摘要在現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展中，有限責(zé)任公司以一種獨(dú)立的公司形式存在著，它們的存在對(duì)社會(huì)的發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用，不過(guò)對(duì)比其與存在的股份有限責(zé)任公司就會(huì)發(fā)現(xiàn)它們之間有很多的相似之處，但是大多數(shù)學(xué)者在研究的時(shí)候只注重了股份有限公司，忽視了有限責(zé)任公司的發(fā)展，有限責(zé)任公司有很多優(yōu)點(diǎn)，比如成立的門(mén)檻要求低，組織機(jī)構(gòu)的靈活性強(qiáng)，適應(yīng)社會(huì)的能力也較高，所以就目前的發(fā)展情況來(lái)看，國(guó)內(nèi)很多國(guó)有企業(yè)也依據(jù)其性能進(jìn)行改革，有限責(zé)任公司的數(shù)量越來(lái)越多，越來(lái)越具有重要性。但是有限公司發(fā)展的過(guò)程中還是容易出現(xiàn)一些問(wèn)題，本文將就此進(jìn)行論述。關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司設(shè)立制度發(fā)起人設(shè)立中公司ABSTRACTInthedevelopmentofmodernsociety,limitedliabilitycompaniesexistintheformofanindependentcompany,theirexistenceplaysavitalroleinthedevelopmentofsociety,butcomparedwiththeexistenceoflimitedliabilitycompanieswillfindthattherearemanysimilaritiesbetweenthem,butmostscholarsonlypayattentiontothedevelopmentoflimitedliabilitycompaniesinthestudy,ignoringthedevelopmentoflimitedliabilitycompanies,limitedliabilitycompanieshavemanyadvantages,suchaslowthresholdrequirementsfortheestablishmentofloworganizationalflexibility,highabilitytoadapttosociety,sointhecurrentdevelopmentsituation,Manystate-ownedenterprisesinChinaalsocarryoutreformsaccordingtotheirperformance,andthenumberoflimitedliabilitycompaniesisincreasingandbecomingmoreandmoreimportant.However,thedevelopmentoflimitedcompanyisstillpronetosomeproblems,thisarticlewilldiscuss.Keywords:LimitedliabilitycompanyEstablishmentsystemInitiatorEstablishmentcompany目錄TOC\o"1-3"\h\u一、引言 11957653823二、有限制責(zé)任公司設(shè)立制度的概述 1690847474（一）有限責(zé)任公司設(shè)立制度的含義和特點(diǎn) 11776899836（二）研究有限制責(zé)任公司設(shè)立制度的意義 11447948470三、設(shè)立有限責(zé)任公司的發(fā)起人制度 2385247486（一）發(fā)起人的界定 2191301497（二）發(fā)起人的定義 3421240520（三）發(fā)起人的責(zé)任 41683319128四、設(shè)立中公司 5595018718(一）對(duì)設(shè)立中公司的界定 51795732994（二）設(shè)立中公司的法律地位 7149255220（三）設(shè)立中公司的行為能力和權(quán)利能力 8271582844四五、有限責(zé)任公司設(shè)立的法律責(zé)任 91090109233（一）有限責(zé)任公司設(shè)立完成 91282886474（二）公司未能完成設(shè)立 11六、總結(jié) 11參考文獻(xiàn) 11致謝 11有限責(zé)任公司設(shè)立制度之研究引言在我國(guó)現(xiàn)階段，有限責(zé)任公司不僅僅在數(shù)量上占優(yōu)勢(shì)，其所發(fā)揮的作用也越來(lái)越大，而伴隨著這一現(xiàn)實(shí)的是有限責(zé)任公司設(shè)立過(guò)程中糾紛不斷出現(xiàn)，而我國(guó)公司法目前對(duì)這一問(wèn)題的規(guī)定相當(dāng)粗陋，嚴(yán)重的影響了司法的統(tǒng)一性和公平性。