商法學（第二版）第一編總論第一章商法概述第一節(jié)商法的概念、調(diào)整對象及特征第二節(jié)商法的法律地位第三節(jié)商法的體系及淵源第四節(jié)商法的基本原則第五節(jié)商法的產(chǎn)生與發(fā)展第一節(jié)商法的概念、調(diào)整對象及特征一、商法的概念（一）商的語源及含義

“商”一詞在英語表達中，流通領(lǐng)域中的“商”被表述為“commerce”,而與廣義的“商”相對應的是“business”。商的概念起源于商品交換，原始的交換形態(tài)是以物易物的直接交換，而后發(fā)展成為以貨幣為媒介的簡單商品流通。對商的概念的界定，學界眾說紛紜，莫衷一是。法律上考察商的含義重點在于其是否屬于營利性活動，以及從事這種營利活動的行為人是否具有法律上所賦予的能力。（二）商法的概念商法有廣義和狹義之分：1、狹義上的商法是指商法典。2、廣義上的商法是指調(diào)整商事主體在商事交易活動中所形成的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

它不僅包括商法典，同時還包括所有調(diào)整商事關(guān)系的商事法律法規(guī)，涵蓋所有商事法律部門，不僅包括商人身份法和商行為法，而且還包括與商事活動密切相關(guān)的各種法律，如公司、票據(jù)、銀行、保險、運輸、代理、信托、消費者保護等方面的法律法規(guī)。（三）商法的分類1、形式意義上的商法與實質(zhì)意義上的商法。根據(jù)商法表現(xiàn)形式的不同，可以將其劃分為形式意義上的商法與實質(zhì)意義上的商法。2、國內(nèi)商法與國際商法。根據(jù)商法的制定機構(gòu)和適用范圍的不同，可將其劃分為國內(nèi)商法與國際商法。3、商事公法與商事私法。根據(jù)商法的調(diào)整對象的性質(zhì)不同，可以將其劃分為商事公法和商事私法。二、商法的調(diào)整對象

與商法的概念相適應，商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系。所謂商事關(guān)系，是指商事主體依照商事法律的規(guī)定在從事商事活動中所發(fā)生的社會關(guān)系，亦即商事主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營關(guān)系，這種關(guān)系既可以發(fā)生在商事主體之間，也可以發(fā)生在商事主體和非商事主體之間。三、商法的特征（一）營利性所謂營利性，是指商事主體通過商事經(jīng)營活動取得經(jīng)濟利益的特性。

（二）技術(shù)性所謂技術(shù)性，是指商法與其他部門法相比較，具有很強的技術(shù)性，商法中很多規(guī)范都蘊含了較高的技術(shù)性成分，技術(shù)含量高且技術(shù)標準多，行業(yè)及專業(yè)性內(nèi)容豐富，倫理道德性規(guī)范相對較少。（三）多變性任何立法都不可能一勞永逸，法律運作有其自身的新陳代謝，所有法律都面臨廢、改、立，商法也不例外。（四）公法性所謂公法性，是指商法中含有公法的因素，在其規(guī)范中常常包含著政府對商事活動進行管理而形成的具有明顯的公權(quán)力的成分。（五）國際性

所謂國際性，是指商法是具有國際性的國內(nèi)法，具有開放性。第二節(jié)商法的法律地位一、商法的法律地位的概述

商法的法律地位，是指商法在整個法律體系中的地位，具體是指在整個法律體系中，商法是不是一個獨立的法律部門，其重要性如何。商法在我國法律體系中與經(jīng)濟法、民法、行政法、刑法、婚姻法等一樣，處于基本法地位，是我國法律體系中的一個獨立的法律部門。二、商法是一個獨立的法律部門

關(guān)于商法在我國的法律體系中的地位問題，學界主要有兩種學說，即“肯定說”與“否定說”。1、“否定說”認為，商法是民法的特別法，是民法的組成部分，而非獨立的法律部門。2、“肯定說”則認為，商法不僅已客觀存在，而且是一個獨立的法律部門。

我們認為，盡管學界對商法究竟是否是一個獨立的法律部門的爭論還在繼續(xù)，但事實上，商法作為獨立的法律部門已經(jīng)客觀存在，商法與經(jīng)濟法、行政法、民法一樣，是我國法律體系的重要組成部分，是一個獨立的法律部門。1、商法有自己特定的調(diào)整對象，即商事關(guān)系，而這種商事關(guān)系與民法的調(diào)整對象即民事關(guān)系有著本質(zhì)區(qū)別。2、商法在實踐中已大量存在。3、商法的產(chǎn)生順應了我國社會經(jīng)濟發(fā)展的要求，是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。4、商法作為一個獨立的法律部門的理念已深入人心，商法的特定內(nèi)容也已得到人們的普遍認可。三、商法與鄰近部門法的關(guān)系（一）商法與民法的關(guān)系商法民法相同處都調(diào)整商品經(jīng)濟關(guān)系；都屬于私法范疇；都是以平等主體之間所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系為調(diào)整對象。不同處調(diào)整的側(cè)重點主要調(diào)整發(fā)達的商品經(jīng)濟，反映了發(fā)達商品經(jīng)濟的規(guī)律和要求。通常主要調(diào)整簡單商品經(jīng)濟，反映了簡單商品經(jīng)濟的規(guī)律和要求。調(diào)整的具體內(nèi)容調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系。調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。在私法中的地位各國民法典的規(guī)定往往比商法典的規(guī)定更為系統(tǒng)、完善，由于商法規(guī)定得不完善，實踐中法院和商法學者不得不借用民法典的規(guī)定。民法是私法的主要組成部分，在整個私法中處于核心地位。適用范圍只適用于商事主體和商事行為提供了適用于整個私法系統(tǒng)的原則制度。性質(zhì)以私法為主體，同時兼有公法性內(nèi)容，其調(diào)整的關(guān)系兼具平權(quán)和不平權(quán)兩種內(nèi)容。純粹的典型的私法（二）商法與經(jīng)濟法的關(guān)系商法經(jīng)濟法不同處調(diào)整對象主要調(diào)整平等主體之間的交易活動，即主要調(diào)整平權(quán)關(guān)系不僅調(diào)整經(jīng)濟活動主體的經(jīng)營行為，而且調(diào)整國家機關(guān)及所屬部門干預經(jīng)濟活動的行為。主體通常是商事主體，主要是商自然人和商法人；通常包括國家機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)內(nèi)部組織、個體經(jīng)營戶及農(nóng)村承包經(jīng)營戶、公民。調(diào)整方法更加堅守私法上的平等、自愿等體現(xiàn)意思自治的調(diào)整方法通常是采取獎勵和懲罰相結(jié)合的調(diào)整方法，在責任承擔方式上表現(xiàn)為綜合的法律責任，即追究經(jīng)濟責任、行政責任、刑事責任。法律屬性屬于私法領(lǐng)域?qū)俟ǚ懂狊w系結(jié)構(gòu)以商主體、商行為、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、證券法、保險法、海商法等為內(nèi)容；主要包括反壟斷法、反不正當競爭法、產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權(quán)益保護法、等宏觀調(diào)控法。（三）商法與行政法的關(guān)系商法行政法聯(lián)系

由于國家在管理、規(guī)制市場經(jīng)濟活動中扮演著重要角色，發(fā)揮重要作用，直接或間接參與商事活動，對商事領(lǐng)域的諸多事物施加影響，從而導致商事關(guān)系與行政關(guān)系的相互交叉和滲透。

商法中的公法性規(guī)范主要體現(xiàn)為行政法律規(guī)范，如商事登記制度、商事賬簿制度、股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記制度、船舶登記制度等。區(qū)別調(diào)整對象商事主體在商事活動中發(fā)生的商事關(guān)系。國家行政機關(guān)在管理社會事務的過程中所發(fā)生的行政關(guān)系。主體通常是公民、法人或其他經(jīng)濟組織，即商自然人和商法人。主要是國家行政管理機關(guān)及其相對人，并且在行政法律關(guān)系中國家行政管理機關(guān)始終是一方當事人。所屬法律范疇屬于私法范疇。屬于公法范疇。權(quán)利產(chǎn)生的依據(jù)商事主體所享有的權(quán)利是基于個人意愿及其利益而產(chǎn)生的。國家行政機關(guān)所享有的行政權(quán)力是基于法律規(guī)定或國家授權(quán)而產(chǎn)生的。調(diào)整方法通常表現(xiàn)為任意性的特點。通常表現(xiàn)為強制性。第三節(jié)商法的體系及淵源一、商法的體系

