“沒有行政法的制度，就沒有法治國家；沒有行政行為的制度，就沒有行政法。奧托·麥耶第七講、行政行為本講主要內(nèi)容：

1、行政行為的基本理念

2、行政立法行為

3、其他抽象行政行為

4、依職權(quán)的行政行為

5、依申請的行政行為

6、其他行政行為

本章內(nèi)容，是行政法學(xué)理論體系的重要組成部分，行政法學(xué)理論的各個組成部分的研究都圍繞著行政行為的研究而展開，它把行政主體、行政救濟等各部分理論有機的結(jié)合起來。因而本章理論在我國的行政法學(xué)理論和行政法律制度中具有十分重要的地位和作用。

行政行為的基本理念一、行政行為的概念二、行政行為的分類三、行政行為的合法有效要件四、行政行為的效力五、行政行為的生效規(guī)則

六、行政行為的廢止、無效七、違法的行政行為

一、行政行為的概念

1、概念由來

行政行為最初出現(xiàn)時并不是一個法律用語，而是大陸法系行政法學(xué)研究中提出的一個理論概念。其淵源大概可追溯到法國的Acte

Administratif

一詞。該詞是法國大革命后，學(xué)者為說明行政機關(guān)在法律之下，與司法并行，類似于法院的判決，為處理具體事件，逐漸形成的概念。

行政行為是指行政主體運用行政權(quán)在實施行政管理活動中所作出的具有法律意義和法律效果的行為。這一理解強調(diào)行政行為的法律意義，認為除了那些不產(chǎn)生法律后果的事實性的行政管理活動之外，行政行為包括行政主體作出的具體行為和抽象行為，其外延適中。這是我國行政法學(xué)界目前比較通行的一種理解。聯(lián)系：廣義的行政行為和狹義的行政行為2、行政行為的特點

服務(wù)于行政訴訟受案范圍的目的，理解這一概念需注意以下幾點：

第一，行政行為的主體是行政機關(guān)，得到法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)的非行政機關(guān)組織體（包括行政機構(gòu)、企事業(yè)單位和社會團體）。

第二，行政行為必須是行政主體行使行政職權(quán)的行為。

第三，行政行為必須是對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生法律影響的行為。二、行政行為的分類1、抽象行政行為與具體行政行為（以行政行為對象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類）抽象行政行為是指行政主體以不特定的人或事項為行為對象，制定或發(fā)布能反復(fù)適用的、具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。具體行政行為是指行政主體針對特定人或事項采取具體措施，且對特定人的權(quán)益產(chǎn)生影響的行為。

區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)：其一，對象是否特定。其二，抽象行政行為針對將來要發(fā)生的事項，具體行政行為針對已發(fā)生的事項。其三，抽象行政行為是一種規(guī)范，具有普遍適用性，而具體行政行為是一種處理決定，具有現(xiàn)實、確定及具體、特定適用性。其四，抽象行政行為可反復(fù)適用，而具體行政行為只適用一次，不具有反復(fù)適用的效力。

劃分意義：

首先，對確定和判斷行政復(fù)議和行政訴訟受案范圍具有重要作用；其次，抽象行政行為與具體行政行為的主體、內(nèi)容及效力的法律規(guī)定也有所區(qū)別；其三，劃分抽象行政行為和具體行政行為，也是行政法學(xué)理論上對行政行為體系構(gòu)成進行考察與研究的基本思路之一。

案例：喬占祥訴鐵道部2001年春運價格上浮案。核心問題：鐵道部的《通知》屬于何種行為？

選自《判解研究》2002年第2輯律師狀告鐵道部終審敗訴鐵道部依據(jù)國家計委《批復(fù)》，發(fā)出《關(guān)于2001年春運期間部分旅客列車實行票價上浮的通知》,規(guī)定：節(jié)前自廣州（集團）公司、北京、上海鐵路局始發(fā)、節(jié)后為成都、鄭州、南昌、上海鐵路局始發(fā)的部分直通客車票價上浮，其中新型空調(diào)列車上浮20%,其他列車上浮30%,除夕、正月初一、初二不上浮。兒童、學(xué)生、現(xiàn)役軍人、革命傷殘軍人票價不上浮。喬占祥購買了2001年1月17日2069次從石家莊到磁縣的車票，車票比漲價前多支出了5元票價.據(jù)此，喬占祥認為鐵道部關(guān)于漲價的通知侵害了其合法權(quán)益，于2001年1月18日就不服鐵道部通知向鐵道部申請行政復(fù)議，爾后，在鐵道部作出維持的復(fù)議決定后，并向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟。2、外部行政行為與內(nèi)部行政行為（依照行政行為作用對象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分）

