文章來源：中顧法律網(wǎng)中國(guó)第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載目錄行政復(fù)議期間原具體行政行為的效力分析行政復(fù)議中提出審查申請(qǐng)的規(guī)范性文件的范圍司法考試：《行政復(fù)議法》第30條詳解行政復(fù)議期間原具體行政行為的效力分析在輔導(dǎo)考生備考司法考試過程中，許多考生提出過這樣的問題：行政機(jī)關(guān)在作出具體行為后，相對(duì)人不服提起復(fù)議，根據(jù)復(fù)議不停止執(zhí)行原則，在復(fù)議期間行政機(jī)關(guān)可強(qiáng)制執(zhí)行;但行政訴訟法第66條規(guī)定“公民、法人或者其他組織對(duì)具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行”，說明強(qiáng)制執(zhí)行要在相對(duì)人的法定訴訟期間屆滿時(shí)才可，兩者之間是否存在矛盾?可否認(rèn)為“有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可自行在復(fù)議期間強(qiáng)制執(zhí)行，無(wú)此權(quán)限的則要等到法定訴訟期間屆滿時(shí)才可申請(qǐng)執(zhí)行”?以上問題是一個(gè)極為復(fù)雜的問題?？偟膩碚f，由于復(fù)議期間具體行政行為的效力與訴訟中具體行政行為的效力是不同范疇的問題，不能混淆，所以應(yīng)分別把握。就行政復(fù)議程序而言，行政機(jī)關(guān)在作出具體行為后，相對(duì)人不服提起復(fù)議，在復(fù)議期間行政機(jī)關(guān)可強(qiáng)制執(zhí)行。復(fù)議期間，原具體行政行為除特定情況外不停止執(zhí)行，這是行政復(fù)議的重要規(guī)則。這里是就行政主體自行執(zhí)行而言的，若涉及行政訴訟或申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行問題則依行政訴訟法有關(guān)規(guī)定處理。應(yīng)當(dāng)指出，復(fù)議期間原具體行政行為不停止執(zhí)行并非絕對(duì)，存在例外性規(guī)定。根據(jù)《行政復(fù)議法》第21條的規(guī)定，行政復(fù)議期間原具體行政行為有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：(一)被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;(二)行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;(三)申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的;(四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。(一)行政復(fù)議的概念當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的決定不服，向上級(jí)或法定的機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，行政機(jī)關(guān)經(jīng)過重新審查，重新作出決定的過程。(二)行政復(fù)議的范圍1、和行政訴訟比較，受理標(biāo)準(zhǔn)不同(1)行為標(biāo)準(zhǔn)①具體行政行為可以復(fù)議(11項(xiàng))和訴訟(8項(xiàng))，實(shí)際內(nèi)容一樣，都有“其他”這一項(xiàng)。②抽象行政行為不是訴訟的對(duì)象，部分是復(fù)議的對(duì)象;復(fù)議的抽象行政行為必須和具體行政行為一并申請(qǐng)復(fù)議，沒有具體行政行為就不能申請(qǐng)抽象行政行為的復(fù)議;把部分抽象行政行為納入申請(qǐng)范圍，當(dāng)事人申請(qǐng)后，復(fù)議機(jī)關(guān)必須給予答復(fù)。(2)爭(zhēng)議的內(nèi)容①合法性，可以申請(qǐng)復(fù)議，也可以提出訴訟②合理性，可以申請(qǐng)復(fù)議，一般情況下不能提出訴訟，只在行政處罰顯失公正的情況下，可以提起訴訟。例：某企業(yè)污染河流，行政機(jī)關(guān)責(zé)任賠償10萬(wàn)元，該企業(yè)不服申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改為8萬(wàn)元，當(dāng)事人還不服，認(rèn)為不合理，向法院起訴，法院不予受理。如果該企業(yè)認(rèn)為8萬(wàn)元的賠償程序違法或者實(shí)體違法，法院才受理。(3)保護(hù)權(quán)益的范圍①人身權(quán)②財(cái)產(chǎn)權(quán)③受教育權(quán)④勞動(dòng)權(quán)、休息權(quán)、環(huán)境權(quán)和政治權(quán)利復(fù)議保護(hù)的權(quán)益范圍比訴訟大，訴訟只能是前三項(xiàng)權(quán)利。例：申請(qǐng)示威、游行如果公安機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)，可以到同級(jí)政府復(fù)議，如果復(fù)議不同意，那就不能訴訟。2、可以申請(qǐng)復(fù)議的事項(xiàng)具體行政行為都可以復(fù)議，抽象行政行為除3種例外的情況外可以復(fù)議。