決定有以下情形之一的,屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變原具體行政行為〞:〔一〕改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的;〔二〕改變原具體行政行為所適用的標準依據且對定性產生影響的;〔三〕撤銷、局部撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。答復此題的關鍵在于判斷本案中是復議維持還是復議改變。〞由于縣藥監(jiān)局以該廠違反?藥品管理法?第49條第1款關于違法生產藥品規(guī)定為由作出沒收決定,而復議機關縣政府依?藥品管理法?第49條第3款關于生產劣藥行為的規(guī)定,決定維持處分決定。可見經過對法律依據的改變,已經對違法行為的定性產生了直接影響,即從違法生產藥品變更為生產劣藥行為,雖然結果被維持了,但是定性發(fā)生改變,故屬于復議改變。本案被告為復議機關縣政府。故A、B選項錯誤。關于管轄,從級別管轄的角度看,根據最高院?行政案件管轄規(guī)定?第1條規(guī)定,“第一條有以下情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第〔三〕項規(guī)定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:〔一〕被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外;〔二〕社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;〔三〕重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件;〔四〕其他重大、復雜的案件。〞可見,本案被告是縣政府,應當由市中院管轄。從地域管轄的角度看,根據?行政訴訟法?第17條規(guī)定:“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄〞。結合級別管轄本案最終的管轄法院應當確定為本案應當在甲市中級人民法院管轄。故C選項錯誤,D選項正確正確。

98.關于本案的舉證與審理裁判,以下說法正確的有?A.法院應對被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判B.藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據不成立的,不能免除被告對被訴行政行為合法性的舉證責任C.如在本案庭審過程中,藥廠要求證人出庭作證的,法院不予準許

D.法院對本案的裁判,應當以證據證明的案件事實為依據【答案】BD【考點】舉證責任、行政訴訟的審理對象、證人出庭作證、裁判依據【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題考查的主要是行政訴訟的證據規(guī)那么。一些考生由于沒有正確掌握行政訴訟的審理對象而認為A選項是正確的。BCD選項相比照擬簡單,只要能夠記住相關法條規(guī)定,掌握行政訴訟舉證責任的分配和證據要求就能夠得出正確的結論。

【解題思路與方法分析】

根據?行政訴訟法?第5條規(guī)定,“人民法院審理行政案件對具體行政行為是否合法進行審查〞??梢?,行政訴訟中法院審查對象是被訴具體行政行為,本案中的具體行政行為是藥監(jiān)局沒收藥品并處分款20萬。而藥廠行為的合法性并不是本案直接的審理對象。故A選項錯誤。根據?行訴證據規(guī)定?第6條的規(guī)定:“原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的,不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。〞可見,B選項正確。根據?行訴證據規(guī)定?第43條規(guī)定:“當事人申請證人出庭作證的,應當在舉證期限屆滿前提出,并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的,應當在開庭審理前通知證人出庭作證。〞故C選項錯誤。根據?行訴證據規(guī)定?第53條規(guī)定:“人民法院裁判行政案件,應當以證據證明的案件事實為依據。〞故而D選項正確。

99.某交通局在檢查中發(fā)現張某所駕駛貨車無道路運輸證,遂扣留了張某駕駛證和車載貨物,要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納,交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。以下說法正確的選項是?A.扣留駕駛證的行為為行政強制措施B.扣留車載貨物的行為為行政強制措施C.拍賣車載貨物的行為為行政強制措施D.拍賣車載貨物的行為為行政強制執(zhí)行

【答案】ABD

【考點】行政強制措施、行政強制執(zhí)行

【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題考查了行政強制執(zhí)行與行政強制措施之間的區(qū)別。區(qū)分的方法之一:行政強制措施具有臨時性、非終局性;行政強制執(zhí)行具有替代性、終局性、依附性。區(qū)分方法之二:行政處分之前出現的為行政強制措施,行政處分之后出現的為行政強制執(zhí)行。很多考生由于沒有把握好兩個之間的區(qū)別而導致失分。

【解題思路與方法分析】

根據?行政強制法?第9條規(guī)定:“行政強制措施的種類:〔一〕限制公民人身自由;〔二〕查封場所、設施或者財物;〔三〕扣押財物;〔四〕凍結存款、匯款;〔五〕其他行政強制措施。〞本案中扣留駕駛證和車載貨物的行為屬于行政強制措施,并不具有懲罰性和終局性。故A、B選項正確。根據?行政強制法?第12條規(guī)定,“行政強制執(zhí)行的方式有:〔一〕加處分款或者滯納金;〔二〕劃撥存款、匯款;〔三〕拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物;〔四〕排除阻礙、恢復原狀;〔五〕代履行;〔六〕其他強制執(zhí)行方式。〞故C選項錯誤,D選項正確。

100.廖某在監(jiān)獄服刑,因監(jiān)獄管理人員放縱被同室服刑人員毆打,致一條腿傷殘。廖某經6個月治療,局部喪失勞動能力,申請國家賠償。以下屬于國家賠償范圍的有:A.醫(yī)療費B.殘疾生活輔助具費C.殘疾賠償金D.廖某扶養(yǎng)的無勞動能力人的生活費

【答案】ABC

【考點】侵犯生命健康權的國家賠償標準

【設題陷阱與常見錯誤分析】

此題的陷阱在于D選項中的無勞動能力人生活費支付問題。根據法律規(guī)定,只有死亡或者全部喪失勞動能力的情況下,才存在支付生活費問題。而本案中廖某屬于局部喪失勞動能力,故無需支付其扶養(yǎng)的無勞動能力人的生活費。一些考生因為沒有注意到這一細節(jié)問題而導致題目做錯,非常可惜。這也再次驗證了我們一再強調的“陷阱無處不在,細節(jié)決定成敗。〞

【解題思路與方法分析】

根據?國家賠償法?第34條的規(guī)定“侵犯公民生命健康權的,賠償金按照以下規(guī)定計算:〔一〕造成身體傷害的,應當支付醫(yī)療費、護理費,以及賠償因誤工減少

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