外部行政行為是指行政主體在對社會實施行政管理活動過程中針對公民法人或其他組織所做出的行政行為。內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。兩者的區(qū)別：第一，主體不同。第二，行政行為所針對的事項性質(zhì)和法律依據(jù)不同。第三，行政行為的內(nèi)容與法律效果不同。劃分的意義：

其一，二者適用對象、采用方式、手段不同，因而采取的救濟途徑也不同。其二，內(nèi)部行政行為的主體資格，法律沒有嚴格要求。所以，某些具有內(nèi)部行政行為主體資格的組織，不一定具有外部行政行為主體資格。

3、羈束行為與自由裁量行為（行政行為受法律、法規(guī)拘束的程度）

1、羈束行為：指凡是法律、法規(guī)對行政行為的條件、范圍、內(nèi)容及方式方法作出具體而明確的規(guī)定，行政主體只能嚴格執(zhí)行而沒有多少自由裁量余地的行政行為屬于羈束行為。

2、自由裁量行為：指凡是法律、法規(guī)對行政行為的條件、范圍、內(nèi)容或方式方法未作硬性規(guī)定，行政主體可以在法定范圍內(nèi)根據(jù)自己的主觀意志靈活作出的行政行為皆屬自由裁量行為。第一，裁量的濫用指裁量的行使不合乎授權(quán)目的，或是用不適當(dāng)?shù)姆绞絹硇惺共昧繖?quán)。最常發(fā)生的情形是以與授權(quán)目的不相干的因素作為裁量的考慮因素。行政機關(guān)工作人員以個人的主觀好惡或個人恩怨所作出的決定；行政機關(guān)沒有任何調(diào)查及理由便一律從嚴審查或駁回申請。第二，裁量的逾越例如：法律規(guī)定行政機關(guān)只能課予l萬元以內(nèi)之罰款，竟處以2萬元之罰款。這種裁量，抵觸了“法律優(yōu)先”原則這是法院審查—個裁量處分最先應(yīng)該注意的方面。第三、裁量的怠惰例如．公安機關(guān)為了省卻麻煩，一律不準(zhǔn)農(nóng)民在某地區(qū)擺設(shè)自由市場，販賣副食品。這是行政權(quán)怠惰的表現(xiàn)。劃分的意義：1、在行政救濟途徑上的差別。羈束行為是涉及到合法性，因此，不服羈束行為時，可以提起行政復(fù)以及行政訴訟，裁量行為只要不違反法律時，在裁量范圍內(nèi)所作的任何決定，僅屬于合理與妥當(dāng)與否，不構(gòu)成違法情形，只能提起行政復(fù)議來救濟，而不能提起行政訴訟。如果訴訟，應(yīng)該用什么樣的判決方式?

2、得為附款之差異：羈束行為受到法律嚴格的拘束，所以行政機關(guān)必須完全依照法律的規(guī)定作出行為，不容許行政機關(guān)巧令名目，假借其它理由訂定附款的方式，作出行政行為。除非在法律的明白許可下，羈束行為不能附款，有了附款的規(guī)定．這個行政行為是無效的。裁量行為沒有如此大的限制，可以由行政機關(guān)自由決定附款的內(nèi)容。4、依職權(quán)的行為與依申請的行為（以行政主體能否主動采取行政行為作為標(biāo)準(zhǔn)而對行政行為進行的分類）

依職權(quán)的行政行為，是指行政主體可以無須相對人的的申請，依職權(quán)主動采取的行政行為，故又稱“主動的行政行為”。

依申請的行政行為，是指行政主體必須根據(jù)相對人申請才能作出的行政行為。這種行為以相對人申請為前提，行政主體不能依職權(quán)主動進行，故又稱為“被動的行政行為”。補充：

