商事組織法

概

述

商事組織的含義

也稱商事企業(yè)，是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。

商事組織特征（1）商事組織具有獨立性（2）商事組織具有營利性，并具有一定的規(guī)模（3）商事組織具有組織性商事組織法的概念商事組織法是調(diào)整各類商事組織的設(shè)立和活動的法律規(guī)范的總稱。商事組織的類型獨資企業(yè)（sole-ownedoroperatedenterprise）合伙企業(yè)（partnership）公

司

（corporation）獨資企業(yè)也稱為“個人企業(yè)”(individualproprietorship)，是指由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。獨資企業(yè)的法律特征（1）出資者是一個自然人（2）出資者對企業(yè)享有控制支配權(quán)（3）出資者對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（4）獨資企業(yè)依附于出資者的人格合伙企業(yè)是兩個或兩個以上的合伙人為共同經(jīng)營、共同投資、共擔(dān)風(fēng)險與共享利潤而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)的法律特征（1）具有極強的人合性（2）合伙人簽訂合伙協(xié)議（3）合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共同收益、共擔(dān)風(fēng)險（4）合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任合伙的立法分類商事合伙，是指由合伙人組成的、從事生產(chǎn)經(jīng)營等商事活動的合伙組織。民事合伙，是指由自由職業(yè)者組成的、從事民事活動的合伙組織，包括律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)師診所等。顯名合伙，是指所有合伙人都公開合伙人的身份和姓名，并參與合伙事務(wù)的執(zhí)行。隱名合伙，是指合伙中存在一個或一部分不公開其姓名，也不參與合伙事務(wù)執(zhí)行的合伙人，即隱名合伙人。普通合伙：由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！疤厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)”，是指合伙人具有專業(yè)知識和專門技能，設(shè)立專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，為客戶提供有償服務(wù)，例如律師事務(wù)所。有限合伙：是指合伙企業(yè)中的合伙人分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人依法對合伙企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

公司的概念

公司(corporation)，是依法定程序設(shè)立的、以營利為目的的法人組織。

揭開公司面紗(LiftingtheVeilofCorporation)

如果法院認(rèn)為成立公司的目的在于利用公司作為手段從事妨礙社會利益、進(jìn)行欺詐或其他犯罪活動的，法院將不考慮公司所具有的法人資格，而直接追究股東或其他行為人的民事或刑事責(zé)任。

公司的特征

公司擁有自己獨立的財產(chǎn)公司以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴公司有日常經(jīng)營管理權(quán)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響公司是一個組織體

公司的主要類型

以信用標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為人合公司資合公司人合兼資合公司

公司的主要類型

以規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為大型公司中型公司小型公司

公司的主要類型

以是否公開招股標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為公開型公司封閉型公司

公司的主要類型

以公司支配關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為母公司子公司

公司的主要類型

以登記標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為本國公司外國公司

公司的主要類型

按照股東對公司債務(wù)所負(fù)責(zé)任的不同和集資方式的不同，可以分為無限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司

兩合公司

股份有限公司

無限責(zé)任公司，是由兩個以上的股東組成的，每個股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司，是由一定人數(shù)的股東組成的，股東只以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任、公司則以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

兩合公司，是由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東所組成的公司。無限責(zé)任股東，對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對外代表公司。有限責(zé)任股東，以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

股份有限公司，是由一定人數(shù)以上的股東組成的，公司的全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司則以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

外

商

投

資

法外商投資法是指規(guī)范跨國企業(yè)在不同國家投資與經(jīng)營活動的法律框架。外商投資準(zhǔn)入管理外商投資保護(hù)外商投資監(jiān)管外商投資促進(jìn)中國的外商投資法2019年3月15日，十三屆全國人大二次會議表決通過了《中華人民共和國外商投資法》。自2020年1月1日起施行?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法》，《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》同時廢止。外商投資法主要內(nèi)容分為6章共42條第一章總則第二章投資促進(jìn)第三章投資保護(hù)第四章投資管理第五章法律責(zé)任第六章附則對外商投資法律制度作出了基本的、明確的規(guī)定。外商投資的界定是指外國的自然人、企業(yè)或者其他組織（外國投資者）直接或者間接在中國境內(nèi)進(jìn)行的投資活動，包括以下四類具體情形:新設(shè)投資企業(yè)并購新設(shè)投資項目其他方式投資外商投資企業(yè)的界定是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊設(shè)立的企業(yè)。投

