中央廣播電視大學(xué)2010-2011學(xué)年度第二學(xué)期“開放本科”期末考試國際私法試題一、單項選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）1．涉外繼承中，對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也不論財產(chǎn)位于何國，其繼承都適用一個統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法上稱之為()A．單一制B．區(qū)別制C．分割制D．聯(lián)合財產(chǎn)制2．侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是()。A．侵權(quán)行為B．侵權(quán)行為地C．侵權(quán)行為法律D．適用侵權(quán)行為地法律3．最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行）》第178條第2款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法?！边@條規(guī)定表明，我國()。A．采用反致B．不采用反致C．采用轉(zhuǎn)致D．采用循環(huán)反致4．當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內(nèi)國國籍，這種情況下國籍的確定方法是()。A．以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍B．以當(dāng)事人住所地國家的國籍為其國籍C由法院確定當(dāng)事人的國籍D．以內(nèi)國國籍為其國籍5．對商標(biāo)權(quán)的取得，我國采用()。A．注冊在先原則B．使用在先原則C．混合原則D．審查在先原則6.1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》適用于()。A．營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同＆具有不同國籍的當(dāng)事人之間訂立的合同C．住所位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同D．管理中心所在地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同7．在我國，侵權(quán)行為事實地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時，由()確定侵權(quán)行為地。A．當(dāng)事人B．人民法院C.致害人D．受害人8．中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用()。A．丈夫的本國法B．妻子的本國法C．夫妻雙方的共同住所地法D．婚姻舉行地法9．《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》對反致制度的規(guī)定是()。A．排除反致、排除轉(zhuǎn)致B．排除反致、允許轉(zhuǎn)致C．允許反致、允許轉(zhuǎn)致D．允許反致、排除轉(zhuǎn)致10．仲裁機構(gòu)對案件的管轄權(quán)來自仲裁協(xié)議和申請人的申請，當(dāng)事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效，則不得將爭議提交仲裁，仲裁機構(gòu)也無權(quán)受理案件，這是仲裁協(xié)議()。A．對當(dāng)事人的法律效力B．對仲裁機構(gòu)的法律效力C．對法院的法律效力D．對執(zhí)行仲裁裁決的法律效力二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分）11．物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說來，物之所在地法()。A．決定物權(quán)客體的范圍B．運送中的物品的物權(quán)關(guān)系C決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別與區(qū)分D．決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件12．識別可以基于以下()原因產(chǎn)生。A．有關(guān)國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質(zhì)B．有關(guān)國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C．與案件有關(guān)國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D．受案法院法官對同一事實情況依與案件有關(guān)國家的法律作出了不同的解釋13．外國法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有()。A．以法院地法代替應(yīng)適用的外國法B．法院強制性要求當(dāng)事人之間和解C．以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說作為判案依據(jù)D．駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯14．我國加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》提出的保留有()。A．商事保留B．民事保留C．協(xié)議保留D．互惠保留15．《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定我國法院享有專屬管轄的案件有()。A．不動產(chǎn)糾紛案件B．港口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件C．遺產(chǎn)繼承糾紛案件D．中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同案件三、判斷題（每小題1分，共10分）16．國際私法的核心任務(wù)就是要解決涉外民事關(guān)系中的法律適用問題。()17.1989年6月，我國某外貿(mào)進出口公司與美國一船運公司簽訂一份運輸合同，租用美國船運公司的一條貨輪將我國某外貿(mào)進出口公司從美國購買的面粉運至中國。合同規(guī)定，發(fā)生爭議適用美國法律。輪船航行途中遇風(fēng)暴，海水灌進船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問題協(xié)商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。在我國，判例不能作為判案依據(jù)，所以，我國法院不應(yīng)把美國法院的判例作為劃分當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。()18.結(jié)果選擇說是由意大利學(xué)者巴托魯斯創(chuàng)立的。()19.臺灣《涉外民事法律適用法》第29條規(guī)定：“依本法適用當(dāng)事人本國法時，如依其本國法就該法律關(guān)系須依其他法律者，應(yīng)適用其他法律。如該其他法律更應(yīng)適用其他法律者，亦同。”這條規(guī)定表明臺灣承認(rèn)轉(zhuǎn)致。()20.關(guān)于法律規(guī)避的效力，英美法系國家法學(xué)家以“詐欺使一切歸于無效”理論為依據(jù)，認(rèn)為法律規(guī)避屬于欺詐行為，應(yīng)該歸于無效。()21．船舶、飛機等運輸工具雖屬于特殊的物，但發(fā)生物權(quán)法律沖突時，仍要適用物之所在地法解決。()22．調(diào)整國際航空運輸?shù)膰H公約主要有1929年《華沙公約》、1955年<海牙議定書》、1961年《瓜達拉哈拉公約》，我國加入了<華沙公約》和《海牙議定書》。()23．美國在判定合同關(guān)系中的最密切聯(lián)系因素時，采用的方法是“特征履行說”。()24.離婚案件各國多適用法院地法，其主要原因是離婚法律多為強行法，涉及一國民族習(xí)俗、倫理觀念、公共秩序。()25.外國人委托律師作為訴訟代理人參加訴訟時，可以委托法院地國家的律師，也可以委托本國律師，這是世界各國普遍采用的制度。()四、名詞解釋（每小題4分，共8分）26．準(zhǔn)據(jù)法27．承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決五、簡答題（每小題8分，共24分）28．