3、行政復(fù)議的排除事項(xiàng)抽象行政行為(3種)內(nèi)部行政行為對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理2、受理(1)不受理①應(yīng)該受理不受理②受理后不作決定(2)對(duì)于不受理的處理①視為維持原決定，去起訴原決定機(jī)關(guān)②直接到法院起訴復(fù)議機(jī)關(guān)不作為3、行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系(1)共同點(diǎn)：解決行政爭(zhēng)議，由行政機(jī)關(guān)舉證，不適用調(diào)解(2)不同點(diǎn)：受理案件范圍不同，有些規(guī)則不同(3)聯(lián)系①選擇關(guān)系，當(dāng)事人可以選擇先復(fù)議后訴訟，也可以直接提起訴訟②必經(jīng)關(guān)系，法律、法規(guī)明確規(guī)定的情況下，必須先復(fù)議然后才能訴訟，復(fù)議前置③限制性的選擇關(guān)系，如果復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)的決定是最終決定，不能再起訴。出入境管理規(guī)定涉及到和國(guó)務(wù)院的裁決適用限制性的選擇關(guān)系。④法定的行政終局關(guān)系，關(guān)于自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的復(fù)議決定⑤事實(shí)的行政終局關(guān)系，不能起訴的就是事實(shí)的行政終局。4、具體行政行為在復(fù)議期間的執(zhí)行力問題復(fù)議期間不停止執(zhí)行例外：①被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行②行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行③申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行④法律規(guī)定停止執(zhí)行的(治安管理?xiàng)l例關(guān)于拘留的規(guī)定)(五)審理、決定和執(zhí)行1、審理(1)審查方式：書面審理(2)舉證責(zé)任：行政機(jī)關(guān)有舉證責(zé)任(3)查閱材料(4)證據(jù)的收集：行政機(jī)關(guān)在作出決定后，不得再收集證據(jù)，先有證據(jù)，再有決定。(5)撤回申請(qǐng)：當(dāng)事人可以撤回申請(qǐng)，但撤回申請(qǐng)后，再向復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)議，一律不予受理2、行政復(fù)議的決定(1)抽象行政行為：①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)作出的抽象行政行為，應(yīng)提交給有權(quán)機(jī)關(guān)審查，根據(jù)審查的結(jié)果復(fù)議具體行政行為。②如果是下級(jí)行政機(jī)關(guān)或者自己作出的抽象行政行為，可以自己審查作出復(fù)議決定(2)對(duì)具體行政行為決定的種類①維持②履行法定職責(zé)③撤消、變更、確認(rèn)違法和重新作出具體行政行為的決定撤消：具體行政行為違法或者不合理變更：具體行政行為違法或者不當(dāng)(比法院權(quán)限大)確認(rèn)：不可撤消和履行沒有意義重新作出具體行政行為：在撤消的同時(shí)重新作出(3)行政賠償決定在認(rèn)定行政機(jī)關(guān)行政行為違法的基礎(chǔ)上作出行政賠償?shù)臎Q定。3、行政復(fù)議的執(zhí)行復(fù)議決定不是終局的，不執(zhí)行，但如果當(dāng)事人既不履行義務(wù)，又不起訴的可以執(zhí)行。如果是終局的，要執(zhí)行。申請(qǐng)行政復(fù)議的期限申請(qǐng)行政復(fù)議的期限，是指認(rèn)為具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織提出行政復(fù)議申請(qǐng)的法定有效期限。公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益時(shí)，只有在法定有效期限內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)才予受理?！缎姓?fù)議法》第9條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng);但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過六十日的除外”。行政復(fù)議法對(duì)行政復(fù)議期限作適當(dāng)限制，主要是基于如下兩方面的考慮：1.行政相對(duì)人在知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為之后，不能要求他們立即認(rèn)識(shí)到這一具體行政行為的意義以及是否對(duì)他們的合法權(quán)益構(gòu)成了損害。為切實(shí)保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，法律、法規(guī)應(yīng)該為他們申請(qǐng)復(fù)議規(guī)定應(yīng)有的期限。在這一期限內(nèi)，行政相對(duì)人什么時(shí)候認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為有損于他們的合法權(quán)益，就可以在什么時(shí)候提出復(fù)議申請(qǐng)。