有限責(zé)任公司同股份公司一樣，都是法人，都是資合性公司，股東都以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，一般都具有相同的組織機(jī)構(gòu)一董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)。但有限責(zé)任公司作為一一種獨(dú)立的公司形式，有其不同于股份有限公司的特點(diǎn)，而正是這些特點(diǎn)的存在，使我們有必要單獨(dú)研究一下有限責(zé)任公司的設(shè)立制度，分析有限責(zé)任公司設(shè)立制度中存在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并試圖提出完善相關(guān)制度的建議，完善相關(guān)法律制度。有限制責(zé)任公司設(shè)立制度的概述（一）有限責(zé)任公司設(shè)立制度的含義及特點(diǎn)早在1993年，我國(guó)的第一部公司法頒布，自此公司進(jìn)入了發(fā)展時(shí)期，截至目前，公司數(shù)量增長(zhǎng)迅速，其中增長(zhǎng)速度最快的數(shù)有限責(zé)任公司。隨著一系列的國(guó)企改制，其在經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活中的地位也越來(lái)越重要。但是對(duì)于有限責(zé)任公司的研究以及相關(guān)制度的制定研究，公司法學(xué)界并沒(méi)有針對(duì)性的措施，所以這在很大程度上就導(dǎo)致很多問(wèn)題都得不到處理。其實(shí)究其原因是很多研究界的學(xué)者都沒(méi)有意識(shí)到股份有限責(zé)任公司和有限責(zé)任公司之間的差別，他們大多數(shù)針對(duì)的是兩者之間的相同之處，比如在研究的時(shí)候，學(xué)者們認(rèn)為有限責(zé)任公司是股份有限責(zé)任公司在設(shè)立發(fā)展階段的一個(gè)分支，所以對(duì)于有限責(zé)任公司的研究就不會(huì)專(zhuān)門(mén)設(shè)立，而是在研究股份有限責(zé)任公司的時(shí)候隨即提到而已，但是事實(shí)上不是這樣，這兩個(gè)形式之間雖然存在著很多的相同之處，但是畢竟有限責(zé)任公司也是以一種獨(dú)立的形式存在的，既然存在肯定有其存在的特點(diǎn)。所以經(jīng)過(guò)一系列的研究深析，我們可以總結(jié)出有限責(zé)任公司的特點(diǎn)有一下幾個(gè)方面：首先，收到公司設(shè)立制度的要求，股東的人數(shù)收到限制，異于股份有限公司。其次，公司出臺(tái)的相關(guān)章程制度必須是共同商討的結(jié)果；三是因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的設(shè)立的機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)便；四是有限責(zé)任公司按照要求不能公開(kāi)募集股份、發(fā)行股票；（二）有限制責(zé)任公司設(shè)立制度的意義不論是有限責(zé)任公司或者股份公司，他們?cè)谝恍┬再|(zhì)上是一樣的，都是法人，而且這兩個(gè)都是資合性公司，所以公司里的股東，都是根據(jù)自己的出資比例對(duì)公司承擔(dān)有限的責(zé)任。同時(shí)，部分有限責(zé)任公司和股份有限公司在公司架構(gòu)上會(huì)設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及股東會(huì)或者股東大會(huì)。但是這兩個(gè)公司的形式在根本上還是有區(qū)別的，所以本文對(duì)于有限責(zé)任公司制度的相關(guān)獨(dú)特之處進(jìn)行研究。三、設(shè)立有限責(zé)任公司的發(fā)起人制度（一）發(fā)起人的界定發(fā)起人制度在美國(guó)是存在著兩種差異的，一種被稱(chēng)為“發(fā)起人”（promoter），一種被稱(chēng)為“創(chuàng)辦人”（incorporator）。發(fā)起人是指發(fā)起、創(chuàng)建公司并出資的人，發(fā)起人的主要職能有：1.籌備公司運(yùn)行所需資本這里指發(fā)起人可以將個(gè)人資金投入，也可以以個(gè)人資產(chǎn)為擔(dān)保向各個(gè)銀行貸款，另一方面，發(fā)起人也可以從身邊親朋好友等獲取外部投入資金。2.