1、大多數(shù)的職權(quán)行為都是屬于公權(quán)力行政，也是對公共利益較有關(guān)聯(lián)的事項。職權(quán)行為：行政機關(guān)可以主動、積極采取行動的行為，也可以被動的方式，例如經(jīng)上級機關(guān)的指示、當(dāng)事人的申請而為的行為，只要在法定范圍內(nèi)實行都屬合法。

2、依申請行為也是屬于行政機關(guān)的職權(quán)范圍，但是多半牽涉私人的個別利益．行政機關(guān)處于“不請不理”的立場、必須經(jīng)過相對人的“發(fā)動行為”(申請)，行政程序才會展開。如果未經(jīng)申請而作出的行政行為，必須補行申請手續(xù)，否則行政行為不產(chǎn)生效力。5、授益式及負擔(dān)式行為（以給予公民利益或負擔(dān)(不利益)與否所作的區(qū)分）授益式的行為。系指創(chuàng)設(shè)、確認權(quán)利或法律上利益的行為。例如：行政獎助的給與、執(zhí)照的發(fā)給等。是與相對人期待價值相一致的結(jié)果。凡是對依申請予以許可的都是屬于授益式行為。

負擔(dān)式的行為。是對人民予以不利益或侵犯人民權(quán)益之處分．故又可稱為“侵益處分”。

例如：執(zhí)照的吊銷，給予行政處罰等，亦可稱為“不利行為“。命令式行為都是課與義務(wù)之行為，故均為負擔(dān)的行政行為；補充：

一個行政行為除了授益行為及侵益行為的二分法外，還有衍生的形式。

例如：兼具授益或侵益的“混合”行為，如命令強制退休，雖取得退休金權(quán)，但亦喪失繼續(xù)服務(wù)之機會。6、單方行為、雙方行為、多方行為（根據(jù)行政法律關(guān)系當(dāng)事人各方的意思表示與行政行為效力的關(guān)系對行政行為所作的分類）

單方行政行為是指以行政主體單方意思表示即可成立，無須征得相對人一方同意的行為，它是傳統(tǒng)的行政行為。

雙方行為是指須經(jīng)當(dāng)事人雙方意思表示一致方能成立的行政行為。多方行為是雙方行為的延伸，它是指須經(jīng)三方或三方以上當(dāng)事人意思表示一致才能成立的行政行為。7、單純行為及有附款行為（以一個行政行為是否只有單純的內(nèi)容．還是有其它附加的條件，所作的區(qū)分）行政機關(guān)作出行政行為有無“訂定附款的自由”?

基本上，凡是行政機關(guān)擁有裁量權(quán)，即可依行政目的之需要而為附款。無裁量權(quán)時，行政機關(guān)作出行政行為的權(quán)限既然受到法令的嚴格約束，所以必須有法律明文規(guī)定，才可以作為附款，否則會使行政機關(guān)濫用附款的方式，來擴張機關(guān)的權(quán)限，造成行政濫權(quán)的危險。

1、期限；2、條件：

以將來不確定發(fā)生的某種事實作為確定行政行為的效力之附款。包括某一事實出現(xiàn)，才使行政行為產(chǎn)生效力的“生效條件”，或是某一事實出現(xiàn)會使已生效的行政行為喪失效力的“失效條件”。行政行為的附款最常見的是期限規(guī)定，是以時間因素作為確定該行政決定效力之附款。例如對外籍人士的許可居留年限；許可證與資格證的有效時間等。

3、負擔(dān)：是以其它事項的要求附加在行政行為之上，相對人必須履行或忍受。行政機關(guān)作出的負擔(dān)附款權(quán)限．必須加以適當(dāng)?shù)南拗啤Ｔ瓌t上，應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：必須在法令許可范圍之內(nèi)，以及符合“合理原則”(比例原則)方可。為此，行政法學(xué)發(fā)展出一種新的理論：“不當(dāng)搭附禁止”原則。例如給予一個建筑執(zhí)照，但附款規(guī)定該建筑必須具備某種類的消防設(shè)備。如果相對人違反這個負擔(dān)時，行政機關(guān)可以吊銷執(zhí)照?！安划?dāng)搭附禁止”原則依此原則．作出負擔(dān)的附款時，不能與主要的行政目的和行政行為的內(nèi)容沒有密切與相當(dāng)?shù)年P(guān)連性。易言之，附款與行政行為內(nèi)容之間，必須具有“正當(dāng)合理’’的關(guān)聯(lián)。