商法的體系是指商法作為一個獨立的法律部門，其內(nèi)部具有邏輯關(guān)系的各項商事法律制度所組成的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。本書的體系為：商事主體制度、商行為制度、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、證券法、保險法。二、商法的淵源（一）制定法1、憲法。2、法律。3、行政法規(guī)、部門規(guī)章。4、地方性法規(guī)、規(guī)章。（二）國際條約

國際條約是指我國參加的國際條約，如《1966年國際船舶載重線公約》《1972年國際海上避碰規(guī)則公約》《1979年國際海上搜尋救助公約》《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》《國際商事合同通則》《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》等。（三）商事習慣

商事習慣，是指商事主體在商事活動中約定俗成的、明確的、長期適用且被普遍接受的做法。

（四）立法解釋和司法解釋

立法解釋是全國人大常委會關(guān)于商事法律的立法解釋；司法解釋是最高人民法院對商事立法的解釋。（五）商事自治規(guī)則

商事自治規(guī)則，是指商事主體就其組織、運作、成員的權(quán)利義務、相對人的權(quán)利義務等內(nèi)容自主制定的，不與國家法律和行政法規(guī)及規(guī)章相沖突的規(guī)則。第四節(jié)商法的基本原則一、商法基本原則的概念

商法的基本原則，是指貫穿商法之中、構(gòu)成商法基礎(chǔ)、反映商法本質(zhì)特征、體現(xiàn)商法價值和宗旨的根本準則。二、商法基本原則的確定

商法的基本原則是由商法的本質(zhì)特征決定的，是對商事法律規(guī)范的高度抽象和概括。因此，在研究商法的基本原則時：1、應首先考慮商法的本質(zhì)特征，其基本原則應充分反映商法的本質(zhì)屬性，體現(xiàn)其功能特征；2、其次，商法的基本原則應體現(xiàn)商法的價值取向，反映商法的宗旨目的；3、最后，商法的基本原則應體現(xiàn)其基本內(nèi)容，反映相應內(nèi)容特色。三、商法基本原則的具體內(nèi)容（一）促進交易自由原則1、契約自由。2、企業(yè)自治。3、市場自律。（二）維護公平交易原則

在商業(yè)社會里，一切商事主體皆為利而來，所有商事活動都是為了追逐經(jīng)濟利益，一切交易行為都顯露出濃烈的利己主義色彩，因此，為確保交易秩序，促進交易活動順利進行，商法必須采取措施維護商事交易公平競爭。

（三）交易便捷，提高經(jīng)濟效益原則該原則主要內(nèi)容有：①交易便捷。②短期時效。③格式化交易規(guī)則。（四）鼓勵交易，確保交易安全的原則1、交易明確。2、禁止欺詐和不正當競爭行為。3、對商事交易實施積極、適當干預。第五節(jié)商法的產(chǎn)生與發(fā)展一、商法的起源1、商法起源于古老的商事習慣。2、近代商法起源于中世紀地中海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易。3、中世紀歐洲商業(yè)的發(fā)展導致了商人階層的產(chǎn)生，專門用于商人直接解決商事糾紛的“商人法”也就應運而生。二、歐洲近代商事立法

這一時期的成文商事立法主要有如下特征：①具有濃重的屬人法特征。②立法體例具有多樣性。③國際化程度降低。三、現(xiàn)代商法的發(fā)展及主要商法法系的形成（一）法國商法法系及其商法典1、法國商法法系以法國商法為核心，以行為主義和客觀主義為法系的重要特征和商事法規(guī)的立法基礎(chǔ)。2、法國商法是由《法國商法典》及與其相關(guān)的商事法律法規(guī)組成的。3、《法國商法典》是一部劃時代的法典，它建立了完整的商事制度，改變了中世紀以來商法只適用于商人階層的傳統(tǒng)，確立了商行為為商法的規(guī)制對象，擴大了商法的適用范圍，樹立了“經(jīng)商自由”的原則。（二）德國商法法系及其商法典1、德國商法法系以德國商法為核心，以屬人主義，即主觀主義原則為主要特征和立法基礎(chǔ)。

2、德國商法由《德國商法典》及其相關(guān)商事法律法規(guī)組成。（三）英美商法法系及其商法典1、英美商法法系以英美國家商法為代表，其特點是商事習慣法、判例法與商事成文法并存。英美商法起源于英國法，它以習慣法和判例法為其法律淵源，與大陸法系有明顯的區(qū)別。在英美法中，商事法則是指由一般商事習慣和判例所形成的法律，它們接受普通法和衡平法的支配。2、美國法律在傳統(tǒng)上承襲了英國法律，采用習慣法和判例法。四、當代商法的國際化趨勢（一）商法國際化的基礎(chǔ)商法向來被認為是國際統(tǒng)一最需要也最容易取得成功的法律部門，之所以如此是因為商事交易本身具有很強的國際性。（二）商法國際化的途徑商法國際化除各國彼此相互吸收借鑒外，主要有兩種途徑：①國際立法；②商人自治。（三）促進商法國際化的主要機構(gòu)及其作用促進商法國際化的機構(gòu)和組織是多元化的，有的是政府間的組織，有的是非政府間組織。五、中國商法的歷史演進1、中國古代社會長期奉行諸法合體，所有部門法被納入一部法典之中，在立法體例上沒有部門法的劃分，當然也就不存在獨立的商法部門或集中的商法制度。2、中國近現(xiàn)代意義上的商法始于清朝末期。清光緒在推行新政時，把制定商法典看成是振興工商業(yè)的治國大策之一。1903年清政府指派載振、伍廷芳等人起草商法。3、中華民國建立后，其在大清商事法律的基礎(chǔ)上制定頒布了一批商事法律，主要有《中華民國公司條例》《中華民國商人通例》《中華民國商律》等。4、新中國成立后，“六法全書”被廢除，各種法律在全新的基礎(chǔ)上被重新制定出來。但由于我國在相當長的時間里實行高度集權(quán)的計劃經(jīng)濟，否定商品經(jīng)濟，商事活動幾乎不存在，商事立法幾乎處于空白狀態(tài)。5、20世紀70年代末以后，隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入，商品經(jīng)濟得到長足發(fā)展，與之相適應的商事活動日益活躍，商事立法空前高漲。自1993年以后，一系列商事立法相繼面世，主要有《公司法》《票據(jù)法》《合伙企業(yè)法》《個人獨資企業(yè)法》《保險法》《商業(yè)銀行法》《證券法》《企業(yè)破產(chǎn)法》《信托法》等。第二章商法基本制度第一節(jié)商事主體第二節(jié)商行為第三節(jié)商事登記第四節(jié)商號第五節(jié)商事賬簿第一節(jié)商事主體一、商事主體概述（一）商事主體的概念及特征

商事主體，即商事法律關(guān)系的主體，是指依法參加商事法律關(guān)系，以自己的名義從事商事經(jīng)營活動，享有權(quán)利并承擔義務的人。商事主體與其他法律關(guān)系主體相比較，尤其是與民事主體相比較有自己的特征：1、權(quán)利能力與行為能力的特殊性。2、以營利為目的。3、權(quán)利義務的法定性。（二）商事主體的種類

1、按照商事主體的組織形態(tài)的不同，可以將其劃分為商個人、商法人和商合伙。2、按照法律設定的具體要件、程序和方式的不同，可以將商事主體劃分為法定商人、注冊商人和任意商人。3、按照商事主體的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)的不同，將商事主體劃分為形式商人、固定商人、擬制商人、表見商人。4、按照商事主體經(jīng)營規(guī)模的不同，將商事主體劃分為大商人和小商人。5、按照商事主體經(jīng)營范圍的不同，將商事主體劃分為制造商、加工承攬商、銷售商、供應商、租賃商、運輸倉儲商、餐旅服務商、金融證券商、保險商、代理商、行紀商、居間商、信托商等。二、商個人（一）個體工商戶

個體工商戶，是指在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的公民。（二）農(nóng)村承包經(jīng)營戶