選擇并獲得從事商業(yè)活動(dòng)所需財(cái)產(chǎn)以及勞動(dòng)力發(fā)起人要選擇購(gòu)買(mǎi)或租賃適合公司進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)的土地及辦公場(chǎng)所并且簽署合同，另外也可簽署相關(guān)建筑裝修合同。在獲得勞動(dòng)力時(shí)也需簽署必要的勞動(dòng)雇傭合同，包括發(fā)起人作為公司業(yè)務(wù)執(zhí)行員的合同。3.安排公司成立的相關(guān)事宜準(zhǔn)備好公司成立的相關(guān)文件，將公司章程文件進(jìn)行歸檔。早期認(rèn)為：“發(fā)起人是沒(méi)有資格從公司里直接獲取相關(guān)的回報(bào)的，同時(shí)還要求公司的發(fā)起人還要承擔(dān)設(shè)立所產(chǎn)生的費(fèi)用，發(fā)起人和公司成立的相關(guān)報(bào)酬的合同，在公司成立之后并不會(huì)產(chǎn)生效用，所以公司對(duì)于其合同是沒(méi)有責(zé)任承認(rèn)的，反之發(fā)起人應(yīng)該承擔(dān)負(fù)責(zé)”。然而現(xiàn)在這種觀點(diǎn)已經(jīng)落后，公司的發(fā)起人在部分情況下是會(huì)成為公司的第一任董事，一般而言，公司的章程會(huì)予以規(guī)定，授權(quán)董事向發(fā)起人發(fā)起自由選擇的權(quán)利去向發(fā)起人支付成立公司的費(fèi)用。公司設(shè)立還有一種角色就是創(chuàng)辦人，實(shí)際上指的就是在工作中純粹以程序辦公為主，在公司的運(yùn)作過(guò)程中簽署公司的章程，處理公司設(shè)立中的各種事項(xiàng)，應(yīng)對(duì)公司成立之處的需要舉辦的各種會(huì)議，選擇召開(kāi)的參與人員。一般而已，創(chuàng)辦人會(huì)是由自然人來(lái)?yè)?dān)任，少部分會(huì)是法人或者其他非法人主體。隨著市場(chǎng)經(jīng)理的發(fā)展，法人擔(dān)任創(chuàng)辦人會(huì)在未來(lái)成為一種趨勢(shì)。針對(duì)自然人的創(chuàng)辦人，法律對(duì)其的住所及年齡也做了特定要求；然而現(xiàn)在，很多州的法律允許單人設(shè)立公司，對(duì)年齡依舊進(jìn)行要求，但卻放開(kāi)了對(duì)其住所的要求，也不管公司設(shè)立后是否加入公司。它們也開(kāi)始允許公司等“受法律約束的主體”作為公司的創(chuàng)辦人。其中我們將創(chuàng)辦人的相關(guān)職能歸結(jié)為：制定公司章程然后交給公司的秘書(shū)處；然后由代理人或者創(chuàng)辦人對(duì)返回的文件進(jìn)行簽收；完成公司的設(shè)立，召集第一次董事會(huì)；在公司并未開(kāi)始營(yíng)業(yè)且沒(méi)有發(fā)行任何股份的情況下，創(chuàng)辦人可在我國(guó)，發(fā)起人這一概念并不流行于公司法有關(guān)有限責(zé)任公司設(shè)計(jì)的規(guī)定中，我們稱(chēng)之為股東，而股份有限公司卻規(guī)定為發(fā)起人，這意味著他們是向公司出資購(gòu)買(mǎi)股份并承擔(dān)公司事物的人。因此，根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人不僅為股東，其本身也要參與到公司的設(shè)立過(guò)程。（二）發(fā)起人的含義對(duì)于發(fā)起人的定義，目前學(xué)術(shù)界還未能統(tǒng)一，主要針對(duì)發(fā)起人能否是公司的股東，是否必須參與到公司的設(shè)立過(guò)程。實(shí)質(zhì)理論認(rèn)為只要發(fā)起人的特點(diǎn)就是參與到公司的發(fā)起設(shè)立過(guò)程，因此只要參與到公司的設(shè)立，不以形式外觀表現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成發(fā)起人。形式理論認(rèn)為，公司的發(fā)起人必須具備一定的外觀，即根據(jù)公司的章程簽署相關(guān)協(xié)議。履行職責(zé)。大陸法系很多地區(qū)如德國(guó)、臺(tái)灣地區(qū)。都是持這種觀點(diǎn)。“綜合概念說(shuō)”則綜合以上兩種觀點(diǎn)，認(rèn)為只有實(shí)質(zhì)性參與公立并且簽署公司章程，才可以是公司發(fā)起人，這也是我國(guó)目前所采取的。筆者更傾向于“實(shí)質(zhì)概念說(shuō)”，在公司章程上是是否簽名并不重要，重要的是其是否參與公司的設(shè)立，是否具有實(shí)際性的行動(dòng)。實(shí)際中，發(fā)起人可能只是出資，并未參與實(shí)質(zhì)性操作，或者參與到整個(gè)設(shè)立過(guò)程，但是并未進(jìn)行相關(guān)的登記，未簽署公司章程，他們權(quán)益無(wú)法得到保障。