如果建筑商申請建筑執(zhí)照時．行政機關(guān)作出要求建筑商必須提供一定的居民休閑、衛(wèi)生的公共設(shè)施，執(zhí)照才生效的附款，這種附款可以認為與執(zhí)照目的有合理的關(guān)連：反之，如果行政機關(guān)作出負擔(dān)的附款，規(guī)定建筑商必須捐出部分建筑物作為地方政府的行政使用，便是一種典型違法的“搭附”行為。禁止搭附的原則，同樣適用于行政合同。

4、事后的變更保留：這是指行政機關(guān)明確保留這行政行為事后效力的權(quán)限，包括對決定廢止、發(fā)現(xiàn)違法時的撤銷或是更改決定的內(nèi)容。這是一種類似空白的保留，這種變更保留，或稱“失效保留”。評價：會使法律秩序又陷于不確定狀態(tài)，違反法治國家法律安定性的要求。而附款也是由行政機關(guān)單方而決定，相對人強制性的接受，附款造成法律關(guān)系的不確定，也會侵害相對人的信賴保障，更會混淆行政機關(guān)日后廢止或撤銷行政行為的權(quán)限與限制，因此，除非法令許可外．似乎不宜許可行政機關(guān)能有廣泛的失效保留。三、行政行為的合法要件

一個行政行為的合法性．包括了形式合法性及實質(zhì)合法性。

(一)行政決定的形式合法性一個行政決定，必須首先在形式方面，合乎法律之規(guī)定。因此一個形式合法的行政決定必須：由有管轄權(quán)限的行政機關(guān)所作出；遵守法定之程序；依法定形式作出。

1、符合管轄權(quán)之規(guī)定：行政決定必須由有對該事務(wù)及所在地之地域有管轄權(quán)的行政機關(guān)所作出．才屬合法。

所謂事務(wù)，系指該行政機關(guān)所被指定、分派之行政任務(wù)。所謂地域，系指行政機關(guān)被指定之管轄空間。違背這種事務(wù)及地域管轄區(qū)分所作出的行政決定，屬于超越職權(quán)，

2、遵守法定程序：行政機關(guān)作的行政行為，若依法令須經(jīng)一定之程序方可作出時，如果未經(jīng)此程序作出，即屬違法。

綜合行政法學(xué)及各國、地區(qū)的行政程序法．一個行政行為的作成程序可有下列幾種程序：申請；搜集、調(diào)查證據(jù)；信息公開；期限；聽證程序；回避制度；發(fā)布程序

3、依法定形式作出：行政決定的作出形式，主要有兩點：第一，是否為要式；第二，是否應(yīng)附具理由：第一個要式的問題：原則上，行政行為的作成不必有一定之形式，是所謂行政行為的“形式自由”原則。例如警察對行人命令遵守秩序的決定，實屬口頭決定。第二，是否應(yīng)附具理由：附具理由符合法治理念（二）行政行為的實質(zhì)合法性

強調(diào)一個行政決定必須具有實質(zhì)的合法性，而非外在的形式合法性，才能體現(xiàn)法治國家依法行政理念的真諦。

1、與現(xiàn)行法令相一致：這個條件和形式合法性強調(diào)遵守管轄、程序及作出形式的合法性定．基本上的精神是一致的，只不過就行為層面是否合法所作的觀察。2、須無裁量錯誤：行政裁量必須依據(jù)法律授權(quán)的目的及限度行使，應(yīng)該恰如其分。行政裁量已經(jīng)不再等同自由裁量的概念，而是合乎義務(wù)的裁量，或是“法定裁量”。3、合理原則的遵守依合理(比例)原則，任何行政行為的作成，必有欲達到法律追求的目的為出發(fā)點，并給予相對人盡可能最小的損害。4、確定性的實現(xiàn)行政行為既然是抽象法規(guī)的個案化及具體化的實踐。一個合法的行政行為，就可使相對人在行政個案中產(chǎn)生權(quán)利或義務(wù)，故在內(nèi)容上必須充分的確定，使相對人由該行政決定知悉行政機關(guān)的意志，并知道自己權(quán)利義務(wù)的范圍。形式合法性符合管轄權(quán)之規(guī)定遵守法定程序依法定形式作出實質(zhì)合法性與現(xiàn)行法令相一致須無裁量錯誤合理原則的遵守確定性的實現(xiàn)行政行為的合法要件四、行政行為的效力