農(nóng)村承包經(jīng)營戶，是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的農(nóng)戶。（三）個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)，是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。三、商法人

商法人，是指依法設立的、具有法人資格、獨立從事商事經(jīng)營活動、享有權(quán)利并承擔義務的組織。商法人作為法人的一種類型，有如下特征：①通過法定設立程序，履行工商法人登記而取得主體資格，獲得權(quán)利能力和行為能力，具有獨立的人格。②擁有獨立的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)。③有統(tǒng)一的組織機構(gòu)和意思機關(guān)。④必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)從事商事經(jīng)營活動。四、商合伙

商合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人為了實現(xiàn)共同的營利目的，依法或依合同的約定共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險并對外承擔無限連帶責任或以出資額為限承擔有限責任的商事經(jīng)營實體。商合伙通常具有如下特征：

①合伙人為兩人或兩人以上。②商合伙設立的基礎(chǔ)是合伙合同。③商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有財產(chǎn)。④合伙人對商事合伙事務享有平等的執(zhí)業(yè)權(quán)。⑤合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。五、商中間人

商中間人，是指從事中介活動的商事主體。（一）代理商

代理商，是指接受被代理人的委托，在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施商行為的商人。（二）居間商

居間商，是指為獲取傭金而從事契約締結(jié)之促成活動的商人。（三）行紀商

行紀商，是指以自己的名義為他人購買或者銷售貨物、有價證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的商人。六、商輔助人

商輔助人，又稱商使用人，是指在商事交易活動中，受商事主體委任或支配，輔助商事主體開展商事經(jīng)營活動的人。（一）經(jīng)理人

經(jīng)理人是基于商事主體的委任和授權(quán)而產(chǎn)生的特殊行為主體。（二）代辦人

代辦人，是指被商人授予代辦權(quán)的人。第二節(jié)商行為一、商行為的概念商行為又稱商事行為或商業(yè)行為，是大陸法系國家商法理論中特有的概念。在我國，因迄今尚未制定《商法典》，也未頒布《商法通則》，現(xiàn)有法律法規(guī)既沒有對商行為的定義進行界定，也沒有規(guī)定商行為的界定方法或?qū)ζ渫庋蛹右越缍ǖ臉藴剩瑫r也缺乏對商行為的一般性規(guī)定。借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況，我們認為商行為是指商事主體所實施的以營利為目的的經(jīng)營行為。二、商行為的特征（一）商行為主體具有特定性商行為的主體具有特定性，亦即商行為的實施主體是特定的，一般而言，商行為的實施主體是商人。（二）商行為具有營利性營利性既是商法的特征，同時也是商行為的特征，通常商法的營利性特征正是通過商行為的營利性特征來彰顯的。（三）商行為具有經(jīng)營性

經(jīng)營性，又稱營業(yè)性，是指商事主體在一定時期內(nèi)所實施的有計劃的、連續(xù)不斷的、同一種營利性活動，商事主體的經(jīng)營行為應具有計劃性、持續(xù)性、重復性和不間斷性等特點，它表明商事主體至少在一定時期內(nèi)連續(xù)不斷地從事某種同一性質(zhì)的營利活動，因而其又具有職業(yè)性特征。三、商行為的分類（一）絕對商行為與相對商行為1、絕對商行為是根據(jù)行為的客觀的商性質(zhì)，并由商事法律規(guī)定的商行為。2、相對商行為是指根據(jù)行為的主觀性和行為自身的性質(zhì)認定的商行為。（二）單方商行為與雙方商行為根據(jù)實施商行為的主體的身份及行為的目的的不同，可以將商行為劃分為單方商行為與雙方商行為。1、單方商行為，是指在交易主體中只有一方是商事主體的行為；2、雙方商行為是指交易主體的雙方均為商事主體的行為。（三）基本商行為與輔助商行為根據(jù)行為的目的是否直接具有營利性，可以將商行為劃分為基本商行為與輔助商行為。1、基本商行為是指直接從事營利性經(jīng)營活動的商行為，如商品買賣是典型的基本商行為。2、輔助商行為通常圍繞商事營業(yè)而創(chuàng)造條件或?qū)嵤╀亯|，為基本商行為的順暢實施奠定基礎(chǔ)。（四）固有商行為與推定商行為根據(jù)行為是否能夠直接依據(jù)商法被確定為商行為，可將商行為劃分為固有商行為與推定商行為。1、固有商行為是指根據(jù)現(xiàn)行商法的規(guī)定可以確定為商行為的行為，通常通過行為的營利性和法律規(guī)定就能加以確定，其范圍一般圍繞與商事主體有關(guān)的行為及絕對商行為而展開。2、推定商行為是指根據(jù)現(xiàn)行商法的規(guī)定不能確認為商行為，而需根據(jù)商法規(guī)定及相關(guān)事實推定方可確定其商行為性質(zhì)的行為，如非商事主體實施的咨詢服務、信息服務、間接代理等。四、一般商行為（一）商法上的債權(quán)行為1、商事買賣。2、默示承諾。3、商事保證。（二）商法上的物權(quán)行為1、商事物權(quán)商事物權(quán)主要涉及商事所有權(quán)，即商事行為中所涉及的財產(chǎn)所有權(quán)的特殊問題，如商事交易中財產(chǎn)所有權(quán)之取得、財產(chǎn)的讓與，公司法上的財產(chǎn)權(quán)、股東權(quán)等；2、商事質(zhì)權(quán)

商事質(zhì)權(quán)，即商事行為中所涉及的動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之設定、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之時效、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之實現(xiàn)等；商事留置權(quán)，即商事留置權(quán)的形成與排除、商事留置權(quán)的效力等。（三）商事交互計算

所謂交互計算，是指商事交易主體約定定期計算其相互交易所發(fā)生的債權(quán)債務，相互抵銷，僅支付其差額的一種方式。五、特殊商行為

特殊商行為，是指在商事領(lǐng)域，由商事主體依據(jù)商法之特別規(guī)定才可以實施的行為，其特點是專業(yè)性、服務配套性及行業(yè)經(jīng)營性。（一）商事代理

商事代理，是指在商事交易中，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施代理行為，其代理后果由被代理人承擔的一種商事行為。（二）商事居間

商事居間，是指居間人為獲取一定酬金而從事的為委托人與第三人訂立合同提供締約機會或進行介紹、撮合，以促成合同訂立的行為。（三）商事行紀

商事行紀，是指商事主體以自己的名義為委托人購買或銷售貨物、有價證券，獲取報酬，并以此為職業(yè)性經(jīng)營的行為。（四）商事信托

商事信托，是指委托人將其財產(chǎn)移轉(zhuǎn)給受托人，受托人以自己的名義依照委托人的指定，為受益人的利益或特定目的，管理或者處理財產(chǎn)的行為。（五）商事運輸

商事運輸，是指承運人通過特定的運輸設施將貨物或旅客從起運地運送到約定地點，旅客、托運人或收貨人支付票款或者運輸費用的行為。1、在貨物運輸中運輸人的權(quán)利義務。2、在旅客運輸中，運輸人、承運人的權(quán)利義務。（六）商事倉儲

商事倉儲，是指商事主體利用倉庫、特定場地等設施或條件所從事的貨物儲存和保管的行為。第三節(jié)商事登記一、商事登記概述（一）商事登記的概念

商事登記，是指商事主體為了設立、變更或終止商事主體資格，依照商事法律法規(guī)向登記主管機關(guān)提出申請，經(jīng)登記主管機關(guān)審查核準，將登記事項記載于登記簿的法律行為。（二）商事登記的特征①目的的特定性。②行為的要式性。③行為的宣示性。④行為的國家干預性。（三）商事登記的作用1、宣示商事主體的信息，增強交易活動的透明度。2、降低商事交易風險，確保商事交易安全。3、商業(yè)登記有利于國家對商事主體實施調(diào)控、引導和管理。（四）商事登記的歷史演進1、早期的商事登記制度可追溯到中世紀的商人習慣法。2、13世紀以后，隨著地中海沿岸商事活動的日益發(fā)達和活躍，商業(yè)隨之空前發(fā)展和繁榮，商事登記制度應運而生并日趨健全。3、現(xiàn)代意義的商事登記制度始于1861年的《德國商法典》。

