第2章合同法律制度本章主要內(nèi)容：1、合同法概述；2、合同的訂立；3、合同的效力；4、合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓；5、合同的終止；6、違約責任；7、合同爭議的解決。第1講合同法概述1.1合同的基本概念合同：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。廣義合同的概念：兩個以上的民事主體之間，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；狹義合同的概念：兩個以上的民事主體之間，設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，即債權(quán)合同?！吨腥A人民共和國合同法》中的合同是指狹義的合同。1.2合同法的基本概念合同法：調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法的調(diào)整范圍：（1）調(diào)整的合同主體包括國內(nèi)外的自然人、組織之間以及自然人與組織之間訂立的合同；（2）調(diào)整的合同類別包括經(jīng)濟合同、技術(shù)合同以及其他的民事合同共15種；（3）調(diào)整平等主體之間的法律關(guān)系。合同法的基本原則：平等；自愿；公平；誠實信用；遵守法律、遵守法律法規(guī)和公序良俗原則。1.3合同的分類基本分類：《合同法》分則將合同分為15類；其他分類：雙務(wù)合同與單務(wù)合同；諾成合同與實踐合同；主合同與從合同；有償合同與無償合同；要式合同與不要式合同。建設(shè)工程合同是：雙務(wù)、有償、諾成、要式合同。第2講合同的訂立2.1合同的形式和內(nèi)容合同的形式：（1）合同書，記載合同內(nèi)容的文書；（2）信件，當事人就要約與承諾所作的意思表示的普通文字信函；（3）數(shù)據(jù)電文，電報、傳真、電子數(shù)據(jù)交換以及電子郵件等。選擇合同形式的原則：《合同法》頒布前合同形式以要式為原則；《合同法》頒布后當事人訂立合同可采用口頭形式、書面形式以及其他形式。主要依據(jù)合同本質(zhì)、重要性、方便易行、有利于保障合同實踐等原則選擇合同形式。訂立合同的內(nèi)容：《合同法》第十二條具體規(guī)定內(nèi)容。2.2合同的訂立程序合同訂立的程序：要約邀請，希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示；要約，希望和他人訂立合同的意思表示；承諾，受要約人同意要約的意思表示。要約生效，到達主義；要約撤回，是要約在發(fā)生效力前要約人取消要約的意思表示；要約撤消，是要約在發(fā)生效力后，要約人取消要約的意思表示。承諾方式：口頭、書面方式通知；承諾生效時合同成立。遲到的承諾：超過承諾期限發(fā)出的承諾，除要約人及時通知該承諾有效外，視為新要約；非受要約人原因造成承諾延誤的，除要約人及時通知該承諾無效外，承諾有效。承諾的撤回：承諾可以撤回，但撤回通知應(yīng)在承諾通知到達要約人之前或與承諾同時到達要約人，方始有效。2.3合同示范文本與格式條款合同示范文本：一定機關(guān)事先擬訂的，將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本，由當事人訂立合同時參考使用。格式條款合同：當事人一方為重復(fù)使用而事先擬訂出的一定格式的文本。格式條款的解釋：對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應(yīng)按照通常的理解予以解釋，當存在兩種以上解釋時，應(yīng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋。當格式條款與非格式條款不一致時，采用非格式條款。合同的締約過失責任締約過失責任：在合同締結(jié)過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致使合同不成立、無效或被撤消，應(yīng)對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此信賴而發(fā)生的損失。締約過失責任的構(gòu)成：締約一方受有損失；締約當事人有過錯；合同未成立；締約當事人的損失與過錯行為有因果關(guān)系。承擔締約過失責任的形式：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況；其他違背誠實信用原則的行為；違反締約中的保密義務(wù)的。第3講合同的效力3.1合同的生效合同生效：合同當事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取得同意，雙方訂立的合同即發(fā)生法律效力。合同生效的條件：當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益。合同生效時間：成立時生效；附條件、附期限除外。合同效力與仲裁條款：合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。