（一）公定力

公定力是指行政行為一經(jīng)成立，在法律上推定其合法有效，任何個人和組織都應(yīng)當(dāng)予以承認和尊重，而不得否認與拒絕。公定力是一種推定的法律效力，與行政行為是否真正合法沒有必然聯(lián)系。涵義:

其一,這種效力發(fā)生在行政行為作出之后,而且行政行為一經(jīng)作出即具有這種效力。其二，它是一種“對世”的效力,即對任何人都具有的效力。不僅行政主體和相對人雙方應(yīng)予尊重,而且其他組織和個人都具有對行政行為表示尊重的義務(wù)。其三,它是一種推定為合法、有效的法律效力,是法律對行政行為合法性的推定。因此,它并不意味著行政行為絕對正確。（二）拘束力

即行政行為一經(jīng)作出,就具有限制和約束行政主體和相對人行為的法律效力。即相對人的行為應(yīng)符合行政行為的規(guī)定而不得違反行政行為的規(guī)定；行政主體本身對自己作出的行政行為也應(yīng)予以嚴格遵循而不得超越于該行為之外,違反行政行為的規(guī)定。（三）確定力

它又稱不可改變力,是指行政行為一經(jīng)生效,就具有不受任意改變的法律效力。既然行政行為具有公定力,即一經(jīng)作出就被推定為合法有效的，因而非由有權(quán)機關(guān)經(jīng)法定程序,就不得任意變更、撤銷或廢止該行為。所以行政行為的確定力是以其公定力為前提的。確定力包括形式確定力和實質(zhì)確定力兩個方面。前者是行政行為對相對人而言的不可改變力,即相對人不得任意請求變更、撤銷或廢止,又稱“不可爭力”；后者則是行政行為對行政主體而言的不可改變力,即行政主體不得任意變更、撤銷或廢止所作的行政行為,又稱“一事不再理”。(四)執(zhí)行力

行政行為的執(zhí)行力，是指行政行為的強制執(zhí)行力。當(dāng)行政相對人不自覺履行行政行為所確定的義務(wù)時，行政主體可自行采取或請求人民法院采取強制措施，使義務(wù)得到履行。行政行為的效力內(nèi)容效力產(chǎn)生條件后果拘束力一經(jīng)生效立即產(chǎn)生當(dāng)事人應(yīng)履行；行政主體不得隨意更改；其他國家機關(guān)應(yīng)尊重確定力爭議期過后產(chǎn)生具體行政行為確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不再爭議，不得更改執(zhí)行力法定或合理期限后使用國家強制力實現(xiàn)具體行政行為確定的權(quán)利義務(wù)安排行政行為作出產(chǎn)生拘束力產(chǎn)生確定力爭議期一般情況下產(chǎn)生執(zhí)行力履行期行政行為效力的產(chǎn)生過程案例：

李某（女）與楊某系夫妻關(guān)系，于2000年在某縣某鎮(zhèn)人民政府辦理了離婚手續(xù)并領(lǐng)取了離婚證。2001年在李某不知的情況下，楊某單獨向某鎮(zhèn)政府提供一份協(xié)議書，鎮(zhèn)政府隨即作出撤銷李某與楊某離婚證的決定，并為楊某出具了與李某系夫妻關(guān)系的證明。

請試析某鎮(zhèn)政府撤銷離婚證的合法性司考07年單選：甲有乙、丙兩子。甲與乙曾訂立贍養(yǎng)協(xié)議，并將自己的10棵荔枝樹全部給乙?？h政府向乙頒發(fā)了10棵荔枝樹的林權(quán)證。甲去世后，丙認為自己的繼承權(quán)受到侵犯，要求鎮(zhèn)政府處理。鎮(zhèn)政府重新分割了荔枝樹，還派員將荔枝果摘下變賣，保存價款3000元，爛果400斤交由乙處理。乙不服，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是錯誤的？