4、而1897年《德國商法典》在新的立法體制中所形成的商事登記制度成為后世各國商事登記法的范例。5、我國商事登記制度形成很晚，一直到清末才出現(xiàn)，但其內(nèi)容極為簡單，不具有實質(zhì)的立法意義。6、到了1937年南京國民政府才正式制定了類似德國和日本的商事登記法。二、商事登記的立法原則1、放任主義

又稱自由主義，指國家對商事主體不加任何限制和干涉，對商事主體資格的取得、身份、經(jīng)營范圍等沒有條件和形式要求，任何人以任何方式進入市場，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，都不會被法律所禁止，當事人享有絕對自由。2、特許原則

指欲獲得商事主體的資格和身份并從事相應的商事經(jīng)營活動，除符合專門法律法規(guī)規(guī)定的條件外，還必須有君主或國王特許。3、準則原則又稱登記原則，指法律預先設定商事主體成立的條件，只要符合該法定條件，行為人就可到登記主管機關(guān)登記成立，無需行政機關(guān)的審核批準。4、核準原則又稱審批原則、許可原則，指行為人要獲得商事主體資格，除符合法律規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)行政主管部門的審核批準。5、嚴格準則原則指法律不僅規(guī)定了商事主體設立的條件，同時規(guī)定了商事主體的嚴格責任。三、商事登記的主管機關(guān)1、法院。2、法院和行政機關(guān)。3、行政機關(guān)。4、專門注冊中心和商會。四、商事登記的范圍和種類（一）商事登記的范圍我國法律法規(guī)確定的商事登記范圍主要有兩類：①具有法人資格的企業(yè)，包括全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、外商投資企業(yè)等；②不具有法人資格的企業(yè)，包括企業(yè)法人的分支機構(gòu)、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商戶等。（二）商事登記的種類

1、開業(yè)登記。2、變更登記。3、注銷登記。五、商事登記的程序（一）申請

申請，是指由商事主體創(chuàng)設人或商事主體提出的創(chuàng)設、變更商事主體已登記的有關(guān)事項的行為。（二）受理

受理，是指登記機關(guān)對登記申請人提交的登記文件予以初步審查，確認文件是否符合要求、是否齊備、符合申請條件后作出的接受商事主體申請登記的法律行為。（三）審查

審查，是指登記機關(guān)在接到申請者所提交的申請書之后，于法定期限內(nèi)，對申請內(nèi)容依法進行審查的活動。（四）核發(fā)證照

核發(fā)證照，是指登記主管機關(guān)對登記申請人提交的文件及證件審查后，作出的登記和頒發(fā)證照的行為。（五）公告

公告，是指登記機關(guān)將登記的有關(guān)事項，通過報道或其他途徑讓社會公眾周知的行為。六、商事登記的效力與監(jiān)督管理（一）商事登記的效力1、已登記事項對第三人具有對抗效力。2、應登記事項而未登記，不得以之對抗善意的第三人。3、虛假不實登記事項的效力。4、商事登記還可產(chǎn)生創(chuàng)設效力、免責效力等。（二）商事登記的監(jiān)督管理1、年檢。2、證照管理。3、處罰。第四節(jié)商號一、商號的概念和特征（一）商號的概念

商號，即商業(yè)名稱，是指商事主體在其營業(yè)活動中所使用的名稱。（二）商號的法律特征1、商人性。2、標志性。3、專有性。4、穩(wěn)定性。5、單一性。二、商號選用的原則和構(gòu)成（一）商號選用的原則1、商號真實立法原則。2、商號自由立法原則。（二）商號的構(gòu)成根據(jù)我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》和《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》，商號應由如下四部分構(gòu)成：①地區(qū)名稱②字號；③經(jīng)營對象、所處行業(yè)或經(jīng)營特點；④企業(yè)的性質(zhì)或組織形式。

只能自由選擇“字號”部分，其他部分均為法定強制性內(nèi)容，商事主體無權(quán)選擇。法律對商號選擇的限制或禁止主要有：1、一個商事主體原則上只允許使用一個商號，如有特殊需要，經(jīng)省級以上登記機關(guān)核準，商事主體可以在規(guī)定范圍內(nèi)使用一個從屬商號。2、商號的內(nèi)容和文字不得違反下列禁止性規(guī)定。3、相同或近似商號的禁用。4、商事主體不得使用與其性質(zhì)相悖的商號。5、對設立分支機構(gòu)的商事主體的規(guī)定。6、聯(lián)營商事主體的商號。三、商號權(quán)（一）商號權(quán)的概念和特征

商號權(quán)，是指商事主體依法享有的對其商號的專有權(quán)，它主要包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個方面。商號權(quán)作為一種特殊的法律權(quán)利，具有如下特征：1、公開性。2、地域性。3、可轉(zhuǎn)讓性。（二）商號權(quán)的取得1、登記取得。2、使用取得。（三）商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓

商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指商事主體將其所享有的商號權(quán)利讓與受讓人的行為。各國商法對商號權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式主要有兩種立法原則：①單獨轉(zhuǎn)讓②不得單獨轉(zhuǎn)讓（四）商號的出借

商號的出借，是指商事主體將商號使用權(quán)部分或全部讓與他人的行為。（五）對商號權(quán)的保護合法使用的商號必須受到法律的保護，這是各國法律中奉行的關(guān)于商號權(quán)的一個基本原則。對商號權(quán)的保護途徑主要兩種：①商號管理機關(guān)行使商號保護權(quán)。②商號權(quán)利人行使商號保護權(quán)。四、商號登記的種類及其效力（一）商號登記的種類

1、商號創(chuàng)設登記。2、商號變更登記。3、商號轉(zhuǎn)讓登記。4、商號撤銷登記。5、商號廢止登記。6、商號繼承登記。（二）商號登記的效力1、排他效力。即一經(jīng)登記，他人就不能登記或使用相同或相類似的商號。2、救濟效力。即商號一經(jīng)登記，商事主體即取得該商號的專有使用權(quán)，并可據(jù)此排斥他人使用相同或近似商號用于同一營業(yè)。第五節(jié)商事賬簿一、商事賬簿的概念及特征

商事賬簿，是指商事主體用以記載其經(jīng)營活動狀況和財產(chǎn)狀況，依法制作的簿冊。商事賬簿是眾多賬簿之一種，相對于政府賬簿、事業(yè)單位賬簿、家庭理財賬簿等而言，具有如下特點：①制作主體的特殊性。②內(nèi)容和目的的特定性。二、商事賬簿的設置原則和立法模式（一）商事賬簿的設置原則

商事賬簿的設置原則，是指規(guī)范和指導商事賬簿設置的基本思想和價值取向的根本準則。1、強制干預原則。2、自由放任原則。3、折中原則。

（二）商事賬簿的立法模式

由于各國政治經(jīng)濟、法律文化、傳統(tǒng)習慣及社會背景等諸多因素的影響，商事賬簿立法模式不盡一致，呈現(xiàn)出多種形態(tài):1、有的將商事賬簿制度規(guī)定在商法典中。2、有的將商事賬簿規(guī)定在民法典中。3、有的將商事賬簿規(guī)定在公司法中。4、有的是單獨立法，我國即采行此立法模式。三、商事賬簿設置的意義（一）有利于加強商事主體的內(nèi)部管理商事賬簿通常詳細記載、反映商事主體的經(jīng)營狀況和財務狀況，商事賬簿可使商事主體詳細、全面、及時了解并掌握其經(jīng)營狀況和財務狀況，及時發(fā)現(xiàn)并糾正存在的問題，為商事主體改善經(jīng)營管理、分析盈虧原因、制定發(fā)展經(jīng)營規(guī)劃、增強市場競爭力都具有重大而現(xiàn)實的意義。（二）有利于維護交易相對人的利益

商事賬簿通常顯示著商事主體的經(jīng)營狀況和財務狀況，反映其商業(yè)活動基本信息，交易相對人可以通過商事賬簿全面及時了解商事主體的經(jīng)營狀況、財務好壞、資信能力，并以此對該商事主體的經(jīng)營能力、競爭實力及發(fā)展前景作出判斷，進而決定是否與其進行交易。（三）有利于加強國家對商事主體的管理