資

促

進(jìn)《外商投資法》總則中規(guī)定，國家堅持對外開放的基本國策，鼓勵外國投資者依法在中國境內(nèi)投資；國家實行高水平投資自由化、便利化政策，建立和完善外商投資促進(jìn)機制，營造穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競爭的市場環(huán)境。1.提高外商投資政策的透明度制定與外商投資有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)方式征求外商投資企業(yè)的意見和建議；與外商投資有關(guān)的規(guī)范性文件、裁判文書等，應(yīng)當(dāng)依法及時公布。2.保障外商投資企業(yè)平等參與市場競爭外商投資企業(yè)，依法平等適用國家支持企業(yè)發(fā)展的各項政策；國家保障外商投資企業(yè)依法平等參與標(biāo)準(zhǔn)制定工作，強化標(biāo)準(zhǔn)制定

的信息公開和社會監(jiān)督；國家制定的強制性標(biāo)準(zhǔn)平等適用于外商投

資企業(yè)；國家保障外商投資企業(yè)依法通過公平競爭參與政府采購活動；外商投資企業(yè)可以依法通過公開發(fā)行股票、公司債券等證券和其他

方式進(jìn)行融資。3.加強外商投資服務(wù)建立健全外商投資服務(wù)體系，提供法律法規(guī)、政策措施、投資項目信息等方面的咨詢和服務(wù)；縣級以上地方人民政府在法定權(quán)限內(nèi)制定外商投資促進(jìn)和便利化政策措施。各級人民政府及其有關(guān)部門簡化辦事程序，提高辦事效率，優(yōu)化政務(wù)服務(wù)有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)編制和公布外商投資指引，為外國投資者和外商投資企業(yè)提供服務(wù)和便利。4.依法依規(guī)鼓勵和引導(dǎo)外商投資國家根據(jù)需要，設(shè)立特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域，或者在部分地區(qū)實行外商投資試驗性政策措施，促進(jìn)外商投資，擴大對外開放；國家根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展需要，鼓勵和引導(dǎo)外國投資者在特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)投資國家與其他國家和地區(qū)、國際組織建立多邊、雙邊投資促進(jìn)合作機制，加強投資領(lǐng)域的國際交流與合作。投

資

保

護(hù)

1.外商的產(chǎn)權(quán)保護(hù)對外國投資者的投資不實行征收；外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識產(chǎn)權(quán)許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出；保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，禁止強制技術(shù)轉(zhuǎn)讓，強調(diào)技術(shù)合作應(yīng)自愿、協(xié)商進(jìn)行，不得行政干預(yù)。2.文件制定約束各級人民政府及其有關(guān)部門制定外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)的規(guī)定；不得減損外商投資企業(yè)的合法權(quán)益或者增加其義務(wù)，不得設(shè)置市場準(zhǔn)入和退出條件，不得干預(yù)外商投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。3.政府履約地方政府應(yīng)嚴(yán)格履行依法做出的政策承諾和合同，如因國家和社會利益需要改變，應(yīng)該依法補償外國投資者或外商投資企業(yè)。4.投訴機制外商投資企業(yè)可以通過投訴、行政復(fù)議、行政訴訟等方式保護(hù)其合法權(quán)益不受侵犯。

外商投資企業(yè)可以依法成立和自愿參加商會、協(xié)會。商會、協(xié)會依照法律法規(guī)和章程的規(guī)定開展相關(guān)活動，維護(hù)會員的合法權(quán)益。投

資

管

理

1.實行準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度準(zhǔn)入前國民待遇，是指在投資準(zhǔn)入階段，給予外國投資者及其投資不低于本國投資者及其投資的待遇。2.外商投資項目的核準(zhǔn)、備案制度、外商投資行業(yè)許可、企業(yè)登記以及稅收、會計、外匯等事宜依照有關(guān)法律規(guī)定辦理。

3.外商投資安全審查制度對影響或者可能影響國家安全的外商投資進(jìn)行安全審查，并明確安全審查決定為最終決定。

4.外商投資信息報告制度外國投資者或者外商投資企業(yè)通過企業(yè)登記系統(tǒng)和企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報送投資信息。法

律

責(zé)

任1.對外國投資者、外商投資企業(yè)未按負(fù)面清單規(guī)定投資的、未按照要求報送投資信息的，給予責(zé)令停止投資、沒收違法所得、罰款等處罰。2.行政機關(guān)工作人員在外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，或者泄露、非法向他人提供履行職責(zé)過程中知悉的商業(yè)秘密的，依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。公

司

的

設(shè)