簡述涉外民事關(guān)系的特征。29.簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)。30.簡述涉外民事案件管轄權(quán)在國際民事訴訟中的意義。六、論述題（18分）31．論意大利法則區(qū)別說。七、案例題（每題10分，共20分）32.王某是已取得美國國籍并在紐約有住所的華人，1996年2月回中國探親期間病故于上海，未留遺囑。王某在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。王某在紐約沒有親屬，其在上海的親屬向人民法院提出財產(chǎn)繼承請求。問：法院應(yīng)適用什么法律審理這一案件？說明理由。33.日本某公司于1988年5月7日向日本專利機構(gòu)提出“防眼疲勞鏡片”發(fā)明專利申請。之后，該公司于1988年10月3日以相同的主題內(nèi)容向中國專利局提出了發(fā)明專利申請，同時提出了優(yōu)先權(quán)書面聲明，并于1988年12月25日向中國專利局提交了第一次在日本提出專利申請的文件副本。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年7月也成功地研制出一種用于減輕因熒屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和日本某公司的鏡片相比，無論在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理，還是在技術(shù)效果上都是相同的。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年9月10日向中國專利局提交“保健鏡片”的發(fā)明專利申請。（注：中國、日本同是1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的加入國》）問：中國專利局應(yīng)將專利權(quán)授予給誰？為什么？試卷代號：1020中央廣播電視大學(xué)2010-2011學(xué)年度第二學(xué)期“開放本科”期末考試國際私法試題答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（供參考）2011年7月一、單項選擇題（每小題1分，共10分．每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）1．A2．B3．B4．D5．A6．A7．B8．D9．B10．B二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分）11.ACD12.ABC13.AD14.AD15.ABCD三、判斷題（每小題1分，共10分）16.對17.錯18.錯19.對20．錯21.錯22.對23.錯24．對25.錯四、名詞解釋（每小題4分，共8分）26.準(zhǔn)據(jù)法是指按照沖突規(guī)范的指定援用來確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)的特定實體法。27.承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。承認(rèn)外國法院判決是指一國承認(rèn)外國法院判決所確認(rèn)的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)及其他事項在本國境內(nèi)具有同等的法律效力。執(zhí)行外國法院判決是指在承認(rèn)外國法院判決的基礎(chǔ)上，依照本國的法定程序，與執(zhí)行本國法院判決一樣，對外國法院判決予以強制執(zhí)行。五、簡答題（每小題8分，共24分）28．簡述涉外民事關(guān)系的特征。涉外民事關(guān)系具有以下三個法律特征：(1)涉外性。涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關(guān)系的客體位于國外、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā)生在國外。（3分）(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關(guān)系既包括婚姻家庭關(guān)系、財產(chǎn)繼承關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系等一般意義上民事關(guān)系，又包括各種商事合同關(guān)系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關(guān)系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關(guān)系均屬涉外民事關(guān)系的范疇。（3分）(3)國際性。涉外民事關(guān)系是在國際交往中產(chǎn)生的，在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當(dāng)事人之間的關(guān)系，實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關(guān)系。涉外民事關(guān)系要服從國家的對外政策，要受國際關(guān)系的制約。（2分）29.簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定該公約在以下三種情況下適用：(1)雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當(dāng)事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當(dāng)事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇，如選擇某國法作準(zhǔn)據(jù)法就自動排除公約的適用。如果當(dāng)事人對法律適用未作選擇，則公約當(dāng)然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構(gòu)成對公約的排除適用。（4分）(2)非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（2分）(3)當(dāng)事人一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。（2分）30.簡述涉外民事案件管轄權(quán)在國際民事訴訟中的意義。(1)涉外民事訴訟管轄權(quán)是國家司法管轄權(quán)的重要組成部分，是國家主權(quán)的體現(xiàn)。每一主權(quán)國家均有屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。（2分）(2)管轄權(quán)的確定是內(nèi)國法院受理涉外民事案件的前提條件。（2分）(3)管轄權(quán)的確定直接關(guān)系到案件的審理結(jié)果。（2分）(4)正確確定管轄權(quán)，有利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行。（2分）六、論述題（18分）31．論意大利法則區(qū)別說。11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則，這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時代背景。（4分）意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀(jì)，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學(xué)家一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎(chǔ)上，提出了自己的理論。（3分）巴托魯斯抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面來進行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用；人法（只要不是那種“令人厭惡”的法則），則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進行這種區(qū)分。（6分）巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學(xué)派的影響，但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級的文