通過商事主體的商事賬簿，國家有關(guān)部門諸如工商行政管理部門、稅務部門等可以及時了解商事主體的經(jīng)營狀況和財務狀況，發(fā)現(xiàn)問題則及時要求其整改，從而實現(xiàn)對商事主體進行監(jiān)督管理的目的，確保交易安全，維護交易秩序有序運行。（四）有利于債權(quán)人及時主張權(quán)利

債權(quán)人通過商事主體的商事賬簿，可及時掌握其盈虧狀況，一旦發(fā)現(xiàn)商事主體經(jīng)營管理不善，出現(xiàn)破產(chǎn)跡象，可及時向人民法院提出破產(chǎn)申請，盡可能多地主張自己的債權(quán)，因為商事賬簿是商事主體進入破產(chǎn)程序后，債權(quán)人清算商事主體破產(chǎn)債權(quán)的主要依據(jù)。（五）有利于股東了解股份公司經(jīng)營狀況

股份有限公司應當依法設置商事賬簿，而股東則可以通過公司的商事賬簿及時了解公司的經(jīng)營活動和財務狀況，決定如何分配股息、配取紅利、取回剩余財產(chǎn)、計算股票賬面價格，從而使股東正確、及時行使權(quán)利。四、商事賬簿的種類（一）會計憑證

會計憑證，是指商事主體記錄日常經(jīng)營活動情況和收支情況，作為記賬的原始憑證和書面證明。（二）會計賬簿

會計賬簿，是指按照一定的程序和方法，全面、系統(tǒng)、連續(xù)、分類記載商事主體營業(yè)活動的簿冊。（三）財務會計報告

財務會計報告，是指商事主體依法向政府提供或向社會披露，反映其財務狀況和經(jīng)營成果的書面文件。五、商事賬簿的保管

由于商事賬簿在法律上具有證據(jù)效力，在解決爭議的訴訟中具有特殊價值，故各國法律都規(guī)定，商事主體負有對商事賬簿在一定期限內(nèi)妥善保管的義務，在有效期內(nèi)不得銷毀。對商事賬簿保管的期限，各國具體規(guī)定不同。我國對商事賬簿的保管規(guī)定了具體期限，但保管期限因?qū)ο蟛煌兴鶇^(qū)別。年度決算報表永久保存，不得銷毀。各種賬簿和憑證至少保存10年。月份報表、季度報表保存3~5年。在保管期限內(nèi)，商事主體應當妥善保管商事賬簿，不得銷毀、損壞和遺失；否則當事人將被追究嚴厲的法律責任。第二編分論第三章公司法律制度第一節(jié)公司法概述第二節(jié)有限責任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)公司債券第五節(jié)公司的財務會計制度第六節(jié)公司的變更、解散及清算第七節(jié)外國公司的分支機構(gòu)第一節(jié)公司法概述一、公司的概念及特征根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，可將公司定義為：公司是依法設立的以營利為目的的企業(yè)法人。公司與其他企業(yè)組織如合伙企業(yè)、獨資企業(yè)相比較，具有如下特征：1、公司必須依法設立。2、公司是以營利為目的的企業(yè)法人。3、公司是企業(yè)法人。二、公司的類型（一）無限責任公司、有限責任公司、兩合公司和股份有限公司根據(jù)股東對公司所負責任的不同，可將公司劃分為無限責任公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司。1、無限責任公司，又稱無限公司，是指所有股東無論其出資多少，對公司債務均承擔無限連帶責任的公司。2、有限責任公司，又稱有限公司，是指所有股東僅以其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任的公司。3、兩合公司，是指由無限責任股東和有限責任股東共同出資組成的公司。4、股份有限責任公司，又稱股份公司，是指公司將其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司債務承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任的公司。（二）本國公司、外國公司和跨國公司

根據(jù)公司國籍的不同，可將公司劃分為本國公司、外國公司、跨國公司。1、本國公司，是指具有本國國籍并依本國公司法設立的公司。2、外國公司是指擁有外國國籍并依外國公司法設立的公司。3、跨國公司又稱多國公司、國際公司，是指以一國為基地，通過對外放射性投資，在不同國家或地區(qū)設立子公司或分公司，從而從事一種國際化生產(chǎn)經(jīng)營活動的公司。（三）資合公司、人合公司、資合兼人合公司

根據(jù)公司的信用基礎(chǔ)不同，可將公司劃分為資合公司、人合公司、資合兼人合公司。1、資合公司，是指以股東的出資為基礎(chǔ)而設立的公司，該種公司通常只看股東的出資，對股東的資格沒有要求。2、人合公司，是指以股東的信譽為基礎(chǔ)而成立的公司。3、資合兼人合公司，是指以股東的出資和信譽為基礎(chǔ)而成立的公司。（四）母公司和子公司

根據(jù)公司在控制與被控制關(guān)系中所處的地位不同，可將公司劃分為母公司和子公司。1、母公司，又稱控股公司，是指控制其他公司的公司，母公司通常擁有其他公司的資本并能直接或間接地控制、支配其他公司或者享有一定程度的統(tǒng)一指揮權(quán)的公司。2、子公司，又稱從屬公司，往往被其他公司參股并受其他公司直接或間接地控制、支配或指揮。（五）總公司和分公司

根據(jù)公司在管轄與被管轄中所處的地位不同，可將公司劃分為總公司和分公司。1、總公司，又稱本公司，是指管理統(tǒng)轄其他公司的公司，總公司通常依法首先設立，是管轄全部公司組織的總管理機構(gòu)，而且支配整個公司的營業(yè)活動和資金調(diào)配、人事安排等。2、分公司是指受總公司支配的分支機構(gòu)，它通常晚于總公司設立，也可與總公司同時設立，設立時間視公司需要而定。（六）封閉式公司和開放式公司

根據(jù)公司資本籌措方式及出資轉(zhuǎn)讓方式的不同，可將公司劃分為封閉式公司和開放式公司。

1、封閉式公司，又稱私公司、不上市公司、少數(shù)人公司，是指根據(jù)《公司法》成立的，股東人數(shù)有所限制，不能對外發(fā)行股票，股東的出資證明書也不能在股票市場上自由流通的公司。2、開放式公司，又稱公公司、上市公司、多數(shù)人公司，是指可以公開募集股份，其股票可以在股票市場上公開交易的公司。三、公司的能力（一）公司的權(quán)利能力

公司的權(quán)利能力，是指公司作為獨立的法律主體享有權(quán)利并承擔義務的資格。（二）公司的行為能力

公司的行為能力，是指公司能夠以自己的意志和名義獨立進行民事活動，實施民事法律行為，取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。（三）公司的責任能力

公司的責任能力，是指公司以其名義獨立承擔責任的能力，公司責任能力是其權(quán)利能力和行為能力的擴張和延伸。四、公司法的概念及特征公司法的概念有廣義和狹義之分：1、廣義上的公司法是調(diào)整公司在設立、組織管理、經(jīng)營活動及解散等過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，亦即公司法是調(diào)整公司內(nèi)外關(guān)系的法律。2、狹義上的公司法是指《中華人民共和國公司法》，該法于1993年12月29日通過，之后在1999年、2004年、2005年、2013年曾被修訂，2013年《公司法》共13章218條。

與原《公司法》相比較，2013年《公司法》的特點主要有：1、取消對公司注冊資本最低限額的限制。2、取消對公司注冊資本實繳的限制。3、取消對公司貨幣出資的比例限制。4、取消公司登記提交驗資證明的要求，公司營業(yè)執(zhí)照不再記載“實收資本”事項。（二）《公司法》的特征

1、兼具組織法和行為法之特征。2、兼具實體法和程序法之特征。3、兼具強制法和任意法之特征。4、兼具國內(nèi)法與國際法之特征。第二節(jié)有限責任公司一、有限責任公司的概念和特征

有限責任公司，是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司的特征主要有：

1、股東均負有限責任。2、有限責任公司資本無需分成等額股份。3、公司設立程序簡單。4、組織機構(gòu)及設立方式簡單靈活。二、有限責任公司的設立（一）有限責任公司的設立條件

1、股東符合法定人數(shù)。2、有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額。3、股東共同制定公司章程。4、有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)。5、有公司住所。（二）有限責任公司的章程