效力待定的合同：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認有效，法定代理人在法定定時間內(nèi)未作表示的視為拒絕追認；無代理權(quán)人訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生法律效力，相對人在法定時間內(nèi)催告被代理人的，被代理人未作表示的視為拒絕追認；表見代理人訂立的合同，善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理有效；法定代表人、負責人越權(quán)訂立的合同，除相對人知道其越權(quán)外，有效；無權(quán)處分他人財產(chǎn)訂立的合同，經(jīng)權(quán)利人追認方始有效。3.2無效合同無效合同：當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。無效合同的情形：無效合同的追認：無效合同的確認權(quán)歸人民法院或者仲裁機構(gòu)；無效合同的法律后果：合同自成立時無效，返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)收歸國有。3.3可變更或可撤消的合同可變更、可撤消合同：合同欠缺生效條件，但當事人一方可依據(jù)自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。一般是因重大誤解或顯失公平訂立的合同以及以脅迫、欺詐等手段或乘人之危，使對方違背真實意思的情況下訂立的合同。合同變更、撤消的確認：人民法院或仲裁機構(gòu)。合同撤消權(quán)的消滅：法定撤消權(quán)行使期限內(nèi)未行使撤消權(quán)；放棄撤消權(quán)。合同撤消后的法律后果：返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)收歸國有。3.4合同效力確認的其他情形當事人名稱變更或者法定代表人變更：對合同效力不產(chǎn)生影響。當事人合并或分立：同樣對合同效力不產(chǎn)生影響，但是應(yīng)及時通知對方當事人，可重新協(xié)商合同履行的方式。第4講合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓4.1合同的履行合同履行：合同當事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔各自享有的義務(wù)，使合同得以實現(xiàn)的行為。合同履行的原則：全面履行；誠實信用；公平合理；不得擅自變更合同的原則。合同履行過程中的抗辯權(quán)：雙方當事人在合同履行過程中，一方不履行或有可能不履行自己的債務(wù)時，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求，包括同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)。合同履行不當?shù)奶幚恚阂騻鶛?quán)人原因致使債務(wù)人履行困難時，債務(wù)人可中止履行或?qū)说奈锾岽妫粋鶛?quán)人可拒絕債務(wù)人提前或部分履行債務(wù)，由此增加的費用由債務(wù)人承擔。合同不當履行中的保全措施：代位權(quán)、撤消權(quán)。4.2合同的變更合同的變更；當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議?！逗贤ā芬?guī)定：當事人協(xié)商一致時可以變更合同。合同的變更內(nèi)容：包括合同標的數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方式等。合同不可變更的內(nèi)容：合同主體。4.2合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移不影響債權(quán)債務(wù)關(guān)系。債權(quán)轉(zhuǎn)讓：債務(wù)人向第三人履行債務(wù)；債務(wù)轉(zhuǎn)移：由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，如施工合同的分包。4.4合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓：合同成立后，當事人依法可將合同中的全部權(quán)利、部分權(quán)利或合同中的全部義務(wù)、部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三方的行為。具體形式有債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)移和債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。債權(quán)轉(zhuǎn)讓：合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人。債務(wù)轉(zhuǎn)移：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)轉(zhuǎn)移必須經(jīng)債權(quán)人同意。