A.訴訟過程中，縣政府頒發(fā)給乙的林權(quán)證仍然有效

B.如果乙撤訴后，以同一事實和理由重新起訴的，法院不予受理

C.法院將起訴狀副本送達被告后，乙提出被告應(yīng)賠償荔枝爛果損失的訴訟請求，法院應(yīng)予準(zhǔn)許

D.鎮(zhèn)政府變賣荔枝果并保存價款的行為沒有法律依據(jù)五、行政行為的生效規(guī)則

行政行為的生效是指行政行為向行為所針對的相對人開始發(fā)生法律效力。行政行為成立后，只有符合一定的生效規(guī)則，才能發(fā)生法律效力。其生效規(guī)則有：1．即時生效，指行政行為一經(jīng)作出即具有法律效力。一般是針對當(dāng)場行為和法律另有特別規(guī)定的緊急行為，此種情形下的行政行為成立與生效同時形成。收容審查、當(dāng)場罰款和對醉酒之人的強行約束等即時處罰和即時強制行為

2．受領(lǐng)生效，是指行政行為依法送達給所針對的具體行政相對人從其知道行為內(nèi)容時開始生效。

3．公告生效，即行政行為采取公告或宣告的方式開始生效。主要是針對那些難以通過受領(lǐng)送達方式生效的情形所采用。

4．附條件生效，指對行政行為的生效附一定條件時，該條件達到行政行為才開始生效。六、行政行為的效力變化：無效、撤消和廢止行政行為效力的喪失有三種原因：（1）行政行為違法；（2）行政行為不合理，有失公正；（3）行政行為不再適應(yīng)變化了的情勢。在進入討論此問題前，要區(qū)分行政行為的廢止(撤回)與撤銷的區(qū)別問題。廢止是指針對合法的行政行為；撤銷則是針對違法的行政行為，不應(yīng)該混淆：有下列幾種方式：

1、自始失效：行政行為自作出后，就不產(chǎn)生效力，包括了宣告無效、或撤銷該決定。

2、嗣后失效(往后失效)：廢止原決定的效力，但作出后自廢止時的效力，并不溯及的失效。條件效力后果無效行為明顯重大違法；如要求行對人去犯罪、行為毫無法律依據(jù)、毫無事實根據(jù)自始不發(fā)生任何效力可隨時主張無效；隨時宣告無效；可獲國家賠償撤銷行為一般違法或明顯不當(dāng)被撤銷前推定為有效，撤銷后溯及為自始無效需依法定程序撤銷；撤銷后可獲國家賠償廢止原有法律依據(jù)已改變；客觀情況發(fā)生重大變化；行為目的已實現(xiàn)，無須繼續(xù)存在廢止前有效；廢止后無效因信賴保護可獲國家補償注意：行政機關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。真題（02多選）劉某因超載被公路管理機關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款200元的處罰決定，并要求當(dāng)場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認為其要求屬于強詞奪理，拒絕聽取其申辯。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？

A．該處罰決定不成立，劉某可以拒絕

B．該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟

C．該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟

D．該處罰決定無效，劉某可以拒絕真題（06單選）法院在審理某藥品行政處罰案時查明，藥品監(jiān)督管理局在作出處罰決定前拒絕聽取被處罰人甲的陳述申辯。下列關(guān)于法院判決的哪種說法是正確的？

A.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決撤銷行政處罰決定，并判令被告重新作出具體行政行為

B.拒絕聽取陳述申辯屬于程序瑕疵，應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求

C.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認行政處罰決定無效

D.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認行政處罰決定不能成立

具體行政行為一般成立

生效

產(chǎn)生法律效力廢止1.由行政主體作出2.有意思表示3.送達行政處罰不說明理由或拒絕聽取申辯不成立可以判決確認無效無明顯重大違法

明顯重大違法無效自始不發(fā)生任何效力可隨時主張無效；隨時宣告無效一般違法或明顯不當(dāng)可依法定程序撤銷撤銷后溯及為自始無效

向后不發(fā)生效力總結(jié)：行政行為效力七、違法的行政行為一個行政行為如果不能具有合法性要求，便屬于違法的行政行為?？梢榔溥`法情形之輕重，以及可以造成的法律后果，可以區(qū)分為：