公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的全體股東共同一致的意思表示。（三）股東的出資1、股東的出資方式。（1）貨幣出資。（2）非貨幣財產(chǎn)出資。2、股東出資的認繳。（四）公司的設立登記

1、申請人及應提交的文件。2、公司的成立。（五）出資證明書

出資證明書，是指有限責任公司簽發(fā)的，證明股東已經(jīng)履行出資義務的法律文件，是投資人成為有限責任公司股東，并依法享有股東權(quán)利、承擔股東義務的法律憑證。（六）股東名冊

股東名冊，是指有限責任公司依照法律規(guī)定對本公司進行投資的股東及其出資情況進行登記的簿冊。三、有限責任公司的組織機構(gòu)（一）股東會1、股東會的性質(zhì)及其職權(quán)。2、股東會會議的種類、召集及議事規(guī)則。3、股東會會議的召集。4、股東會會議的議事規(guī)則和表決程序。（二）董事會

1、董事會的概念和特征。2、董事會的設立和組成。3、董事的任期。4、董事會的職權(quán)。5、董事會會議的召集和議事規(guī)則。6、經(jīng)理。（三）監(jiān)事會

1、監(jiān)事會的概念。2、監(jiān)事會的組成。3、監(jiān)事的任期。4、監(jiān)事會及監(jiān)事的職權(quán)。5、監(jiān)事會會議的議事規(guī)則。四、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（二）人民法院依法強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定1、人民法院應當通知公司及全體股東。2、其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。3、股東的優(yōu)先購買權(quán)應當在法定的期限內(nèi)行使。（三）出資證明書、公司章程的變更

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東的股權(quán)依法被轉(zhuǎn)讓后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。（四）股東退出公司的規(guī)定

1、股東退出公司的法定條件。2、股東退出公司的法定程序：①請求公司收購其股票。②依法向人民法院起訴。（五）自然人股東資格的繼承

自然人股東死亡后，其遺留的個人合法財產(chǎn)依法由他人繼承。五、一人有限責任公司（一）一人有限責任公司的概念

一人有限責任公司，是指只有一個股東的公司。（二）我國《公司法》對一人有限責任公司的特別規(guī)定1、公司章程。2、組織機構(gòu)。3、財務會計。4、股東責任。5、對自然人設立一人有限責任公司的限制。6、公示義務。六、國有獨資公司的特別規(guī)定（一）國有獨資公司的概念

國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。（二）關(guān)于國有獨資公司的特別規(guī)定1、國有獨資公司的設立。2、國有獨資公司的職權(quán)行使。3、國有獨資公司的董事會。4、國有獨資公司的經(jīng)理。5、國有獨資公司高管人員專任制。6、國有獨資公司的監(jiān)事會。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征

股份有限公司，是指公司將其全部資本分成等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司有如下特征：1、資本的股份性。2、組織的資合性。3、資本募集的公開性。4、責任的有限性。5、設立程序的復雜性。二、股份有限公司的設立（一）股份有限公司設立的條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)。2、有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實股本總額。3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。6、有公司住所。公司住所是指公司主要辦事機構(gòu)所在地。（二）股份有限公司設立的方式及股本認繳

1、發(fā)起設立。

發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。2、募集設立。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。（三）股份有限公司的章程

根據(jù)《公司法》第81條的規(guī)定，股份有限公司的章程應當載明下列事項：①公司的名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司設立方式；④公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；⑤發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；

⑥董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；⑨公司利潤分配辦法；⑩公司的解散事由和清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（四）股份有限公司的設立程序1、以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的程序2、以募集設立方式設立股份有限公司的程序。（1）發(fā)起人發(fā)起。（2）發(fā)起人制訂公司章程并認購股份。（3）公告招股說明書。（4）簽訂股票承銷協(xié)議。（5）簽訂代收股款協(xié)議。（6）向國務院證券管理部門申請募股。（7）社會公眾認繳股款。（8）法定機構(gòu)驗資。（9）召開創(chuàng)立大會。（10）申請設立登記。（11）核準登記并發(fā)照。（五）股份有限公司發(fā)起人應當承擔的責任

根據(jù)《公司法》第94條的規(guī)定，發(fā)起人應承擔的責任有：①公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；②公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；③在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。三、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股東大會1、股東大會的種類。（1）董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時。（2）公司未彌補的虧損達到實收股本總額1/3時。（3）單獨或者合計持有公司股份10%以上的股東請求時。（4）董事會認為必要時。（5）監(jiān)事會提議召開時。（6）公司章程規(guī)定的其他情形。2、股東大會的召開。3、股東大會的議事規(guī)則。4、股東大會選舉董事、監(jiān)事的投票方式。（二）董事會

1、董事會的組成、職權(quán)及董事任期。2、董事長、副董事長的產(chǎn)生及職權(quán)。3、董事會的類型、召集和主持。4、董事會會議的舉行、決議效力及董事會的表決。5、董事會會議的出席、會議記錄及董事之責任。（1）董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書應當載明授權(quán)范圍。（2）董事會會議應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。（3）董事應當對董事會的決議承擔責任。6、經(jīng)理及其職權(quán)。（三）監(jiān)事會

1、監(jiān)事會的設立、組成、會議召集及監(jiān)事任期。2、監(jiān)事會會議類型、會議記錄及議事規(guī)則。（四）上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定1、上市公司的概念及特點。2、公司資產(chǎn)變化的決議。3、獨立董事。4、董事會秘書。5、董事表決權(quán)的限制。四、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）股份的概念和特征

股份是相對于股份有限公司而言的，是指以股票為表現(xiàn)形式的、體現(xiàn)股東權(quán)利和義務的、公司資本的組成部分。股份的特點主要有：①股份是公司資本的組成部分②股份具有均等性。③股份具有不可再分性。④股份具有可轉(zhuǎn)讓性。⑤股份體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務。⑥股份以股票為表現(xiàn)形式。（二）股份的種類1、普通股和特別股。2、記名股和無記名股。3、表決權(quán)股和無表決權(quán)股。4、額面股和無額面股。5、國有股、法人股、個人股及外資股。6、人民幣普通股和人民幣特種股。（三）股份的發(fā)行1、股份發(fā)行的原則。2、股票發(fā)行的價格。3、股票的形式及其內(nèi)容。4、股票的法定類型。5、股票的交付。6、新股發(fā)行。（四）股份（票）的轉(zhuǎn)讓1、股票轉(zhuǎn)讓的場所。2、股票轉(zhuǎn)讓的方式。3、股份轉(zhuǎn)讓的限制。4、公司不得收購本公司的股份。5、公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。6、上市公司的股票交易。五、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務（一）董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格根據(jù)《公司法》第146條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：①無民事行為能力或者限制民事行為能力；②因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

③擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；④擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。（二）董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務

董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實和勤勉的義務。遵守法律、行政法規(guī)和公司章程是董事、監(jiān)事、高級管理人員的法定義務。而要求董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實和勤勉義務是國際通例。六、股東的訴訟權(quán)（一）股東可依法通過監(jiān)事會或監(jiān)事、董事會或執(zhí)行董事提起訴訟根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事、高級管理人員在執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院起訴。（二）股東直接提起訴訟

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前述股東書面請求后拒絕起訴的，或者自收到申請之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前述股東有權(quán)為了公司利益以自己名義直接向人民法院起訴。第四節(jié)公司債券一、公司債券的概念及特征

公司債券，是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。公司債券的特征主要有：①公司債券必須依照法定的條件和程序發(fā)行，任何公司不得違反，否則所發(fā)行的債券無效。②公司債券是有價證券。③公司債券是要式債券。二、公司債券的種類（一）記名公司債券和無記名公司債券以公司債券是否記載持有人的姓名或名稱為標準，可以將公司債券劃分為記名公司債券和無記名公司債券。（二）擔保公司債券和無擔保公司債券

以公司債券有無擔保為依據(jù)，可以將公司債券劃分為擔保公司債券和無擔保公司債券。

（三）可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券

以公司債券能否轉(zhuǎn)換為公司股票為標準，可也將公司債券劃分為可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。（四）短期公司債權(quán)、中期公司債券和長期公司債券以公司債券的期限不同，可以將公司債券劃分為短期、中期和長期公司債券。（五）可提前贖回的公司債券和不可提前贖回的公司債券以公司債券是否可以提前贖回為標準，可以將公司債券劃分為可提前贖回公司債券和不可提前贖回公司債券。（六）公募公司債券和私募公司債券以公司債券發(fā)行方式的不同，可以將公司債券劃分為公募公司債券和私募公司債券。三、公司債券募集辦法

