建設(shè)工程招投標與合同管理任課教師：李祥軍第1章建設(shè)工程合同管理

法律基礎(chǔ)第1講工程建設(shè)合同管理概述主要內(nèi)容：1、工程建設(shè)合同管理的目的和意義；2、工程建設(shè)合同管理的任務(wù)；3、工程建設(shè)合同管理的方法；4、我國合同管理現(xiàn)狀。1.1工程建設(shè)合同管理的目的發(fā)展和完善社會主義建筑業(yè)市場經(jīng)濟，合同管理及范文本制度，保證工程建設(shè)合同訂立的全面性、準確性和完整性；建立現(xiàn)代建筑企業(yè)制度，工程建設(shè)合同是建筑業(yè)進行工程承包的主要法律形式，是進行工程施工的法律依據(jù)，是企業(yè)走向市場的橋梁和紐帶；規(guī)范建筑市場主體、市場價格和市場交易；加強管理、提高工程建設(shè)合同履約率。1.2工程建設(shè)合同管理的意義加強工程建設(shè)合同管理是建立法制經(jīng)濟的需要；加強工程建設(shè)合同管理是提高企業(yè)經(jīng)濟效益的需要；加強工程建設(shè)合同管理有利于開放國際建筑市場；有利于推行項目法人責(zé)任制、招標投標制、工程監(jiān)理制和合同管理制。2工程建設(shè)合同管理的任務(wù)發(fā)展和完善建筑市場；推進建筑領(lǐng)域的改革；提高工程建設(shè)的管理水平；避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟違法和犯罪。3工程建設(shè)合同管理的方法嚴格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律法規(guī)；普及相關(guān)法律知識，培訓(xùn)合同管理人才；設(shè)立合同管理機構(gòu)，配備合同管理人員；建立合同管理目標制度；推行合同示范文本制度。4我國合同管理現(xiàn)狀我國現(xiàn)階段仍存在法制建設(shè)不完善和人們法律意識不強的問題，所以人們不習(xí)慣利用法律手段和合同措施解決問題；建筑市場存在較嚴重的買方市場現(xiàn)象，業(yè)主的合同條款對承包商來說過于苛刻；建筑市場運行不規(guī)范，合同約束力不強；合同管理意識薄弱，缺少合同管理人才。美400家大型建筑企業(yè)的中上層管理人員調(diào)查統(tǒng)計建筑管理方向的28門課程中，受調(diào)查的中上層管理人員認為最有用的管理知識是：第一位：建設(shè)項目相關(guān)法律；第二位：合同管理；其次：工程計劃、進度安排與控制；成本控制；財務(wù)管理等。第2講合同法律關(guān)系主要內(nèi)容：1、合同法律關(guān)系的構(gòu)成；2、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅；3、代理關(guān)系。1.1合同法律關(guān)系的構(gòu)成法律關(guān)系：法律規(guī)范調(diào)整人與人之間的社會關(guān)系時所形成的權(quán)利與義務(wù)之間的關(guān)系。法律關(guān)系具有以下特征：一種思想社會關(guān)系，是建立在一定經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的上層建筑；以法律上的權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系；國家強制力保證的社會關(guān)系；法律關(guān)系的存在，必須以相應(yīng)的現(xiàn)行法律規(guī)范的存在為前提，法律關(guān)系不過是法律規(guī)范在實際生活中的體現(xiàn)。合同法律關(guān)系：由合同法律規(guī)范調(diào)整的當(dāng)事人在民事流轉(zhuǎn)過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。1.2合同法律關(guān)系主體概念：合同法律關(guān)系的參加者或當(dāng)事人。主體種類：（1）國家機關(guān)，包括國家權(quán)力機關(guān)和國家行政機關(guān)；（2）法人；（3）其他社會組織；（4）個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶；（5）公民。1.3合同法律關(guān)系客體合同法律關(guān)系客體：合同法律關(guān)系的主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象?？腕w種類：物、財產(chǎn)、行為、智力成果。1.4合同法律關(guān)系的內(nèi)容（1）權(quán)利：權(quán)利主體依據(jù)法律規(guī)定和合同約定，有權(quán)按照自己的意志作出某種行為，同時要求義務(wù)主體作出某種行為或不得作出某種行為，以實現(xiàn)其合法權(quán)益。（2）義務(wù)：義務(wù)主體依據(jù)法律規(guī)定和權(quán)利主體的合法要求，必須作出某種行為或不得作出某種行為，以保證權(quán)利主體實現(xiàn)其權(quán)益，否則要承擔(dān)法律責(zé)任。2合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅法律事實：由合同法律規(guī)范確認并能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的客觀情況，分為法律事件和法律行為兩種。（1）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生：業(yè)主與承包商協(xié)商一致，簽定工程建設(shè)合同；（2）合同法律關(guān)系的變更：強調(diào)合同法律關(guān)系變更的嚴格限制和依法定程序進行變更；（3）合同法律關(guān)系的消滅：合同法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在。3代理關(guān)系代理：代理人以被代理人的名義，并在其授權(quán)的范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為。代理種類（1）委托代理，基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理；（2）法定代理，依據(jù)法律直接規(guī)定產(chǎn)生的代理；（3）指定代理，根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機關(guān)指定產(chǎn)生的代理。無權(quán)代理：行為人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔(dān)。代理關(guān)系的終止。第3講合同擔(dān)保主要內(nèi)容：1、擔(dān)保的基本概念；2、保證擔(dān)保；3、抵押擔(dān)保；4、質(zhì)押擔(dān)保；5、留置和定金擔(dān)保；6、保證在工程建設(shè)中的應(yīng)用。1合同擔(dān)保的基本概念擔(dān)保：當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。