但是我們應(yīng)該如何去認(rèn)定呢？筆者認(rèn)為實(shí)質(zhì)性參與比形式登記重要得多，因?yàn)樗岈F(xiàn)了參與者對(duì)公司的貢獻(xiàn)價(jià)值，公司應(yīng)對(duì)其權(quán)益予以保障。同時(shí)，如果實(shí)質(zhì)性參與人對(duì)公司有產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任或者違約責(zé)任，應(yīng)該承認(rèn)其責(zé)任主體存在，對(duì)公司而言更加有利。目前而已，絕大部分的國(guó)家都不是很愿意對(duì)發(fā)起人做實(shí)質(zhì)性定義，這是因?yàn)榘l(fā)起人是一個(gè)商業(yè)術(shù)語(yǔ)，說(shuō)起來(lái)簡(jiǎn)單，但其又與一系列復(fù)雜的商業(yè)活動(dòng)相關(guān)聯(lián)，我們無(wú)法對(duì)其進(jìn)行明確規(guī)定和說(shuō)明。倘若對(duì)發(fā)起人進(jìn)行界定，那不免會(huì)使一些人鉆了定義的空隙，逃脫相關(guān)法律責(zé)任，甚至產(chǎn)生一系列嚴(yán)重后果，使他人承擔(dān)惡果，成為大陸的犧牲品。但另一方面，發(fā)起人在公司設(shè)立中扮演著極為重要的角色，如果不做規(guī)定，則會(huì)使法官裁決的權(quán)利加大，有可能會(huì)造成司法腐敗，破壞司法的公正和權(quán)威。（三）發(fā)起人的法律責(zé)任1..發(fā)起人在公司法中的法律責(zé)任根據(jù)我國(guó)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)該對(duì)公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，在公司未能成立時(shí)，發(fā)起人相當(dāng)于合伙組織，對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。與此同時(shí)，如果公司未能成立，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)股份認(rèn)繳人所繳納的份額，退還股款和相關(guān)銀行的本息。當(dāng)然。如果是因?yàn)榘l(fā)起人的人行為導(dǎo)致的責(zé)任，自然是由發(fā)起人自己承擔(dān)。根據(jù)我國(guó)《公司法》第208條明文規(guī)定，如果公司的發(fā)起人沒(méi)有按照要求未交付貨幣、實(shí)物，或者公司發(fā)起人沒(méi)有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且還伴隨著有虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的行為，首先是相關(guān)的部門(mén)進(jìn)行責(zé)令改正，并且對(duì)于這種行為進(jìn)行處罰，罰款金額5%以上、10%以下。當(dāng)然如果情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成犯罪行為，那么公安機(jī)關(guān)將依法追究發(fā)起人的刑事責(zé)任，處以刑罰。同時(shí)在我國(guó)《公司法》第209條規(guī)定中也明確的提出了，如果公司成立了，但是發(fā)起人抽逃自己已經(jīng)投資進(jìn)入公司的財(cái)產(chǎn)，將按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行責(zé)令改正，并且進(jìn)行罰款，限于1%以上，5%以下。情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪行為的話(huà)，也是會(huì)對(duì)其進(jìn)行依法追究刑事責(zé)任，我們可以看出，在《公司法》的這兩條規(guī)定中，并沒(méi)有說(shuō)明是股份公司和有限責(zé)任公司，所以我們暫且可以認(rèn)為是通用的。2.刑法上的責(zé)任后來(lái)我國(guó)對(duì)《刑法》進(jìn)行修訂，其中第159條就有明文規(guī)定:“如果公司的發(fā)起人或者是具有出資額的股東違反公司法，并且沒(méi)有按時(shí)按規(guī)定交付貨幣、實(shí)物，或者發(fā)起人、股東沒(méi)有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，還有虛假出資的行為，如果情節(jié)嚴(yán)重將進(jìn)行刑法處罰，而且規(guī)定中還提到了如果發(fā)起人或者股東在公司成立后，抽出自己的投資金額并且出逃，數(shù)額巨大、造成的后果嚴(yán)重等，按照法律法規(guī)，判處五年以下有期徒刑或者拘役，同時(shí)按照虛假出資金額或者抽逃出資金額的2%-10%繳納罰金。