立

公司法的含義

公司法是有關(guān)公司的組織與活動的法律規(guī)范的總稱。

公司法主要內(nèi)容各國公司法規(guī)范的公司事項，主要包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)營、分立、合并、清算、終止及外國公司等問題。公司設(shè)立的含義是指為了使公司成立，而依法定程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立完成，意味著公司可以以獨立的人格從事法律規(guī)定的各種活動。公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司的全部資本而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)繳公司資本的一部分，其余部分向社會公開募集，或者向特定對象募集而設(shè)立公司。我國《公司法》第97條第2款規(guī)定：以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。

公司設(shè)立的程序

公司發(fā)起人公司章程認(rèn)購和繳納出資確立組織機構(gòu)注冊登記發(fā)起人(Promoter)是指提出設(shè)立公司申請，對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。

關(guān)于發(fā)起人的數(shù)量要求我國《公司法》第42條和92條：有限責(zé)任公司——1人以上50人以下設(shè)立股份有限公司——1人以上200人以下設(shè)立關(guān)于發(fā)起人的國籍發(fā)達(dá)國家一般不作限制性要求，僅個別國家有限制。我國《公司法》第92條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所的必須超過半數(shù)。

關(guān)于發(fā)起人的義務(wù)

忠誠、無欺詐、辦事公正關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任設(shè)立中的費用和債務(wù)問題如果公司成立，設(shè)立中的費用和債務(wù)由公司承擔(dān)。如果公司沒有成立，設(shè)立中的費用和債務(wù)由全體發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人職務(wù)侵權(quán)責(zé)任問題如果公司成立，被侵權(quán)人有權(quán)請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；如果公司沒有成立，被侵權(quán)人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。設(shè)立過程中的合同問題發(fā)起人以自己的名義對外簽訂合同，公司成立后，合同相對人可以請求公司，也可以請求發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。發(fā)起人以設(shè)立中公司的名義對外簽訂合同，公司成立后，合同相對人有權(quán)請求公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司沒有成立，合同相對人有權(quán)請求發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

公司的章程是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對內(nèi)對外事務(wù)的法律文件，是有關(guān)公司組織和行為的基本規(guī)則，是規(guī)范公司活動的根本大法。

公司章程主要內(nèi)容公司的名稱和住所；公司的經(jīng)營范圍；公司的注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資額、出資方式和出資日期；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，以及股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

認(rèn)購和繳納出資

法定資本制

公司設(shè)立時，公司章程必須載明公司的資本總額，并且必須在公司成立之前，由發(fā)起人和其他股東認(rèn)足繳清，才能正式登記注冊成立公司。

授權(quán)資本制

公司設(shè)立時，只發(fā)行注冊資本的一部分，發(fā)起人只需要認(rèn)購、并足額繳納第一次發(fā)行的資本數(shù)額，公司即可正式成立。公司成立之后，董事會可以根據(jù)公司發(fā)展的需要，在未發(fā)行的資本范圍內(nèi)發(fā)行股份，增加資本。

折衷資本制

公司設(shè)立時，需要在章程中載明公司的資本總額，但是，只需要發(fā)行和認(rèn)購法律所要求的最低資本數(shù)額，公司就可以成立。其余的股份授權(quán)公司董事會根據(jù)經(jīng)營的需要另行募集，或者根據(jù)法律規(guī)定，由股東在指定的期限內(nèi)募足。

我國《公司法》有限責(zé)任公司，注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司成立之日起五年內(nèi)繳足。股份有限公司，注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額。在公司成立前全額繳納。出資形式股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。

確立組織機構(gòu)

公司機關(guān)是公司的法定機構(gòu)，在公司設(shè)立階段應(yīng)予確定。

我國公司法規(guī)定，募集設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份的股款繳足之日起三十日內(nèi)召開公司成立大會；公司成立大會行使的職權(quán)之一即是選舉董事、監(jiān)事。

注冊登記

各國皆規(guī)定，只有經(jīng)注冊登記后公司才告成立。

創(chuàng)辦人在申請注冊登記時除繳納法定的手續(xù)費和捐稅外，還提交若干法定文件。

創(chuàng)辦人履行了各種法定的手續(xù)，經(jīng)主管部門審查完備合法后即予注冊，并發(fā)給登記證書。至此公司成立。公

司

的

組

織

機

構(gòu)

組織機構(gòu)，是指公司依法設(shè)置的權(quán)利機構(gòu)與管理機構(gòu)。權(quán)力機構(gòu):股東會經(jīng)營機構(gòu):董事會監(jiān)察機構(gòu):監(jiān)事會股東會（Generalmeeting）由全體股東組成，決定公司經(jīng)營管理的重大事項。其它機構(gòu)都由它產(chǎn)生，并對它負(fù)責(zé)。