公司公開向社會公眾發(fā)行公司債券，應依法提出申請；申請經(jīng)國務院授權(quán)的部門（如國家發(fā)展與改革委員會等）核準后，應當公告公司債券募集的辦法。四、公司債券存根簿公司發(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。五、公司債券的轉(zhuǎn)讓公司債券作為有價證券，可依法進行轉(zhuǎn)讓。六、上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)定

上市公司依法可發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券必須符合法定要求：1、發(fā)行主體。2、股東大會決議。3、公司債券募集辦法中應當規(guī)定轉(zhuǎn)換辦法。4、債券上應當標明可轉(zhuǎn)換字樣。第五節(jié)公司的財務會計制度一、公司財務會計制度概述（一）公司財務會計制度的含義

公司財務會計制度，是指公司財務制度和會計制度的總稱，是法律、行政法規(guī)及公司章程所確立的有關(guān)公司財務和會計的規(guī)程。（二）公司建立財務會計制度的基本依據(jù)1、法律。2、行政法規(guī)。3、行政規(guī)章。（三）公司會計報告

公司依法編制其財務會計報告，是公司建立財務會計制度的重要標志。

公司財務會計報告，是指公司對外提供的反映公司某一特定時期財務狀況和某一會計期間經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量的文件。二、公司對股東公開財務會計報告的規(guī)定

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。三、公司稅后利潤的分配公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。四、公司公積金的用途（一）公積金的概念及種類

公積金，是指根據(jù)法律、公司章程的規(guī)定從公司利潤或其他收入中提取的一種儲備金。公積金種類繁多，主要有法定公積金、任意公積金、資本公積金及盈余公積金。（二）公積金的用途按照《公司法》的規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。五、會計師事務所的規(guī)定

公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。第六節(jié)公司的變更、解散及清算一、公司的變更（一）公司合并1、公司合并的概念及法定形式。2、公司合并的特征。3、公司合并的法定程序。4、合并公司債權(quán)、債務的處理。（二）公司分立

公司分立，是指一個公司分成兩個或兩個以上的公司。（三）公司其他登記事項發(fā)生變更1、公司減少注冊資本。2、公司增加注冊資本。二、公司的解散

公司解散，是指依法成立的公司，因發(fā)生法律或公司章程規(guī)定的解散事由而停止其業(yè)務活動，最終失去法律人格的法律行為。三、公司清算（一）公司清算的概念及種類

公司清算，是指公司被依法宣布解散時，依照一定程序了結(jié)公司現(xiàn)有業(yè)務，受償債權(quán)，清償債務并分配財產(chǎn)，使公司歸于消滅的一系列法律行為和制度的總稱。根據(jù)不同的標準，公司清算可分為不同種類：1、根據(jù)公司清算是否在破產(chǎn)情形下進行，公司清算可以分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算；2、根據(jù)清算是依公司自行確定的程序還是依照法定程序進行，公司清算分為任意清算和法定清算；3、而法定清算依是否受到法院或者行政機關(guān)的干預又可以分為普通清算和特別清算。（二）清算組的成立及人員組成

1、清算組的概念。2、清算組的成立。3、清算組的人員組成。4、清算組成員的職責。5、清算組的職權(quán)。

（三）清算組公告?zhèn)鶛?quán)人

清算組成立后，應當依法公告?zhèn)鶛?quán)人，以使債權(quán)人及時申報其債權(quán)。

（四）清算方案的制定及公司財產(chǎn)的處分

1、制定清算方案是清算組的法定義務。2、公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。四、清算報告和注銷公司登記

清算組經(jīng)過清算，依法了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務，受償債權(quán)，清償債務，向股東分配公司剩余財產(chǎn)。至此，公司清算即告結(jié)束。清算程序雖已結(jié)束，但清算組的任務還未最后完成。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。第七節(jié)外國公司的分支機構(gòu)一、外國公司分支機構(gòu)的概念

外國公司，是指依照外國法律在中國境外設立的公司。二、外國公司分支機構(gòu)設立的條件①外國公司必須在中國境內(nèi)指定負責該分支機構(gòu)的代表人或者代理人；②外國公司必須向該分支機構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應的資金；③外國公司的分支機構(gòu)應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式；④外國公司的分支機構(gòu)應當在本機構(gòu)中置備該外國公司章程。三、外國公司分支機構(gòu)設立的程序（一）設立分支機構(gòu)的申請外國公司在中國設立分支機構(gòu)，必須以書面形式向中國主管機關(guān)提出申請，不得擅自設立。

（二）提交文件

外國公司向我國有關(guān)部門提交設立分支機構(gòu)的申請時，應當提交有關(guān)文件。（三）外國公司分支機構(gòu)的審批

對外國公司在我國申請設立分支機構(gòu)的審批，屬于行政許可，主管機關(guān)應當在規(guī)定的期限內(nèi)作出批準或不予批準的決定。（四）注冊登記

經(jīng)中國政府有關(guān)主管部門批準后，申請設立分支機構(gòu)的外國公司應當持有關(guān)證件到中國的工商行政管理部門進行登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。四、外國公司分支機構(gòu)的法律地位

外國公司在中國境內(nèi)設立的分支機構(gòu)，不具有獨立的法人資格，是外國公司的組成部分。

五、外國公司分支機構(gòu)的撤銷與清算

外國公司撤銷其在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)時，必須依法清償債務，依照《公司法》有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進行清算。第四章破產(chǎn)法律制度第一節(jié)破產(chǎn)法概述第二節(jié)破產(chǎn)申請及受理第三節(jié)破產(chǎn)管理人第四節(jié)債權(quán)人會議第五節(jié)重整制度第六節(jié)和解制度第七節(jié)債務人財產(chǎn)第八節(jié)破產(chǎn)宣告與清算第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的概念及特征

破產(chǎn)，是指債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，依法將其全部財產(chǎn)清償其所欠的各種債務，并依法免除其無法償還的債務。破產(chǎn)的特征有：1、破產(chǎn)是債權(quán)實現(xiàn)的一種特殊方式。2、破產(chǎn)以不能清償?shù)狡趥鶆諡榍疤帷?、破產(chǎn)是公平清償債務的程序。4、破產(chǎn)是由法院實施的清償程序。二、破產(chǎn)法的概念

破產(chǎn)法是關(guān)于破產(chǎn)的實體規(guī)范和程序規(guī)范的總稱。三、破產(chǎn)法的歷史演變1、破產(chǎn)法起源于羅馬法，具體源自古羅馬的財產(chǎn)執(zhí)行制度。

2、羅馬帝國成立后，為強化國家的司法權(quán)，規(guī)定非經(jīng)裁判官諭令不得執(zhí)行債務人的財產(chǎn)，并統(tǒng)一了債務人財產(chǎn)的執(zhí)行方式。3、中世紀商事發(fā)達的城市如威尼斯、米蘭、佛羅倫薩等都有與羅馬法財產(chǎn)委付制度相似的債務執(zhí)行制度。4、英美法系的破產(chǎn)法以英國破產(chǎn)法為基礎(chǔ)發(fā)展、演變而來。5、縱觀大陸法系和英美法系破產(chǎn)法的演變過程，其破產(chǎn)法呈現(xiàn)出如下共同趨勢：

①從商人破產(chǎn)到一般破產(chǎn)。②從有罪破產(chǎn)到無罪破產(chǎn)。③從單純保護債權(quán)人利益到公平保護債權(quán)人和債務人利益。6、我國歷史上第一部破產(chǎn)法是由清末法律大臣沈家本起草、1906年清政府頒布的《破產(chǎn)律》，共計9節(jié)69條。7、新中國成立到20世紀70年代中期，由于長期實行計劃經(jīng)濟，企業(yè)沒有生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，既沒有生機也沒有活力，企業(yè)生產(chǎn)什么、生產(chǎn)多少，都由政府包攬，企業(yè)淪為政府附屬物。四、破產(chǎn)法的立法目的（一）規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序破產(chǎn)法兼具實體規(guī)范和程序規(guī)范，但以程序規(guī)范為主。（二）公平清理債權(quán)債務破產(chǎn)是解體債務人主體資格、剝奪其全部財產(chǎn)的管理處分權(quán)、使全體債權(quán)人獲得公平受償?shù)膫鶆涨鍍斨贫?。（三）保護債權(quán)人和債務人的合法權(quán)益