如果是公司單位欠款，那么根據(jù)相關(guān)的規(guī)定對(duì)該公司單位進(jìn)行處罰，責(zé)令繳納罰款金，而且還會(huì)追究公司單位主管人以及相關(guān)責(zé)任人的連帶責(zé)任，視情節(jié)而定，處罰處五年以下有期徒刑或者拘役不同類(lèi)型?！毙滦抻喌摹缎谭ā返?59條的規(guī)定對(duì)于股份公司和有限責(zé)任公司都是適用的，而且同樣適用于其他不同形式的公司，甚至是以后還有可能出現(xiàn)的新的形式公司。四、設(shè)立中公司當(dāng)前，很多學(xué)者通過(guò)研究相關(guān)的理論普遍認(rèn)為設(shè)立中公司其實(shí)就是“從公司制定相關(guān)章程到公司設(shè)立成功前，但是公司依舊沒(méi)有獲得法人資格的類(lèi)型公司’，但是這只是一部分人的想法，還有些學(xué)者認(rèn)為設(shè)立的中公司應(yīng)該是從公司起名，預(yù)先開(kāi)始準(zhǔn)備就算，畢竟一旦公司起名，就已經(jīng)證明了其存在的客觀事實(shí)，這時(shí)中公司的設(shè)立正好可以作為日后公司發(fā)展的對(duì)比，公司發(fā)展可以直觀的看到成立之初的過(guò)度和成立的意義。當(dāng)然，這就說(shuō)明，設(shè)立中公司它的性質(zhì)是不同于成立后的公司，更是區(qū)別于發(fā)起人的合伙。(一）對(duì)設(shè)立中公司的定義1.設(shè)立中公司的含義設(shè)立中的公司是指公司在成立之初的一種特殊狀態(tài)。在公司未完成所有的設(shè)立流程之前，即未完成工商注冊(cè)登記，通過(guò)簽署發(fā)起人協(xié)議，簽署公司章程，初步形成一定?的組織形式的特殊主體。設(shè)立中公司是公司從雛形走向完善的畢必經(jīng)階段，是公司成立的第一步。2.設(shè)立中公司的特點(diǎn)設(shè)立中公司在形式上類(lèi)似于公司的一個(gè)“半成品”，而與其他“半成品”不同的是，設(shè)立中公司是發(fā)起人合伙所要造就事業(yè)的階段性成果，不是棄品，設(shè)立中公司從產(chǎn)生開(kāi)始不會(huì)停止，而是向著終點(diǎn)目標(biāo)不斷前進(jìn)。3.設(shè)立中公司和發(fā)起人合伙的區(qū)別發(fā)起人合伙是公司在設(shè)立之初，發(fā)起人通過(guò)簽署發(fā)起人協(xié)議而產(chǎn)生，發(fā)起人合伙會(huì)隨著公司的成立而自然解散或者解除協(xié)議。設(shè)立中公司只是公司在成立之前的一種組織形式或者公司的一個(gè)特殊階段，當(dāng)公司無(wú)法成立時(shí)則自然解散，依法清算。4.設(shè)立中的公司和設(shè)立完成的公司的界定對(duì)于公司設(shè)立完成之后的相關(guān)法律責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)，也就是設(shè)立中公司和設(shè)立完成后公司的界定。對(duì)此，學(xué)術(shù)界存在兩種學(xué)說(shuō)：“分離說(shuō)”。該學(xué)說(shuō)的學(xué)者經(jīng)過(guò)相關(guān)的研究理論得出設(shè)立中公司與成立后公司之之間存在著很多關(guān)系：在公司成立之后，設(shè)立中公司可以連帶責(zé)任主體繼續(xù)存在，在此期間內(nèi)設(shè)立中公司的所有權(quán)利責(zé)任與義務(wù)不能轉(zhuǎn)移到成立之后的公司，也就是說(shuō)成立后公司無(wú)責(zé)任與義務(wù)對(duì)設(shè)計(jì)中公司在設(shè)計(jì)行為過(guò)程中所產(chǎn)生的一切后果進(jìn)行負(fù)責(zé)，除非有其他的法律保障。這種學(xué)說(shuō)是將設(shè)立中公司剝奪權(quán)利而存在的，現(xiàn)在基本已經(jīng)被拋棄。“修正的同一體說(shuō)”。這個(gè)理論的闡述中認(rèn)為中公司的成立和后期公司成立，其法律性質(zhì)上是有區(qū)別的，對(duì)于他們的思考不能再按照“同一體的說(shuō)法進(jìn)行研究看待，但是不管怎么說(shuō)，中公司和成立之后的公司他們的目的都是一致的，所以設(shè)立中公司的原因就在于設(shè)立中公司對(duì)公司成立之后繼承的問(wèn)題有一定的意義，也就是說(shuō)已登記的公司享有和承鑼?zhuān)瑢W(xué)說(shuō)上很多研究者也表明設(shè)立中公司的權(quán)力其實(shí)是有限的，它的能力和權(quán)限只是在設(shè)立公司之時(shí)比較突出。