股東會的類別定期會議(regularmeeting)：按照公司章程規(guī)定，在一定時期內(nèi)必須召開的會議。臨時會議(specialmeeting)：在正常召開的定期會議之外，由于法定事項的出現(xiàn)，而臨時召開的會議。

股東會的召集與主持董事會召集、董事長主持監(jiān)事會召集和主持股東召集和主持召集股東會的股東應(yīng)滿足條件有限責(zé)任公司，具有代表1/10以上表決權(quán)的股東股份有限公司，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東

股東會的職權(quán)

人事決定權(quán)重大事項審批權(quán)重大事項決議權(quán)公司章程修改權(quán)其他職權(quán)

股東會的議事方式和表決程序

股東會通過召開會議作出決議行使職權(quán)股東按照出資比例行使表決權(quán)一股一票公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)

股東會的議事方式和表決程序

股東會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。股東會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。

為了維護(hù)少數(shù)股東的利益，有些國家如美國各州的公司法都允許股東大會在選舉董事會成員時，可實行累積投票制(cumulativevoting)，即允許股東按應(yīng)選董事或監(jiān)事的人數(shù)，把全部票數(shù)集中投于他所屬意的候選人名下。

股東的權(quán)利

股東作為出資者享有的權(quán)利主要有：按投入公司的資本額享有資產(chǎn)收益權(quán)參與公司生產(chǎn)經(jīng)營以及利潤分配等重大問題的決策權(quán)選舉公司董事、監(jiān)事等選擇管理者的權(quán)利等

股東的知情權(quán)：

股東有權(quán)了解公司的一切情況，特別是公司經(jīng)營決策和公司財產(chǎn)使用的情況。公司的內(nèi)部機構(gòu)也必須尊重股東的知情權(quán)，保障股東知情權(quán)得到切實的維護(hù)和實現(xiàn)。股東的訴權(quán)：

股東代表訴訟，是指當(dāng)公司權(quán)益受到侵害，并且公司未能追究侵害公司利益人的法律責(zé)任時，由股東代表公司對侵害人提起訴訟。對股東會、董事會決議提起訴訟，股東會、董事會的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程。

股東的義務(wù)

出資不得抽逃出資參加股東會不干涉正常經(jīng)營不得濫用股權(quán)董事會（BoardofDirectors）董事會是公司業(yè)務(wù)的管理與執(zhí)行機構(gòu)。

董事會職權(quán)

宏觀決策權(quán)：決定公司的經(jīng)營計劃、投資方案經(jīng)營管理權(quán)：制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案、增資或減資以及發(fā)行債券的方案等機構(gòu)與人事管理權(quán)：設(shè)置內(nèi)部管理機構(gòu)、聘任經(jīng)理基本管理制度制定權(quán)董事的資格

董事可以是自然人，也可以是公司或其它法人（須指定有行為能力的自然人作為其代理人）

董事可以是股東，或股東委派的代表

我國《公司法》規(guī)定董事會成員為3人以上，其成員中可以有職工代表職工人數(shù)300人以上時，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生

下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員無民事行為能力或者限制民事行為能力；因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；或緩刑考驗期滿未逾兩年；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)未逾3年；

下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員擔(dān)任因違法經(jīng)營被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉之日起未逾3年；個人因所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

董事的任期是3年，連選可以連任。董事解任的原因有三種：任職期滿；免職；辭職。

董事會的會議

普通會議：是董事會根據(jù)公司內(nèi)部細(xì)則規(guī)定而定期召

開的會議，俗稱“例會”特殊會議：是董事們認(rèn)為必要時而隨時召開的會議

董事會的召集

董事長召集和主持

副董事長召集和主持

過半數(shù)董事共同推舉1名董事召集和主持董事會議事方式和表決程序

董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行；

董事會作出決議，需要由董事投票表決，實行一人一票制；

決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

董事會的會議記錄

會議記錄的內(nèi)容包括：

董事會會議所議事項及討論后所得出的結(jié)論，具體包括會議召開的時間、地點、出席人員、議題、董事討論意見、投票表決情況等。

董事的責(zé)任

作為公司的代理人

首先，應(yīng)在法律和公司章程及內(nèi)部細(xì)則授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，否則，董事的行為即被視作越權(quán)行為，須對公司承擔(dān)個人責(zé)任；

其次，董事不能為其個人利益而使公司的利益受到損害；

董事的責(zé)任

作為公司的受托人，董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠誠、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)。

根據(jù)美國各州的公司法，公司董事對股東負(fù)有“信托義務(wù)”(fiduciaryobligation)。信托義務(wù)又分為“勤謹(jǐn)義務(wù)”和“忠誠義務(wù)”。