2.申請(qǐng)復(fù)議的期限也不宜長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，影響正常的行政管理秩序，而且如果時(shí)間拖得太久，就會(huì)因?yàn)闀r(shí)過境遷以及各種因素的變化，而影響復(fù)議案件的正確和及時(shí)處理。行政復(fù)議中提出審查申請(qǐng)的規(guī)范性文件的范圍行政機(jī)關(guān)制定的具有普遍約束力的規(guī)定的范圍很廣，包括國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)章以下規(guī)范性文件。但是，納入復(fù)議審查的只是規(guī)章以下的規(guī)范性文件，排除了對(duì)行政法規(guī)和規(guī)章的復(fù)議審查。這是考慮到行政法規(guī)是由國(guó)務(wù)院制定的，層次較高，對(duì)國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定和命令，只能由全國(guó)人大常委會(huì)行使撤銷權(quán)。規(guī)章是由國(guó)務(wù)院部門、省級(jí)人民政府和省會(huì)所在地的市人民政府以及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民政府制定的，根據(jù)國(guó)務(wù)院的《法規(guī)規(guī)章備案規(guī)定》，它有一套比較嚴(yán)格的備案審查制度，通過備案審查也能解決問題。對(duì)抽象行政行為的復(fù)議申請(qǐng)范圍只能是除行政法規(guī)、行政規(guī)章之外的一部分抽象行政行為，即國(guó)務(wù)院部門、縣級(jí)以上地方人民政府及其工作部門和鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府發(fā)布的除規(guī)章以外的規(guī)范性文件：1.國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定是指國(guó)務(wù)院部門，包括部、委員會(huì)根據(jù)法律和行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，制定和發(fā)布的除規(guī)章以外的命令、指示等規(guī)范性文件和非規(guī)范性文件。2.鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府是最基層的人民政府，領(lǐng)導(dǎo)和管理所轄行政區(qū)域內(nèi)的行政事務(wù)。根據(jù)地方組織法規(guī)定，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府執(zhí)行本級(jí)人民代表大會(huì)決議和上級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的決定和命令，發(fā)布決議和命令。對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府發(fā)布的決議、命令或其他“規(guī)定”均可提起行政復(fù)議。國(guó)務(wù)院各部委制定的規(guī)章及省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章，不在審查之列。司法考試：《行政復(fù)議法》第30條詳解《行政復(fù)議法》第30條：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議;對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。根據(jù)國(guó)務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決“該條被稱為行政法中著名的”麻煩“條款，為此，最高人民法院在2003年2月25日對(duì)山西省高級(jí)人民法院《關(guān)于適用〈行政復(fù)議法〉第三十條第一款有關(guān)問題的請(qǐng)示》作出法釋【2003】5號(hào)批復(fù)，最高人民法院行政庭2005年2月24日針對(duì)甘肅省高院的請(qǐng)示作出【2005】行他字第4號(hào)答復(fù)兩個(gè)司法解釋與司法見解，分別解釋了第一款和第二款。正在讀研究生的張菲即將初為人母，但她卻因無(wú)力撫養(yǎng)而發(fā)帖請(qǐng)好心人領(lǐng)養(yǎng)未出世的孩子首先，應(yīng)當(dāng)明確兩款之所以能規(guī)范在一條中，是因?yàn)橐韵聝牲c(diǎn)基礎(chǔ)：一是規(guī)范的具體行政行為是同一種類——均為行政確認(rèn)行為;二是調(diào)整的對(duì)象、針對(duì)的行政事務(wù)相同——均為土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的——簡(jiǎn)稱九大資源所有權(quán)和使用權(quán)。其次，第一款規(guī)定——公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議;對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟，適用復(fù)議前置的前提條件是：①公民、法人或者其他組織“已經(jīng)依法取得”了九大自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)，即九大資源已有“名份”了、有“證”了;②該款的“具體行政行為”就是指行政司法行為中的再次確認(rèn)權(quán)屬的行為，不包括行政處罰、行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行等其他具體行政行為。