破產(chǎn)法首先是保護債權(quán)人的合法權(quán)益，無論是1986年的《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》還是2006年的《企業(yè)破產(chǎn)法》，保護債權(quán)人的合法權(quán)益都是破產(chǎn)法的立法宗旨和共同目標。（四）維護社會主義市場經(jīng)濟秩序當債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，依法宣告其破產(chǎn)，使債務人的債權(quán)盡可能多地受到清償，有效地化解了債權(quán)人和債務人之間的債務糾紛，避免了因當事人之間的債務糾紛引發(fā)惡性事件，確保了社會穩(wěn)定與發(fā)展，維護了社會主義市場經(jīng)濟秩序。五、破產(chǎn)原因

破產(chǎn)原因，又稱破產(chǎn)界限，是指法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)依據(jù)的事實和理由。各國對破產(chǎn)原因的立法模式主要有兩種：1、一種是列舉主義；2、另一種立法模式是概括主義。我國與大陸法系國家一樣，對破產(chǎn)原因采用概括主義立法模式。六、破產(chǎn)能力

破產(chǎn)能力，是指債務人能夠使用破產(chǎn)程序解決債務清償問題的資格，即債務人可以被宣告破產(chǎn)的資格。

七、破產(chǎn)案件的管轄、審理程序及域外效力（一）破產(chǎn)案件的管轄

破產(chǎn)案件的管轄，是指各級人民法院及同級人民法院之間受理破產(chǎn)案件的分工與權(quán)限。（二）破產(chǎn)案件審理程序的法律適用

根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)案件的審理程序，破產(chǎn)法有規(guī)定的從其規(guī)定，若沒有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。（三）破產(chǎn)程序的域外效力

破產(chǎn)程序的域外效力，是指破產(chǎn)程序開始后，對債務人的財產(chǎn)、破產(chǎn)人在一定期間內(nèi)所實施的行為以及其他利害關(guān)系人的有關(guān)行為，在多大的地域范圍內(nèi)發(fā)生效力。第二節(jié)破產(chǎn)申請及受理一、破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請人及其提出破產(chǎn)申請的條件1、債務人提出破產(chǎn)申請的條件。2、債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的條件。3、依法負有清算責任的人提出破產(chǎn)的條件。（二）破產(chǎn)申請書及有關(guān)證據(jù)材料的提交1、申請人應當依法提交破產(chǎn)申請書。（1）申請人、被申請人的基本情況。（2）申請目的。（3）申請的事實和理由。（4）人民法院認為應當載明的其他事項。2、申請人應當提交有關(guān)證據(jù)材料。（三）破產(chǎn)申請的撤回根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，申請人可以在人民法院受理破產(chǎn)申請前撤回申請。二、破產(chǎn)申請的受理（一）法院作出是否受理破產(chǎn)申請裁定的期限1、在債權(quán)人向人民法院提出破產(chǎn)申請時，法律賦予了債務人異議權(quán)。2、通常情況下，人民法院受理破產(chǎn)申請裁定的期限為15日，即人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。3、對特殊情況下人民法院受理破產(chǎn)申請需要延長裁定期限作出具體規(guī)定。（二）裁定的送達及相關(guān)內(nèi)容1、人民法院受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人。2、人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由；人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人不符合破產(chǎn)原因的，可以裁定駁回申請。三、受理破產(chǎn)申請的通知及公告

根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。并且應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。四、債務人的有關(guān)人員的破產(chǎn)義務

自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起到破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務人的有關(guān)人員承擔下列義務：①妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；②根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；③列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；④未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所；⑤不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。五、人民法院受理破產(chǎn)申請后的法律效力（一）個別清償無效人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。（二）財產(chǎn)移交管理人人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有者應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。（三）合同履行決定權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。（四）保全措施解除和執(zhí)行程序中止1、規(guī)定保全措施解除和執(zhí)行程序中止的原因。2、世界各國及地區(qū)的相關(guān)立法狀況。3、保全措施解除及執(zhí)行程序中止的相關(guān)規(guī)定。（五）訴訟、仲裁程序中止人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟程序或者仲裁程序應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，訴訟或仲裁繼續(xù)進行。（六）相關(guān)民事訴訟統(tǒng)一受理人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。第三節(jié)破產(chǎn)管理人一、破產(chǎn)管理人的概念及其特征

管理人，即在破產(chǎn)申請中，受人民法院指定，在企業(yè)重整、和解或破產(chǎn)清算程序中負責債務人財產(chǎn)管理和其他破產(chǎn)事務的當事人。破產(chǎn)管理人一般具有以下幾個特點：（一）相對的獨立性1、一方面是指破產(chǎn)管理人必須有自己獨立的財產(chǎn)，并能以此對外承擔責任；2、另一方面，必須能夠按照自己的意思，依法獨立地實施處理破產(chǎn)事務的行為，對自己的行為負責，對法律負責，而不應當成為法院或者其他機構(gòu)的附屬。（二）中立性破產(chǎn)管理人的中立性，一方面是指利益歸結(jié)上的無關(guān)性；另一方面是指職責來源上的法定性。（三）專業(yè)化破產(chǎn)管理人的專業(yè)化要求是指破產(chǎn)管理人必須專業(yè)化，必須是專門從事這一職業(yè)的組織。二、破產(chǎn)管理人的法律地位（一）外國有關(guān)破產(chǎn)管理人法律地位的學說1、代理說。2、職務說。3、財團代表說。（二）國內(nèi)關(guān)于破產(chǎn)管理人法律地位的學說1、特殊機構(gòu)說。2、破產(chǎn)企業(yè)法定代表人說。3、清算法人機關(guān)說。4、雙重地位說。5、破產(chǎn)財團代表說。三、破產(chǎn)管理人的選任及更換（一）破產(chǎn)管理人的選任縱觀世界各國破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)管理人的選任方式主要有三種：①由法院決定；②由債權(quán)人會議決定；③由債權(quán)人會議決定和法定權(quán)力機構(gòu)指定。（二）破產(chǎn)管理人的更換根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。四、破產(chǎn)管理人的組成、任職資格及職責（一）破產(chǎn)管理人的組成我國破產(chǎn)法規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。（二）破產(chǎn)管理人的任職資格根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)管理人必須具備法定條件，不得出現(xiàn)破產(chǎn)法禁止的情形。（三）破產(chǎn)管理人的職責破產(chǎn)管理人依法履行的職責主要有：①接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；②調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；③決定債務人的內(nèi)部管理事務；④決定債務人的日常開支和其他必要開支；⑤在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；⑥管理和處分債務人的財產(chǎn)；⑦代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；⑧提議召開債權(quán)人會議；⑨人民法院認為管理人應當履行的其他職責。五、管理人的權(quán)利其權(quán)利主要有：①工作人員聘用權(quán)。管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。②獲得報酬權(quán)。第四節(jié)債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（一）破產(chǎn)債權(quán)人的概念及其享有的權(quán)利1、破產(chǎn)債權(quán)人的概念。破產(chǎn)債權(quán)人，是指在人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有債權(quán)的人。2、破產(chǎn)債權(quán)人依法定程序應享有的權(quán)利。破產(chǎn)債權(quán)人享有的程序性權(quán)利主要有：依法申報債權(quán)，參加債權(quán)人會議，表決提交債權(quán)人會議討論的事項以及依照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案、重整計劃或者和解協(xié)議規(guī)定的清償比例或者條件接受清償。（二）債權(quán)申報的具體規(guī)定1、債權(quán)申報的法定期限。2、未到期、附利息的債權(quán)申報。3、對附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)的申報。4、債權(quán)人應當在法定期限內(nèi)申報債權(quán)。5、未申報債權(quán)的補充。二、債權(quán)人會議的組成、性質(zhì)及表決權(quán)的行使（一）債權(quán)人會議的組成根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，依法申報債權(quán)的債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。（二）債權(quán)人會議的性質(zhì)眾所周知，破產(chǎn)制度的目的是對