“勤謹(jǐn)義務(wù)”(dutyofcare)要求董事在履行職責(zé)時恪盡職守，合理地注意、審慎地判斷。

“忠誠義務(wù)”(dutyofloyalty)要求董事在履行職責(zé)時要以公司和股東最佳利益為重，禁止背信棄義和自我交易。

監(jiān)事會是負(fù)責(zé)監(jiān)督工作的合議機構(gòu)監(jiān)事會的組成監(jiān)事會成員為3人以上；董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事；監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

監(jiān)事會議事方式和表決程序

由公司章程規(guī)定

監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)向股東會報告工作，報告的時間和次數(shù)，由公司章程、股東會規(guī)定，報告的內(nèi)容根據(jù)其職權(quán)來決定。

公

司

的

合

并

與

分

立

公司的合并

公司合并，是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。

有限責(zé)任公司+有限責(zé)任公司→有限責(zé)任公司股份有限公司+股份有限公司→股份有限公司有限責(zé)任公司+股份有限公司→股份有限公司吸收合并

又叫兼并。一個公司接納一個或一個以上的其他公司加入本公司，加入方解散，取消法人資格，接納方存續(xù)。

A+B=A

新設(shè)合并又叫聯(lián)合。兩個以上公司設(shè)立一個新的公司，合并方解散，新公司依法取得法人資格。A+B=C

公司合并的特征

（1）公司合并是公司之間的合同行為（2）公司合并是公司之間的法定合并（3）公司合并導(dǎo)致參加合并的一方或各方公司的法人人格消滅

公司合并的程序

（1）簽訂合并協(xié)議。由股東會作出合并決議，之后訂立合并協(xié)議。公司與其持股90%以上的公司合并，被合并的公司不需經(jīng)股東會決議；公司合并支付的價款不超過本公司凈資產(chǎn)10%的，也可不經(jīng)股東會決議（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單（3）通知債權(quán)人（4）合并登記

公司合并的法律后果

（1）公司人格消滅（2）公司債權(quán)債務(wù)發(fā)生概括承受（3）公司可能注銷、變更或新設(shè)（4）股東轉(zhuǎn)換公司股份或出資

公司的分立

是指一個公司按照公司法的規(guī)定分化為兩個或兩個以上公司的法律行為。

存續(xù)分立

是指公司以其部分財產(chǎn)和業(yè)務(wù)另外設(shè)立新公司，原公司保留其公司人格，分立出一家或多家具有獨立人格的新公司。A=A+B

新設(shè)分立

是指公司將其全部財產(chǎn)和業(yè)務(wù)分別歸入兩個或兩個以上新設(shè)公司，原公司解散。C=A+B

公司分立的程序（1）公司董事會擬定公司分立方案（2）公司股東會作出關(guān)于分立方案的決議（3）董事會編制公司財務(wù)及財產(chǎn)文件（4）履行債權(quán)人保護(hù)程序

案例某有限責(zé)任公司，經(jīng)董事會全體一致作出決議，決定將該公司分立為2個完全獨立的新公司，經(jīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單后，訂立了分立協(xié)議，進(jìn)行財產(chǎn)分割，然后直接宣布，新設(shè)的2個公司開始以獨立的法律人格進(jìn)行經(jīng)營活動。請思考：上述公司分立的過程在程序上有何違法之處?公

司

解

散

和

清

算

公司解散

公司解散，是指公司法人資格的消滅過程。

公司解散須履行公司清算程序。

公司解散的事由

自愿解散：基于股東會的決議或者公司章程的規(guī)定，而引起公司法人解體的一種程序。

自愿解散事由公司章程規(guī)定的公司期限屆滿

設(shè)立公司目的已達(dá)到，公司繼續(xù)存在已無必要

設(shè)立公司的目的無法實現(xiàn)

出現(xiàn)設(shè)立公司時規(guī)定的不可抗力事件

公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，無法繼續(xù)經(jīng)營

公司合并、分立

公司強制解散：又稱非自愿解散，是指出現(xiàn)了法定的事由，由行政機關(guān)或者法院的決定而解散公司的一種程序。

公司因破產(chǎn)而解散

公司因違法被公司登記機關(guān)責(zé)令關(guān)閉而解散

司法解散公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難公司持續(xù)兩年以上，無法召開股東會股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會決議公司董事長期沖突且無法通過股東會解決經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形

公司解散的效力

(1)公司必須停止正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動

(2)公司必須立即進(jìn)入清算程序

(3)公司由經(jīng)營公司轉(zhuǎn)變