以上兩個(gè)條件同時(shí)滿足才是復(fù)議必經(jīng)式。如果當(dāng)事人還沒有依法取得九大自然資源的“證書”，沒有“名份”的情況下，去進(jìn)行原始、初始登記時(shí)認(rèn)為行政行為侵權(quán)，還適用復(fù)議前置嗎?答案是否定的!因?yàn)榫糯筚Y源的初始登記屬于行政許可，不是行政確認(rèn)。所以，行政機(jī)關(guān)頒發(fā)九大資源的所有權(quán)或使用權(quán)證書的行為不屬于復(fù)議必經(jīng)式。理解第一款的另一個(gè)重要因素是該款確立的復(fù)議必經(jīng)式未指出行政機(jī)關(guān)的級(jí)別，縣級(jí)的行政機(jī)關(guān)作出確認(rèn)決定必須到地市級(jí)的機(jī)關(guān)去先申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的還可以提起行政訴訟!而第二款的終局裁決權(quán)是以行政機(jī)關(guān)的級(jí)別設(shè)定的。第三，最高人民法院行政庭【2005】行他字第4號(hào)司法見解主要解釋第二款的行政行為僅指行政確認(rèn)不包括九大資源初始登記的行政許可行為。第二款規(guī)定，省級(jí)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)國(guó)務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，而復(fù)議其下轄地市級(jí)政府或省廳局委辦作出的確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。賦予省級(jí)人民政府在此種情形下免受司法監(jiān)督的行政特權(quán)，應(yīng)當(dāng)注意的是，這一款賦予的行政終局裁決權(quán)是以行政機(jī)關(guān)的級(jí)別決定的，在中央政府——國(guó)務(wù)院無(wú)條件地享有終局裁決權(quán)之下，賦予省級(jí)人民政府有條件地享有終局裁決權(quán)是必要的，但該終局裁決權(quán)必須同時(shí)滿足以下幾個(gè)條件：其一，行政行為只能是行政確認(rèn)，這一點(diǎn)與第一款保持一致，不包括九大資源的初始登記，因?yàn)榫糯筚Y源的初始登記屬于行政許可;其二，對(duì)象還是土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)和使用權(quán);其三，主體是省級(jí)人民政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)，包括二十二個(gè)省、五個(gè)自治區(qū)、京津滬渝四個(gè)直轄市;其四，省級(jí)人民政府必須是根據(jù)兩機(jī)關(guān)(國(guó)務(wù)院和自己)的兩決定(行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或征用土地)而作出的復(fù)議決定。例，東方紅農(nóng)場(chǎng)主要面積位于秦皇島行政區(qū)域內(nèi)，部分與遼寧葫蘆島市綏中縣接壤，秦皇島市人民政府根據(jù)國(guó)務(wù)院作出的《關(guān)于重新堪定和調(diào)整遼寧與河北兩省行政區(qū)劃的決定》作出了東方紅農(nóng)場(chǎng)土地使用面積的確認(rèn)決定，東方紅農(nóng)場(chǎng)認(rèn)為秦皇島市政府的決定侵犯了其已經(jīng)依法取得的土地使用權(quán)，依法向河北省人民政府申請(qǐng)復(fù)議，河北省人民政府根據(jù)上述國(guó)務(wù)院的決定作出了維持秦皇島市政府的復(fù)議決定。以下關(guān)于本案的表述哪一項(xiàng)是正確的?正在讀研究生的張菲即將初為人母，但她卻因無(wú)力撫養(yǎng)而發(fā)帖請(qǐng)好心人領(lǐng)養(yǎng)未出世的孩子A.因?yàn)閺?fù)議機(jī)關(guān)維持了原具體行政行為，原具體行政行為機(jī)關(guān)秦皇島市人民政府應(yīng)當(dāng)作被告B.河北省人民政府的復(fù)議決定屬于不可訴的法定終局裁決行為C.若河北省人民政府改變了秦皇島市政府的確認(rèn)決定，應(yīng)以河北省人民政府為被告D.本案并非屬于復(fù)議必經(jīng)式，東方紅農(nóng)場(chǎng)對(duì)秦皇島市政府的確權(quán)決定可以申請(qǐng)復(fù)議，也可以直接起訴答案：【B】復(fù)次，在已進(jìn)行的七屆司法考試、共考查行政法187道真題中至少有四道題目涉及該條內(nèi)容，如(2003-二-73-多)、(2006-二-41-單)、(2007-二-49-單)等，正確回答該類題目的另一個(gè)重要前提是必須區(qū)分清楚行政裁決、行政確認(rèn)與行政許可三種具體行政行為!題干中常用“確定”、“裁決”等詞匯表明行政行為的性質(zhì)!例，(2006-二-41-單)甲村與乙村相鄰，甲村認(rèn)為乙村侵犯了本村已取得的林地所有權(quán)，遂向省林業(yè)局申請(qǐng)裁決。省林業(yè)局裁決該林地所有權(quán)歸乙村所有，甲村不服。按照《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》規(guī)