（二）設(shè)立中公司的法律地位探索設(shè)立在法律中公司處于何種地位，這便是中公司的身份象征，換句話(huà)說(shuō)中公司是否享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，成為獨(dú)立的民商事主體。此刻，對(duì)于這個(gè)問(wèn)題學(xué)術(shù)界也是百家齊放，最終確證的是以下四點(diǎn)。1.社團(tuán)無(wú)權(quán)利能力說(shuō)國(guó)內(nèi)的法律學(xué)者研究表明，中公司的建造是帶有社團(tuán)的色彩的，但是并不享受任何的權(quán)利，所以被稱(chēng)為無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)。便是根據(jù)《德國(guó)民法典》所講;第22條:“任何想要獲取報(bào)酬盈利的社團(tuán)，譬如帝國(guó)無(wú)法律特別強(qiáng)調(diào)，從邦中獲得權(quán)利”，從這點(diǎn)可以準(zhǔn)確的知道，盈利為目的的社團(tuán)如果沒(méi)有取得邦的同意，就是無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)，在此之后的聯(lián)邦德國(guó)《股份公司法》第41條第1款也對(duì)其進(jìn)行了相應(yīng)的解釋?zhuān)€未進(jìn)行登記，法律范疇允許的公司是不具備任何獨(dú)立的人格，便是是無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)，只有公司負(fù)責(zé)人才能以公司的名義進(jìn)行相應(yīng)的行為，也要為公司相應(yīng)的債務(wù)負(fù)責(zé)，如果是團(tuán)體進(jìn)行活動(dòng)，那么就要共同承受相應(yīng)的責(zé)任。2.團(tuán)體非法人說(shuō)國(guó)外的一些學(xué)者研究方向。他們認(rèn)為：中公司的設(shè)立其實(shí)就是非法人團(tuán)體，便是為了“共同的目的而結(jié)合在一起的，按照非法人程序設(shè)立規(guī)則的集體，他是享有相應(yīng)的權(quán)利，衣物，甚至財(cái)產(chǎn)也是受法律的保護(hù)的”。3.中社團(tuán)設(shè)立說(shuō)通過(guò)此觀點(diǎn)認(rèn)為，中公司設(shè)立的法律地位應(yīng)該是歸根結(jié)底是中社團(tuán)，其最大的特征就是過(guò)渡性。中社團(tuán)的含義一種過(guò)渡性的社會(huì)存在，是以人和財(cái)產(chǎn)為根據(jù)的社會(huì)存在，并且享受一定的權(quán)利能力和行為能力，享有的權(quán)利和義務(wù)是不負(fù)責(zé)相應(yīng)的責(zé)任的。4.共有共同說(shuō)此刻，更有一部分的學(xué)者將中公司的設(shè)立歸根于“共同共有”，具有廣義和狹義的解釋?zhuān)瑔误w或者是集體對(duì)共同的盈利進(jìn)行分割的便是廣義的解釋?zhuān)翱傆小焙汀昂嫌小庇质恰肮餐灿械摹绷硪环N說(shuō)法，“總有”是指在法律程序上不具備任何的人格行為，并且是集體享有的權(quán)利?？傆凶鳛楣餐灿械囊环N形態(tài)，主要來(lái)自日耳曼法的村落共同所有權(quán)最主要的表現(xiàn)是(1)村落共同體管理所有權(quán)，村民便收取相應(yīng)的收益;據(jù)村民的身份享有一定的權(quán)利和他們共同成員的身份是緊密相連的;村民是不能分割共同的財(cái)富的。（三）設(shè)立中公司的行為能力和權(quán)利能力1.設(shè)立中公司的權(quán)利能力設(shè)立中公司在我國(guó)的權(quán)利能力是非常有限的，這還要?dú)w根于部分學(xué)者的承認(rèn)。在早期的法學(xué)公司中，“越權(quán)理論”，法人的權(quán)利能力是根據(jù)共同的事業(yè)進(jìn)行的，這就是經(jīng)營(yíng)范疇的限制，在英國(guó)，大多數(shù)的人們認(rèn)為，公司活動(dòng)的范疇是和自己想所處的地位相關(guān)的，不然將是沒(méi)有任何作用的。美國(guó)更是英國(guó)公司法的繼承者，并且長(zhǎng)時(shí)間的采納“越權(quán)理論”，不過(guò)在現(xiàn)代的時(shí)候，由于為了保護(hù)債權(quán)人和維護(hù)交易的安全指數(shù)，才最終決定放棄了“越權(quán)理論”。但是中公司的成立和已經(jīng)成立的公司之間的差距還是有著些許的不同，中公司不能直接享受成立公司的權(quán)利，這樣會(huì)使自己之前建立完整的制度直接毀壞，這讓學(xué)者們研究的制度直接變成花瓶，本人認(rèn)為，中公司的成立享受的權(quán)利能力都應(yīng)該先行采納“越權(quán)理論”，把中公司的權(quán)利能力限制在籠子里，只要求做相應(yīng)的事務(wù)，賺取一定的金額，超過(guò)這樣的制度，成立中公司的意義就會(huì)消失。