債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓：合同當事人一方將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。第5講合同的終止5.1合同的終止合同終止：當一定的法律事實發(fā)生后，合同當事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。合同終止的情形見《合同法》相關(guān)規(guī)定。債務(wù)已按照約定履行：清償是合同權(quán)利義務(wù)終止的最主要和最常見的原因，清償不以債務(wù)人為限，債務(wù)人的代理人或者第三人同樣可以進行債務(wù)清償。5.2合同的解除合同解除：合同當事人依法行使解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為。有約定解除和法定解除兩種形式。當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同，應(yīng)通知對方，合同自通知到達對方時解除；合同解除的法律后果：合同解除后尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。5.3債務(wù)相互抵消債務(wù)相互抵消；兩個人彼此互負債務(wù)，使雙方的債務(wù)在等額范圍內(nèi)歸于消滅。有約定債務(wù)抵消和法定債務(wù)抵消兩種形式。法定債務(wù)抵消；當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)標的物的種類、品質(zhì)相同，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消。約定債務(wù)抵消：當事人經(jīng)協(xié)商一致而發(fā)生的抵消。第6講違約責任6.1違約責任違約責任：合同當事人不履行合同約定的義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當承擔的法律責任。當事人不履行合同義務(wù)：包括當事人不能履行或者拒絕履行合同義務(wù)。當事人履行合同義務(wù)不符合約定：指履行義務(wù)情況不滿足合同規(guī)定或者要求。《合同法》規(guī)定違約責任的意義：加強合同當事人履行合同的責任心；保護合同當事人的合法權(quán)益；預(yù)防和減少違反合同現(xiàn)象的發(fā)生。6.2承擔違約責任的條件和原則承擔違約責任的條件：采用嚴格責任原則，即當事人存在違約行為，就應(yīng)當承擔違約責任。具體條件有：合同有效是先決條件；違約事實存在是必要條件；造成對方當事人損失。承擔違約責任的原則：以補償性為原則，以懲罰性為補充，旨在彌補或補償因違約行為而造成的損失。不可抗力事件免責。6.2承擔違約責任的方式《合同法》規(guī)定承擔違約責任的方式有：（1）繼續(xù)履行，在債務(wù)人能夠履行且履行可能條件下；（2）采取補救措施，主要是防止損失發(fā)生或擴大，表現(xiàn)在質(zhì)量方面；（3）賠償損失，當事人在不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定時，給對方造成損失的應(yīng)賠償對方損失；（4）支付違約金，違約金參考實際損失執(zhí)行，但是不能與賠償損失同時適用；（5）執(zhí)行定金罰則，給付定金一方違約，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方違約，雙倍返還定金。第7講合同爭議的解決7.1解決合同爭議的方法合同爭議：又稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的解決方法：（1）和解，合同糾紛當事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，相互溝通、相互諒解，從而解決糾紛的方式。（2）調(diào)解，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)、團體等主持下，促使雙方通過協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決爭議的一種方式。（3）仲裁，雙方簽有仲裁協(xié)議，自愿將爭議提交仲裁機構(gòu)解決的方式。（4）訴訟，合同當事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方合同爭議，從而解決糾紛的審判活動。7.2仲裁仲裁原則：自愿、公平合理、仲裁依法獨立進行、一裁終局。仲裁協(xié)議：合同糾紛當事人愿意將糾紛提交仲裁機構(gòu)仲裁的協(xié)議；提交仲裁的必備條件；可以在糾紛發(fā)生前簽定，也可在糾紛發(fā)生后達成。仲裁庭組成：當事人約定或由仲裁委員會指定1或3名仲裁員組成仲裁庭。仲裁程序：開庭；提交證據(jù)及證據(jù)收集、鑒定；辯論；征求當事人最后意見；裁決。申請撤消仲裁裁決：向仲裁委員會所在地中級人民法院申請撤消仲裁裁決；申請撤消仲裁裁決的條件。仲裁裁決的執(zhí)行：當事人自覺履行；申請人民法院強制執(zhí)行。7.3訴訟合同爭議訴訟屬于民事案件，應(yīng)遵循民事審判的相應(yīng)程序和《民法通則》、《民事訴訟法》的規(guī)定。