(一)無效的違法行為；

(二)可撤銷的違法行為；

(三)瑕疵的違法行為

(一)無效的違法行為

這是最嚴重的行政違法，使得作出的行政行為“自始不能產(chǎn)生效力?！币粋€行政行為如果發(fā)現(xiàn)有重大違法的事由，即可斷定為無效。例如：違反管轄權(quán)規(guī)定、記載不清楚的書面決定或法律強制規(guī)定應(yīng)給予書面而未予以書面的決定，都屬于顯著違法的判斷方式。另外，如果行政行為內(nèi)容有重大違法由．例如違反刑法構(gòu)成犯罪或違反善良風(fēng)俗，也可以認定為一個無效的行政行為。

行政行為的無效，和民事行為的無效一樣，雖應(yīng)該是自始無效，但并非是當(dāng)然無效。還是要經(jīng)過確認的程序。因此，確認一個行為是否無效是行政機關(guān)的職權(quán)。應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)依申請或主動(依職權(quán))來確認該行為是否已有重大的違法而無效，從而作出補救措施。問題：如果相對人要求確認這個行政決定為無效，行政機關(guān)認為有效或不予答復(fù)，能否提起確認的救濟?

(二)可撤銷的違法行為

1、概念：可撤銷的行政行為是指一個行政行為并無明顯且重大的違法，但是以合法性原則來檢驗，卻有違法的情形。而且這種違法性，不是極小的“違法暇疵”?？梢钥垦a正或轉(zhuǎn)換的方式來補救，而是要取消這個行為，讓此行為消失不存在。就“取消存在”的意義而言，撤銷與宣告無效并無不同。不同之處：可撤銷的行為雖然具有違法性，但是在經(jīng)過有權(quán)機關(guān)撤銷之前，這個行政行為依然有效。而無效的違法行為根本自始就不生效力。(1)行政機關(guān)超越法定職權(quán)作出行政許可決定的；(2)行政機關(guān)工作人員詢私舞弊、玩忽職守或者嚴重不負責(zé)任作出行政許可的；(3)對不具備申請資格或者不符合行政許可條件的申請人作出行政許可決定的；(4)申請人以欺詐、賄賂等非法手段取得行政許可的?！?/p>

（行政許可法）有關(guān)撤銷行政許可的規(guī)定

2．撤銷權(quán)的限制。撤銷一個違法行政行為的限制，依目前中國行政法的理論，似乎都認為隨時可以撤銷一個違法的行政行為，沒有限制的必要，是為“有錯必改”，這個想法固然無可厚非，但只是強調(diào)行政道德主義，未免不符合法治國家所追求的法律安定性與信賴保障原則。所以對于撤銷權(quán)，可以分時間及行為的種類的不同，來定下若干的限制。這是透過一定的時間．來使違法的行政行為“漂白”為合法行為。這種易非法為合法的結(jié)果，可歸責(zé)于“行政懈怠”，行政機關(guān)明知有違法而不積極的撤銷．因此不能責(zé)怪相對人為“行政上的不當(dāng)?shù)美薄?/p>

1、在時間方面的限制，是以行政機關(guān)知悉行政行為已經(jīng)有違法性時起，經(jīng)過一定的時間沒有行使撤銷權(quán)，便表示行政機關(guān)默示放棄行使撤銷權(quán)。以后，任何行政機關(guān)都不能撤銷該行為。

2、以行政行為是否為授益或負擔(dān)行為而有差別。若此行為是負擔(dān)式，便可以比照合法行為的廢止一樣，隨時可以撤銷，以解脫加在公民、法人等違法的限制及負擔(dān)。

3、授益式的違法行政行為，已經(jīng)給予相對人違法的利益．理論上，相對人不能要求法律保障其不合法的利益，有權(quán)機關(guān)當(dāng)?shù)秒S時撤銷。但若相對人已經(jīng)信賴此行政違法的行為，進而發(fā)展出另外其它的法律關(guān)系，如果許可隨時撤銷，恐怕也不公平。評論：對