2.設(shè)立中公司的行為能力法律最終會(huì)怎樣選擇行為者的民事主體地位，主要是受兩個(gè)條件的限制，第一是要看行為者本身的條件是否符合規(guī)定，第二點(diǎn)，還要根據(jù)當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和政治需求。所以說(shuō)行為者最終的的民事主體地位都將要看法律的態(tài)度。不過(guò)在法律中自然人和法人是有著截然不同的概念，自然人之所以有權(quán)利能力，都是因?yàn)榉傻囊?guī)定和法律原則以及法律的價(jià)值觀念的影響，所以說(shuō)在法律面前自然人的權(quán)利能力是相等的，每一個(gè)人都是民事主體，“但是法人能否和自然人一樣得到法律的權(quán)利能力，這并不能依靠法律本身的基本原則和謹(jǐn)慎，而是根據(jù)法人的全部民事能力的情況，法人本身具有了能夠獨(dú)立實(shí)施民事行為的能力，并且在內(nèi)部結(jié)構(gòu)中，他們能夠獨(dú)立形成自己的價(jià)值觀念和基本原則，能夠自我支配行為，尤其是在擁有和使用財(cái)產(chǎn)權(quán)利的民事活動(dòng)的行為能力中，法律才能依據(jù)上述的情況賦予法人相應(yīng)的權(quán)利能力”。不過(guò)還有兩點(diǎn)需要注意的是，首先，設(shè)立公司的的訂立出資人行為，不一定成為發(fā)起合伙人未形成的行為。其次，在成立準(zhǔn)備的階段，都是成立中公司的行為，所以在成立中公司的時(shí)候，登記制度是需要做好的。五、有限責(zé)任公司設(shè)立的法律責(zé)任縱觀世界上主要代表性國(guó)家，設(shè)立中公司的相關(guān)責(zé)任都是由發(fā)起人負(fù)責(zé)的，不過(guò)依據(jù)不同國(guó)家的法律規(guī)定，承擔(dān)的責(zé)任也是大不相同。（一）有限責(zé)任公司設(shè)立完成1.對(duì)設(shè)立中公司的行為所負(fù)責(zé)任成立中公司之后產(chǎn)生的一系列的責(zé)任，都是成立后的公司承擔(dān)的，不論是發(fā)起人的名義還是成立后公司的名義，主要是由于在成立中公司后的行為范圍中所要享受的權(quán)利能力和行為能力，中公司的代表機(jī)關(guān)是發(fā)起人，有限同體主要是成立中公司與成立后公司，所以中公司的相關(guān)的責(zé)任是由兩個(gè)有限共同承擔(dān)擔(dān)，這是毋庸置疑的，一旦發(fā)起人在成立中公司的時(shí)候出現(xiàn)了相應(yīng)的問(wèn)題，必須要對(duì)公司所受的損失進(jìn)行負(fù)責(zé)，這和公司的法定代表人是有著很大的相似之處的，公司不能出現(xiàn)第三人進(jìn)行對(duì)抗。如果出現(xiàn)了發(fā)起人以個(gè)人的名醫(yī)為行為的情況，法律將會(huì)根據(jù)第三方出現(xiàn)的情況進(jìn)行相應(yīng)的判斷，不得考慮成立中公司和成立后的公司所產(chǎn)生的的行為。其實(shí)在相關(guān)的文件中，是需要公司來(lái)負(fù)責(zé)的，但是這樣的行為是根據(jù)中公司成立后的，所以成立后的公司也是需要負(fù)責(zé)相關(guān)的責(zé)任和進(jìn)行一定的賠償?shù)?，在?quán)利和義務(wù)相互統(tǒng)一的情況下，所以共同承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任是正確的。僅僅是讓發(fā)起人來(lái)承擔(dān)這樣的責(zé)任，這樣發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任和賠償?shù)膿p失是不可估計(jì)的成倍數(shù)的形式增加，這也是不公平的表現(xiàn)，不過(guò)要是不讓發(fā)起人去承擔(dān)這些后果，那么成立后的公司又沒(méi)有能力去負(fù)責(zé)，這將會(huì)損害更大的利益。所以，發(fā)起人應(yīng)該對(duì)第三人說(shuō)明設(shè)立中公司或成立后公司，這樣的話(huà)第三人選定設(shè)立中公司或成立后公司作為合同當(dāng)事人，發(fā)起人就不會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，如果第三人將要選定相關(guān)的人員承擔(dān)責(zé)任，那么發(fā)起人和公司要對(duì)該債務(wù)進(jìn)行共同的負(fù)責(zé)，所以成立中公司后要要分擔(dān)“主位責(zé)任”，發(fā)起人承擔(dān)“次位責(zé)任”。