建筑工程合同糾紛的管轄：（1）級別管轄：一般由基層人民法院審理第一審民事案件；（2）地域管轄：一般的合同爭議由被告所在地或合同履行地人民法院管轄；（3）指定管轄：管轄權(quán)存在爭議時，由上級人民法院指定管轄。案例1：詳情1996年12月，某房產(chǎn)公司與某建筑公司簽訂了一份《工程協(xié)議書》：由建筑公司承擔6萬㎡的住宅工程，沒㎡造價739元，合同總價款4300余萬元。其中第四條第二款約定：本項目由建筑公司全過程墊資，施工過程中所發(fā)生的貸款利息由房產(chǎn)公司承擔。一天后，雙方又簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，除了工程造價改為500元每㎡以及未約定墊資外，其余條款均與協(xié)議一致。開工后，雙方對于電氣、自來水等配套工程是否包含在單㎡造價中產(chǎn)生爭議，再加上房產(chǎn)公司欠款嚴重，建筑公司于1998年提起訴訟，請求房產(chǎn)公司償還拖欠工程款及違約金。案例1：評析爭論焦點：墊資條款是否導(dǎo)致合同無效；陰陽合同法律認可的問題。法院處理：經(jīng)過一審、二審、最高人民法院申訴，最終認定：工程協(xié)議書有效，房產(chǎn)公司賠償建筑公司損失。依據(jù)：建設(shè)部國家計委財政部《關(guān)于嚴格禁止在建設(shè)工程中帶資承包的通知》僅適于行政處罰。案例2：詳情1998年10月25日某熱電廠與電建二公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將某熱電廠3號爐擴建工程承包給電建二公司；2000年6月1日某熱電廠又與電建二公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將某熱電廠南郊熱力分廠2*29MW熱水爐新建工程承包給電建二公司；2001年某發(fā)電廠又將部分供熱改造工程承包給電建二公司。電建二公司將上述三項工程部分分包給了A市建筑工程公司（以下簡稱：A公司）。2005年10月，A公司以電建二公司欠其工程款165萬元，B公司是涉案工程的發(fā)包人（授權(quán)某熱電廠、某發(fā)電廠與電建二公司簽訂《工程施工承包合同》）且以欠電建二公司工程款為由，將B公司列為第一被告，將電建二公司列為第二被告，某熱電廠列為第三被告，某發(fā)電廠列為第四被告，訴至呼倫貝爾市中級人民法院，請求四被告給付工程款165萬元，給付逾期利息27,526.00元。案例2：處理情況本案經(jīng)某市中級人民法院一審判決認定：“因本案中涉及建設(shè)工程項目不存在最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二十六條規(guī)定的轉(zhuǎn)包和違法分包的情形，A公司不具有法律意義上實際施工人的法律地位，故某電力公司與A公司主張B公司、某熱電廠、某發(fā)電廠應(yīng)對某電力公司給付工程款及利息損失承擔連帶給付責任，無事實和法律依據(jù)。”A公司對一審判決不服，上訴至某省高級人民法院，二審法院經(jīng)審理，判決認定：“依法維持原判”。案例31993年10月12日，神州貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員林某以神州貿(mào)易公司的名義，與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同一份。合同約定：由神州貿(mào)易公司提供給某縣建筑公司落葉松小徑木300立方米，貨款總額為128000元，交貨期限為1993年11月18日，某縣建筑公司預(yù)付貨款3萬元，其余貨款于貨到后七日內(nèi)一次付清。1993年10月27日，某建筑公司將預(yù)付款3萬元交給業(yè)務(wù)員林某，林某收到貨款后存入其表弟王某個體經(jīng)營的明新木器加工廠帳內(nèi)。時至1993年11月20日，林某未向某建筑公司供貨。雖經(jīng)多次催促，亦無貨可供，且不退還貨款。為此，某縣建筑公司起訴至人民法院，要求神州貿(mào)易公司退還貨款并賠償貨款利息。案例3審判結(jié)果法院經(jīng)審理查明：林某系神州貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員，但神州貿(mào)易公司并未授權(quán)林某于某縣建筑公司簽訂木材購銷合同，因為神州貿(mào)易公司的營業(yè)執(zhí)照中并無經(jīng)營木材這一項目。林某以神州貿(mào)易公司的名義與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同之事未向公司匯報，神州貿(mào)易公司也不知道此事。某縣建筑公司的預(yù)付款3萬元也未進入神州貿(mào)易公司的帳戶。故神州貿(mào)易公司對某縣建筑公司的主張表示異議。法院認為：林某擅自利用其所在單位神州貿(mào)易公司的名義與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同超越了代理權(quán)限，屬無權(quán)代理，對此林某應(yīng)承擔全部責任，由此產(chǎn)生的法律后果，由林某個人承擔。遂作出判決：第三人明新木器加工廠返還林某3萬元；林某返還某縣建筑公司預(yù)付款3萬元并賠償貨款利息。個人道德素養(yǎng)