擔(dān)保通常由雙方當(dāng)事人訂立擔(dān)保合同，擔(dān)保合同是被擔(dān)保合同的從合同，被擔(dān)保合同是主合同。擔(dān)?；顒拥脑瓌t：平等、自愿、公平、誠實信用。擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。1995年6月30日《中華人民共和國擔(dān)保法》。2保證擔(dān)保保證：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為，保證分一般保證和連帶保證。保證人資格的認定：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織和公民。保證責(zé)任：保證合同生效后，保證人應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的保證范圍和保證期間承擔(dān)保證責(zé)任；當(dāng)事人對保證范圍沒有約定或約定不明的，保證人對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；一般保證未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月；保證期間債權(quán)債務(wù)關(guān)系變更的，應(yīng)取得保證人書面同意，否則保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。3抵押擔(dān)保抵押：債務(wù)人或第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。抵押物的限制；抵押擔(dān)保的范圍：包括主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押的效力：抵押物轉(zhuǎn)讓抵押物再擔(dān)保。抵押權(quán)的實現(xiàn)：登記、未登記的抵押合同。4質(zhì)押擔(dān)保質(zhì)押：債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保。質(zhì)押的分類：動產(chǎn)質(zhì)押；權(quán)利質(zhì)押。權(quán)利質(zhì)押的限制。5留置和定金擔(dān)保留置：債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的財產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。定金：當(dāng)事人雙方為了擔(dān)保債務(wù)的履行，約定由一方當(dāng)事人先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。6保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用施工投標保證：保證金保證、第三人的信用保證，一般是由銀行或擔(dān)保公司向招標人出具投標保函或投標保證書。施工合同的履約保證：為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的擔(dān)保。施工預(yù)付款保證：發(fā)包人向承包人預(yù)先支付的工程款項。第4講工程保險主要內(nèi)容：1、工程保險的基本概念；2、建設(shè)工程涉及的主要險種；3、保險合同管理。1工程保險的基本概念保險：投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。保險合同：投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同分類：財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。2建設(shè)工程涉及的主要險種建筑工程一切險：承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目，在建造過程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險種。投保人是承包商。安裝工程一切險（及第三者責(zé)任險）：承保安裝機器、設(shè)備、儲油罐、鋼結(jié)構(gòu)工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種建造工程險種。建筑工程必須投保的險種：建筑工程意外傷害險。3保險合同管理投保決策：是否投保以及選擇保險人。保險合同當(dāng)事人的管理義務(wù)：保險合同訂立前的告知義務(wù)；保險期間主要危險情況告知保險人的義務(wù)；保險合同訂立后按期交納保費等。保險索賠：提供索賠依據(jù)；及時提出索賠要求；準確計算損失大小。第5講合同的公證和鑒證法律制度主要內(nèi)容：1、合同的公證；2、合同的鑒證；3、合同公證與合同鑒證的相同點與區(qū)別。1合同的公證合同公證：國家公證機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度。合同公證實行自愿原則。公證程序：當(dāng)事人申請公證；公證員對合同進行全面審查；公證員對符合公證原則的合同制作公證書發(fā)給當(dāng)事人。2合同的鑒證合同鑒證：合同管理機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請對所簽訂的合同進行審查，以證明其真實性和合法性，并督促當(dāng)事人雙方認真履行的法律制度。合同鑒證由縣級以上工商行政管理機關(guān)辦理。合同鑒證實行自愿原則。合同鑒證的作用：規(guī)范合同內(nèi)容、避免違法合同、減少合同糾紛。3合同公證與合同鑒證的相同點與區(qū)別相同點：自愿申請原則；公證與鑒證的內(nèi)容和范圍相同；公證與鑒證的目的都是為了證明合同的合法性與真實性。區(qū)別：性質(zhì)不同；效力不同；法律效力的適用范圍不同。個人道德素養(yǎng)

做好個人道德素養(yǎng)；不要因為貪小便宜，貪一時方便而不顧道德品行丟失把人格尊嚴都降低了。

因為一個人把道德品質(zhì)丟失了，再想建立起來將是萬分的困難。所以每個人都應(yīng)該尊首道德底線，不應(yīng)敗壞基本道德品質(zhì)。以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：1、廁所紙巾偷到宿舍去用2、車間應(yīng)急藥箱裡面的藥偷走（偷盜行為可恥）以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：1、公共場所隨意扔垃圾2、電視房垃圾亂丟以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：惡意損壞公共財物以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：吃飯不要浪廢食物道德與生活

從字義看兩者的意義與差別:1、倫理的意義:倫—類別、關(guān)係；理—紋理、道理。

倫理—人類社會裡種種身分間合理的關(guān)係，行為分際(做人要守本分)。(哪些人際關(guān)係、身分)2、道德的意義:道—道路、道理；德—獲得。

道德—走人走的道路，便可獲得人的待遇。(不走捷徑、不誤入歧途→尊嚴、榮譽)人道

(ps.如何批評一個人罔顧為人?)道德與生活

1、利己:

理性認識