2.對(duì)發(fā)起人合伙所負(fù)的責(zé)任根據(jù)發(fā)起人的合伙行為，在原理上是成立后的公司并不會(huì)對(duì)公司進(jìn)行必要的責(zé)任承擔(dān)，但是要是成立后的公司同意合同的更新的話(huà)，那么根據(jù)合同的更新，替換掉發(fā)起人，然后順理成章的成為合同當(dāng)事人，但是這樣的情況是需要第三方的同意的。明確了責(zé)任的負(fù)責(zé)一方，公司成立后的董事會(huì)也是通過(guò)表決的形式來(lái)承認(rèn)的，不過(guò)這個(gè)時(shí)候，發(fā)起人還不一定能夠擺脫掉相關(guān)負(fù)責(zé)的責(zé)任，但是發(fā)起人可以根據(jù)個(gè)人的名義來(lái)訂立相關(guān)的合同，對(duì)方也必須是發(fā)起人非常新來(lái)的才能有此行為，這時(shí)，哪怕是公司答應(yīng)承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任，發(fā)起人也不能夠中途退出合同，應(yīng)該和公司一起承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。默認(rèn)的一方的追責(zé)。在大多數(shù)的情況下，公司是通過(guò)默認(rèn)的一方的方式來(lái)追責(zé)的，便是公司最后的作為和不作為的表現(xiàn)來(lái)判斷的。好比是公司的董事會(huì)或是有權(quán)之約公司的高層人員知曉了相關(guān)的合同，卻沒(méi)有標(biāo)明相關(guān)的反對(duì)；公司成立后應(yīng)當(dāng)主動(dòng)的履行相關(guān)的義務(wù)或者是接受對(duì)方的履行。追責(zé)的塑造力。我們后面將要探索的是公司對(duì)合同的追認(rèn)，所以之前的相關(guān)行為是否構(gòu)成了溯及力，國(guó)外的大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為對(duì)于公司之前的行為不應(yīng)該具有相關(guān)的溯及力，主要原因就是，公司的追認(rèn)是使公司受約束的唯一理由，要是公司不追認(rèn)，發(fā)起人也應(yīng)該對(duì)其他的行為負(fù)責(zé)。但筆者認(rèn)為這樣做是不正確的，不然這將會(huì)讓成立后的公司分成兩半，這樣會(huì)增加合同的復(fù)雜性。（二）公司未能完成設(shè)立1.公司設(shè)立不成功概述公司設(shè)立不成功，又稱(chēng)公司設(shè)立失敗，是指公司未能完成設(shè)立行為的情形，公司未完成設(shè)立行為的原因很多，發(fā)起人資金不足、公司的高層人員因?yàn)橐庖?jiàn)不統(tǒng)一導(dǎo)致了公司無(wú)法成立，成立公司最終不能成立。不過(guò)發(fā)生這個(gè)事情的原因主要是公司在成立的時(shí)候由于本身的原因不符合規(guī)定，法律程序不符合或者是程序上有瑕疵，公司登記機(jī)關(guān)根據(jù)合法的理由不給登記，拒絕分發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2.成立公司承擔(dān)的法律責(zé)任成立公司的不成功，中公司不能有作用的負(fù)擔(dān)起過(guò)渡性的作用，這時(shí)公司的設(shè)立不成功，公司只能被迫根據(jù)破產(chǎn)的行為進(jìn)行核算。發(fā)起人最后產(chǎn)生的債務(wù)，最后要以發(fā)起人為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和債務(wù)，這些都由發(fā)起人承擔(dān)。不過(guò)最后如果是第三方的同意，那么發(fā)起人是不需要承擔(dān)任何的情況的。在公司的成立的過(guò)程中對(duì)于公司的結(jié)算的形式，這也是大不相同的。社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從業(yè)人員的工資清算都是由發(fā)起人的結(jié)算的形式開(kāi)始的。一成立公司的時(shí)候所要繳納的一定的費(fèi)用；二是清算成立公司的時(shí)候的債務(wù)；三是必須支付公司所需要的一定的合理的費(fèi)用；四是根據(jù)相關(guān)的比例，返還消極出資人的出資；五是返還積極出資人的出資。根據(jù)上面敘述的一定的原則，第五項(xiàng)的原則是最不能理解的，返還消極出資人的出資，所以認(rèn)為讓不能夠成立的公司支付相關(guān)的費(fèi)用，這是因?yàn)榉e極出資人的不論是因?yàn)槭鞘裁吹脑?，他么都是未?lái)公司的相關(guān)的股東，都能從成立后的公司獲得利益，而支付設(shè)